Файл: Нотариат в РФ (Появление нотариата в Российской Федерации).pdf

Нотариус обязан хранить в тайне информацию, ставшую ему известной в связи с осуществлением его профессиональной деятельности. Это касается не только фактических нотариальных действий, но и всей информации и документов, на основании которых эти действия были совершены. Секрет в мотивах и обстоятельствах, которые заставили граждан или юридических лиц подать заявку на подготовку документа [6, С.68].

Только суд может освободить нотариуса от обязанности секретности, если против нотариуса возбуждено уголовное дело в связи с совершением нотариального действия. В этом случае нотариус сообщает в суд только те данные, которые стали ему известны при рассмотрении судом и совершении любых нотариальных действий [7, С.136].

При выполнении своих функций нотариус следует только действующему законодательству и присяге: «Торжественно присягаю, что обязанности нотариуса буду исполнять в соответствии с законом и совестью, хранить профессиональную тайну, в своем поведении руководствоваться принципами гуманности и уважения к человеку». Он не может руководствоваться принципами целесообразности, если содержание нотариального действия так или иначе будет противоречить нормам законодательства. Такое строгое требование обусловлено желанием оградить как нотариуса, так и добросовестных физических и юридических лиц от давления недобросовестных участников гражданского оборота при совершении нотариального действия [9, С.476].

Нотариус обязан отказать в совершении нотариального действия в случае его несоответствия законодательству Российской Федерации или международным договорам.

3.2 Виды контроля за деятельностью нотариуса

Рассматривают следующие виды контроля за деятельностью нотариуса:

- Профессиональный контроль;

- Налоговый контроль;

- Судебный контроль.

Профессиональный контроль предназначен для того, чтобы нотариусы выполняли свои профессиональные обязанности. При проверке его содержания подразумевается контроль за исполнением всех полномочий нотариуса, охватываемых его профессиональными обязанностями [6, С.43].

Как следует из части 2 статьи 34 Основ проверка организации работы нотариуса, проводится один раз в четыре года, и первая проверка организации нотариальной работы, впервые занимающейся осуществлением нотариальной деятельности, осуществляется не ранее, чем через год после предоставления ему полномочий нотариуса. Нотариусы обязаны предоставлять должностным лицам, уполномоченным проводить проверки, информацию и документы, касающиеся расчетов с физическими и юридическими лицами [9, С.476].

На практике вопрос о том, кто имеет право проверять нотариуса, трактуется по-разному.

Один из подходов, основанный на чисто профессиональном характере нотариальных палат, считает, что проверка нотариуса должна иметь право только на других нотариусов в связи с необходимостью соблюдения нотариальной тайны.

Другой подход заключается в том, что в рецензенте могут участвовать и должностные лица нотариальных палат, поскольку нет совпадения указаний в статье 28 Основ законодательства РФ о нотариате, о необходимости частных лиц сохранять нотариальную тайну [11, С.106].

Нотариальные палаты являются одним из механизмов контроля нотариусов в частной практике. В соответствии со ст. 24 Основ законодательства Российской Федерации о нотариусах, нотариальная ассоциация является некоммерческой организацией, которая является профессиональной ассоциацией, основанной на обязательном членстве нотариусов в частной практике. Членами нотариальной палаты также могут быть лица, которые получили или желают получить лицензию на нотариальную деятельность. Следовательно, помимо нотариусов, нотариусы-стажеры и нотариусы-пенсионеры также могут быть членами нотариальной палаты. Нотариальные палаты формируются в каждом субъекте Российской Федерации. На практике встал довольно острый вопрос о количестве нотариальных палат в одном субъекте Российской Федерации. Здесь были высказаны разные точки зрения [6, С.39].

Публично-правовое назначение нотариальных палат проявляется, прежде всего, в том, что они следят за выполнением нотариусами в частной практике своих профессиональных обязанностей, а также обращаются в суд с ходатайствами или заявлениями о лишении их права нотариальной деятельности за нарушение закона.

Осуществление таких полномочий предполагает обязательство членства в нотариальной палате нотариусов в частной практике. Кроме того, нотариальная ассоциация выполняет другие конкретные социально значимые задачи - она оказывает содействие в развитии частной нотариальной деятельности, организации тренингов для кандидатов на должность нотариуса для профессиональной подготовки нотариусов, возмещения расходов на экзамен. И назначается судом, связанным с деятельностью нотариусов, нотариальной организацией страховой деятельности и ущербом от нотариальных действий [9, С.476].

Таким образом, обязательное членство в нотариальной палате является одним из элементов контроля за деятельностью нотариусов.

Налоговый контроль определяется ст. 87 Налогового кодекса Российской Федерации [2]. Налоговые органы проводят выездные и камеральные налоговые проверки налогоплательщиков. Камеральная налоговая проверка проводится по месту нахождения налогового органа на основании налоговых деклараций и документов, представленных налогоплательщиком. В соответствии со ст. 89 НК РФ [2] выездная налоговая проверка проводится на основании решения руководителя налогового органа.

Уголовная ответственность нотариуса установлена статьей 202 УК РФ [3]. «Злоупотребление полномочиями частными нотариусами и аудиторами». Согласно части 1 указанной статьи использование частным нотариусом своих полномочий, противоречащих целям его деятельности и с целью извлечения выгоды для себя или других лиц или причинения вреда другим лицам. А также если преступление нанесло существенный ущерб правам и законным интересам граждан или организаций или охраняемым законом интересам общества или государства. А также наказывается штрафом в размере от пятисот до восьмисот МРОТ или в размере заработной платы или иных доходов осужденного на срок от 5 до 8 месяцев.

Судебный контроль над совершением нотариальных действий является, пожалуй, основной формой контроля. «Контроль со стороны суда за деятельностью нотариата сопоставим с надзорной функцией суда второй инстанции в гражданском судопроизводстве. Он должен предусматривать исправление нотариальных ошибок, обобщение нотариальной практики, толкование действующего законодательства» [9, С.476].

В юридической литературе различают прямой и косвенный судебный контроль за актами и действиями нотариусов.

Прямой контроль осуществляется, когда суды рассматривают заявления о совершенных нотариальных действиях или об отказе в их совершении в рамках специального гражданского судопроизводства.

Косвенный контроль осуществляется судами при рассмотрении споров между участниками гражданского оборота при возникновении оспаривания нотариальных действий в производстве по гражданскому и арбитражному процессу.

Косвенный контроль осуществляется судами общей юрисдикции и арбитражными судами при рассмотрении практически всех дел, так или иначе связанных с нотариальными действиями [9, С.476].

Таким образом, судами при рассмотрении споров о признании сделок купли-продажи недвижимости и других нотариальных операций, суд общей юрисдикции осуществляет косвенный судебный контроль за действиями и действиями нотариуса, как по правам и обязанностям сторон, о которых возник спор, на основании нотариально заверенной сделки. Практика судов общей юрисдикции такова, что суды привлекают нотариусов в качестве третьих лиц, которые не заявляют самостоятельных требований по предмету спора.

При разрешении дел в арбитражном процессе арбитражные суды также осуществляют косвенный контроль за нотариальными действиями. Однако арбитражные суды не вправе осуществлять непосредственный контроль за действиями нотариусов, а также привлекать их к рассмотрению в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований по предмету спора, поскольку споры с участием нотариусов не подлежат рассмотрению арбитражных судов.

3.3 Проблемы судебного контроля над должностью нотариуса

Государственный контроль над должностью нотариуса является одним из важнейших принципов нотариата латинского типа. Регулируя и контролируя положение нотариуса, государство выполняет функцию гаранта конституционного права на квалифицированную юридическую помощь. Наличие безупречных правовых механизмов осуществления контрольных полномочий государства, в лице его органов является необходимым условием нормального функционирования нотариата [9, С.476].

Одним из организационных принципов латинской нотариальной системы является принцип независимости нотариуса, который регулирует должность нотариуса. В соответствии с этими принципами уточняются условия для выполнения уполномоченным лицом нотариальных функций, которые никто не имеет права влиять на существо, принятое нотариальным решением, но выполнение профессиональных обязанностей нотариуса находится под строгим контролем соответствующие органы [11, С.196].

Таким образом, контроль над должностью нотариуса носит организационный характер и распространяется на значительный круг вопросов:

- от определения количества должностей нотариусов в нотариальном округе и расширения полномочий нотариуса. И до прекращения полномочий нотариуса, ненадлежащим образом исполняющего свои профессиональные обязанности, или по иным основаниям.

Основу законодательства Российской Федерации о нотариусах регулирует механизм предоставления лицу полномочий нотариуса и прекращение этих полномочий. Однако нотариальная и судебная практика однозначно указывает на несовершенство соответствующих правил, сложность их применения из-за неоднозначности, а иногда и противоречивой формулировки.

Одной из причин неопределенности действующего законодательства можно назвать отсутствие общепризнанной концепции нотариуса. Более важным, в связи с предстоящим принятием нового закона о нотариусах, является изучение вопросов, связанных с таким основным звеном нотариуса, как должность нотариуса [6, С.46].

Принцип независимости нотариуса выражается в установлении особой процедуры лишения нотариуса права, заниматься нотариальной деятельностью. В соответствии со статьей 12 Закона о нотариусе, нотариус может быть лишен права заниматься нотариальной деятельностью только в суде. Но судебная практика в этой категории дел неодинакова, что также связано с неопределенностью законодательной формулировки. Если при осуждении нотариуса за умышленное преступление не было применено дополнительное наказание в виде лишения права заниматься определенной деятельностью, то, лишение нотариального права нотариальной деятельности возможно только на основании решения, принятого в порядке гражданского судопроизводства, после вступления приговора в законную силу [9, С.476].

Этот вывод, по-видимому, противоречит смыслу, изложенному в статье 12 Основы нотариата, и вызывает ряд дополнительных вопросов. В частности, неясно, какие субъекты имеют право обратиться в суд с просьбой лишить осужденного нотариуса права заниматься нотариальной деятельностью, является ли обращение в суд их правом (что является естественным для права на обжалование суд в гражданском процессе) или обязательство (что характерно для контрольных органов). Наконец, неясно, что суд должен установить при рассмотрении соответствующего заявления - факт вступления приговора в законную силу? По словам кандидата юридических наук и доцента гражданского процесса Е.Б. Тарбагаева данное предложение абсурдно по определению неисполнимых судебных постановлений.

Похоже, что нотариус, осужденный за умышленное преступление, после вступления приговора в силу не может ни при каких обстоятельствах сохранять статус нотариуса и продолжать заниматься нотариальной деятельностью. Приговор суда, вступивший в законную силу, даже если к нему не применяется дополнительное наказание в виде лишения права заниматься определенной (в данном случае - нотариальной) деятельностью, не подлежит свободной оценке со стороны руководства и контроля нотариуса как основание для прекращения статуса нотариуса. Точно так же признание нотариуса недееспособно или ограничено и может явно исключать сохранение статуса человека у нотариуса. В обоих случаях решение суда о лишении права нотариальной деятельности будет лишено его предмета.

Невозможность и недопустимость продолжения нотариальной деятельности вытекает непосредственно из приговора суда или решения суда о признании нотариуса недееспособным (ограниченно дееспособным). А также прекращения полномочий нотариуса (на основании судебного акта) должен осуществляться в административном порядке путем выдачи приказом органа Росрегистрации об отставке нотариуса.

По своей правовой природе лишение нотариуса права нотариальной деятельность может рассматриваться как самостоятельная мера ответственности нотариуса только в случае неисполнения (ненадлежащего исполнения) нотариусом своих профессиональных обязанностей (при условии, что эти правонарушения не повлекли осуждения нотариуса по ст.202 УК РФ, когда лишение права заниматься профессиональной деятельностью имеет значение обязательного дополнительного наказания). Из перечисленных в гл. 5 ст. 12 Основ о нотариате основаниями лишения небюджетного нотариуса права нотариальной деятельности за такие нарушения являются «неоднократное совершение дисциплинарных проступков, нарушение законодательства» [9, С.476].