Файл: Правовое регулирование рекламной деятельности (Особенности рекламной деятельности в РФ).pdf

3. Основные проблемы правового регулирования рекламной деятельности в Российской Федерации

3.1 Правовое регулирование скрытой рекламы

Скрыретая реклреама - реклреама, которерая оказывреает не осознареваемое потребреителем воздейрествие на его восприреятие. Такая информреация может присутрествовать в передаречах, изданреиях, которерые официарельно рекламреными не являюрется. Скрыретая реклреама может распрорестраняться путем испольрезования специарельных видеовреставок (двойреной звукозреаписи) и иными способреами^[13].

В начреале 1970-х годов в отечесретвенных кинофирельмах начинреает ширреоко применреяться такой вид реклреамы. Наприремер, в кинофирельме «Иван Васильреевич менреяет професресию» можно наблюдреать эпирезод, где грабитреель Жорж Милослреавский произнреосит фразу «Хранреите денреьги в сберегреательной кассе! Если, конеречно, они у вас есть»^[14].

Стоит сказреать, что в то время скрыретая реклреама внедрярелась даже в детсрекие мультфреильмы: одним из наиборелее ярких примереров будет мультфреильм «Ну, погреоди!» в которером есть эпирезод, когда на экрреане, крупреным плареном появляреется бутырелка напиретка под названреием «Сидр».

Учереные выделреяют три типа применреения скрыретой реклреамы, незавиресимо от места ее распрорестранения: визуалреьный тип (зритреели толреько видят услреугу, продреукт или логоретип бреренда), вербалреьный тип(упоминреание актёром или голоресом за кадрером продуректа, услреуги или компарении) и тип связанреный с размещреением бреренда, через его непосрреедственное испольрезование.

Изуречив исторерию развиретия скрыретой реклреамы видно, что данреный вид давно присутрествует на российреском рынке реклреамы, хотя и запререщен законоредательно. В п.9 ст.5 Закреона о реклреаме сказреано: «не допускреаются испольрезование в радио-, теле-, видео-, аудио- и кинопрреодукции или в друрегой продукреции и распрорестранение скрыретой реклреамы, то есть реклреамы, которерая оказывреает не осознареваемое потребреителями реклреамы воздейрествие на их сознарение, в том числе такое воздейрествие путем испольрезования специарельных видеовреставок (двойреной звукозреаписи) и иными способреами». Отсреюда видно, что есть требовреание, которерое запрещреает применреение скрыретой реклреамы, есть ответсретвенность за данреный вид деятелреьности, почреему же она тогда так распрорестранена?

Следреует заметреить, что вышеукреазанное поняретие в законоредательных актах Российреской Федерареции упоминреается толреько единорежды и урегулреирован этот вопрерос толреько данреным пункретом старетьи. Также важно отметреить, что отсутсретвие четко сформиреровавшейся практреики Федерарельной антиморенопольной слурежбы (далее - ФАС) по регулирерованию деятелреьности связанреной с испольрезованием скрыретой реклреамы, а также четко выстрореенной систреемы прецедреентов в РФ по даннреому виду спореров, влеречет за собой нарушерение запреретов и ограниречений по испольрезованию скрыретой реклреамы^[15].

В Росресии вперревые была оспорреена в судебреном поряредке скрыретая реклреама, размещреенная в кинофирельме «Тариф Новогоредний», когда актрреиса обратирелась в суд с искреами о нарушерении авторсреких прав и возмещреении ущерерба к МТС и телекареналам в связи со скрыретой рекларемой сотовреого оператреора в филреьме «Тариф Новогоредний» кинокоремпании «Прорефит». Иск отклонреили. Адворекат актрреисы вновь подал иски, треребуя признреать сдерелку между компанреиями МТС и «Прорефит» ничтожреной, так как включерение «специарельных сцен» с продукрецией МТС в фильм, являерется скрыретой рекларемой, и она запрещреена. Суд не удовлеретворил иск адвокреата, ссылареясь на то, что «испольрезование части филреьма в качесретве рекламреного ролреика, не являерется основарением для исключреения данреной части филреьма, как реклреамы». Управлреением ФАС по Татарсретану в апррееле 2010 года было принреято решерение оштрафреовать телекаренал ТНТ в размреере двухресот тысяч рубрелей за применреение скрыретой реклреамы игроревой пристаревки марки «NintendoWii», в реалреити - шоу «Дом 2». Однреако предпиресание ФАС было отменреено в судебреном поряредке, так как суд посчиретал, что невозмреожно осущесретвить квалифреикацию даннреого эпизреода телеперередачи в качесретве скрыретой рекламреыПостановление ФАС Поволжрекого окрреуга от 12.11.2010 по делу № А65-7742/2010. Досретуп из справоречно-праворевой систреемы «КонсулреьтантПлюс».- Режим достреупа: http://www.consultant.ru.

Таким обрарезом, мы видим, что скрыретая реклреама спокорейно функциреонирует на рынке реклреамы, даже при налиречии запрреета в закреоне на ее испольрезование.

Также следреует отметреить, что в п.9 ч.2 ст.2 Закреона о реклреаме содержреится правреило, согларесно которреому дейстревие даннреого Федерарельного закреона не распрорестраняется на упоминреания о товреаре, средстревах его индивиредуализации, об изготоревителе или о продаревце товреара, которерые органиречно интегрреированы в произвреедения науки, литераретуры или искуссретва и сами по себе не являюрется сведенреиями рекламреного характреера.

Примечреательно то, что поняретие «органиречно интегрреированы» в указанреной старетье законоредательно не опредерелено, следовреательно, данреное поняретие являерется оценочреным критерреием, поэтреому правопрерименитель может сам конкреретизировать данреную норму исхреодя из обстояретельств.

Наприремер, фильм П.Буслреова «Бумер» - скрыретая реклреама автоморебиля BMW или упоминреание о иномарерке органиречно интегрреированное в художерественное произвреедение?

Для того чтобы наиборелее точно устаноревить критерерии разграреничения, считреаем, что следреует разрабреотать официарельное мнерение по даннреому вопрреосу высреших судебреных инстанреций, которерые бы указреали, что в слуречае рассморетрения соотверетствующего спора обязатреельно назначреение судебреной эксперретизы, которерая, долрежна быть комплерексной и включреать в себя исследреования и лингвирестов, и искуссретвоведов, и психолреогов.

3.2 Проблемы правового регулирования рекламы в сети Интенет

Говреоря о праворевом регулиреровании рекламреной деятелреьности в Российреской Федерареции, нелреьзя не отметреить совремреенные проблреемы, возникреающие на пути законоредателя при попыретке взять контрреоль над действреиями субъекретов рекламреной деятелреьности.

Таким обрарезом, стоит обознаречить, что на сегоднреяшний день интерренет -технолреогии стремиретельно развивреаются, однреако праворевое регулирерование данреной обларести отстреает от реальреных потребреностей совремреенного общесретва. В связи с тем, что досретуп досретуп к сети Интерренет достатреочно прост, и быстрреыми темпреами расретет количерество ее пользоревателей, актуалреьным являерется решерение вопроресов, связанреных с возможреностями сети Интерренет и их испольрезованием^[16]. В частнорести одним из таких вопроресов являерется размещреение реклреамы на просторерах Интернреета.

Для начреала хотелреось бы отметреить этичесрекие проблреемы Интерренет - реклреамы, которерые возникреают как у владелреьцев сайретов, так и у пользоревателей. К таким проблеремам можно отнерести следуюрещие:

- окна и баннрееры, которерые пользоревателю необхоредимо закрреыть, прережде чем он увиредит содержреимое сайта;

- всплывреающие окна;

- больрешое количерество реклреамы, не соотверетствующее ценнорести сайта для посетиретелей;

- анимирреованная реклреама (мигаюрещая, звукоревая и т.п.);

- принужредение пользоревателя к испольрезованию технолреогии, нужреной толреько для просморетра реклреамы, но не обязатреельной для просморетра остальреного содержреимого сайта;

- замедлреенная рабреота компьюретера;

- маскирреовка реклреамы под «сообщерение операцреионной систреемы» и т.п.

Что касаерется правовреого регулирерования, то у Российреского научнреого сообщерества до сих пор нет единреого мнерения касатерельно того, распрорестраняется ли действреующее законоредательство РФ о реклреаме на Интерренет - реклреаму.

Выделреяют две основреные точки зререния. По-мнерению Л.Терещеренко, «действреующее законоредательство не регламреентирует реклреаму в Интернреете»^[17].

Друрегие учереные, такие как, С.В.Маларехов, В.Мещенреков, С.Петровреский утвержредают, что Закон о реклреаме регулирерует и Интерренет - реклреаму, но не учитывреает ее специфреику^[18].

Из опредереления, изложеренного в закреоне, следреует, что реклреама может распрорестраняться в любой форме. Однреако следреует заметреить, что не до конца поняретно, что же в данреном слуречае понимареется под форремой? Согларесно словреарю иноязыречных слов, форма - споресоб сущестревования содержреания, которерый неотдерелим от него и слурежит его выражерением.

Также согларесно ст.3 Закреона о реклреаме «реклреамо распрорестранитель – лицо осущесретвляющее распрорестранение реклреамы любым спосоребом, в любой форме и с испольрезованием любых средреств».

В соотверетствии со ст.2 Федерарельного закреона от 7 июля 2003 г. №126-ФЗ «О связи» (с изм. и доп., вступ. в силу с 03.08.2018) под электрреосвязью понимареются «любые излучерение, передреача или прием знареков, сигнарелов, голосоревой информреации, письмеренного текреста, изобрарежений, звуреков или сообщерений любреого рода по радиосреистеме, проводреной, оптичереской и друрегим электрреомагнитным систеремам».

А ст.2 «Модельреного закреона об осноревах регулирерования Интернреета» гларесит о том, что «Интерренет - глобалреьная информреационно-телекореммуникационная сеть, связывреающая информреационные систреемы и сети электрреосвязи различреных стран посредреством глобалреьного адреснреого прострреанства, основаренная на испольрезовании комплерексов интерренет - протокреолов (Internet Protocol, IP) и протокреола передреачи данреных (Transmission Control Protocol, TCP) и предосретавляющая возможреность реализреации различреных форм коммунреикации, в том числе размещреения информреации для неограрениченного круга лиц».

Таким обрарезом, можно сделреать вывод о том, что Интерренет являерется одним из средреств электрреосвязи общреего пользоревания, с поморещью которреого реклреамо распрорестранитель может осущесретвлять распрорестранение реклреамы, так как ст.18 Закреона о реклреаме регламреентирует особенрености правовреого регулирерования реклреамы, распрорестраняемой по сетям электрреосвязи.

Тепреерь обратиремся к ограниречениям, предусремотренным для реклреамы в Интернреете. Несморетря на то, что четрекая регламреентация её размещреения в Интернреете отсутсретвует (имеюрется лишь общие положерения относиретельно распрорестранения реклреамы по сетям электрреосвязи ст.18 Закреона), требовреания к реклреаме, предусремотренные ст. 5 Закреона о реклреаме, распрорестраняются и на Интерренет-реклреаму^[19].

Однреако, несморетря на все это, четреких ограниречений для Интерренет - реклреамы Закореном не устаноревлено, и это составреляет, пожарелуй, наиборелее значиремую проблреему регулирерования рекламреной деятелреьности сегоредня^[20].

Еще одним важреным аспекретом являерется то, что в настоярещее время не до конца решен вопрерос о привлеречении наруширетелей рекламреного законоредательства Российреской Федерареции к ответсретвенности.

Данреный вопрерос долрежен быть решен с учеретом того, что владерелец сайта не мог знать о несоотреветствии реклреамы законоредательству РФ. В соотверетствии с п.3 ст.17 Федерарельного закреона от 27 июля 2006 г. №149-ФЗ «Об информреации, информреационных технолреогиях и о защреите информреации» в слуречае, если распрорестранение опредереленной информреации ограниречивается или запрещреается федерарельными законреами, владерелец сайта освобореждается от граждаренско-праворевой ответсретвенности в двух случреаях. Во-перревых, если докарежет, что не мог знать о незакоренности размещреаемой информреации при оказарении услреуги по обесперечению достреупа к ней. Во-вторерых, если докарежет, что он не измеренял и не исправрелял информреацию, предосретавленную друрегим лицом, при оказарении услреуги по ее передреаче.

Таким обрарезом, если владерелец сайта знал о незакоренности размещреения реклреамы или ее несоотреветствии законоредательству о реклреаме, ответсретвенность долрежна быть возложреена как на пользоревателя, так и на владелреьца сайта.

В слуречае если владерелец сайта перередал информреацию с изменерениями или исправрелениями, которерые привреели к нарушерению законоредательства о реклреаме, ответсретвенность возлагреается толреько на реклреамо распрорестранителя.