Файл: Проблемы создания, реорганизации и ликвидации субъектов предпринимательского права.pdf

Введение

Актуальность темы: Согласно ст. 34 Конституции РФ «каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности». Данная норма связана также с конституционным принципом свободы экономической деятельности, закрепленным в ст. 8 Конституции РФ. Вместе с тем, как и любые права и свободы, свобода экономической деятельности не является абсолютной, она ограничена правами и свободами других граждан. В целях такого ограничения и существует государственная регистрация субъектов предпринимательской деятельности. Так, согласно п. 3 ст. 49 Гражданского кодекса РФ с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц сведений о его создании возникает правоспособность юридического лица, а согласно ст. 23 Гражданского кодекса РФ с момента государственной регистрации гражданина в качестве индивидуального предпринимателя он вправе заниматься предпринимательской деятельностью.

В настоящее время Гражданский кодекс Российской Федерации претерпевает масштабные изменения. Одними из наиболее резонансных и обсуждаемых нововведений являются изменения, внесенные в главу 4 части первой ГК РФ. Значительное внимание законодателем было отведено институту реорганизации юридического лица, поскольку в практической деятельности при незаконной реорганизации происходит столкновение экономических и правовых интересов субъектов экономической деятельности, при этом из-за значительного числа упущений и пробелов в законодательстве о реорганизации субъект, чье право нарушено, зачастую сталкивается с невозможностью защиты и восстановления нарушенного права.

Все текущие проблемы, связанные с процедурой государственной регистрации и реорганизации юридических лиц, являются актуальными и с научной и с практической точки зрения, поскольку эти проблемы – одни из наименее исследованных в теории и практике гражданского права.

В современном гражданском обороте юридические лица играют важную роль. В связи с этим актуальность вопроса о прекращении их существования, или, как пишут в литературе, о «смерти» юридического лица все больше возрастает. Об этом же свидетельствуют и многочисленные изменения, которые законодатель внес в главу 4 Гражданского кодекса, в частности в нормы о ликвидации. Ликвидация юридического лица представляет собой процедуру, влекущую прекращение без перехода в порядке универсального правопреемства прав и обязанностей этого юридического лица к другим лицам.

Актуальность темы обусловлена тем, что вопрос ликвидации юридического лица затрагивает конституционные права и свободы граждан. Так, в соответствии со ст. 35 Конституции РФ граждане вправе иметь, владеть, пользоваться и распоряжаться имуществом как лично, так и совместно с другими лицами. Именно с целью совместного распоряжения имуществом участники гражданского оборота и учреждают юридические лица.

Проблемы ликвидации юридических лиц являются социально и общественно значимой темой, поскольку затрагивают не только учредителей, должников и кредиторов, но и работников организаций, включая членов их семей, в некоторых случаях пенсионеров и других лиц.

Научная и практическая значимость исследования. Комплексное исследование института возникновения юридического лица позволило разработать ряд теоретических аспектов, обеспечивающих углубление научных знаний в соответствующих разделах гражданского права. Основные выводы исследования могут быть использованы в процессе преподавания курса гражданского права. Практическая значимость исследования заключается в возможности применения результатов исследования в правотворческой и правоприменительной деятельности.

Объект исследования – система отношений возникающих при создании, реорганизации и ликвидации субъектов предпринимательского права.

Предметом исследования является нормативно-правовое регулирование особенностей создания, реорганизации и ликвидации субъектов предпринимательского права.

Целью работы является уточнение сущности проблем создания, реорганизации и ликвидации субъектов предпринимательского права.

Достижение поставленной цели предполагает решение следующих задач: 1) определить способы создания субъектов предпринимательского права; 2) обосновать правовую природу государственной регистрации субъектов предпринимательского права; 3) определить понятие реорганизации субъектов предпринимательского права; 4) рассмотреть виды и особенности реорганизации в современном гражданском праве; 5) изучить ликвидацию субъектов предпринимательского права.

Теоретическая основа исследования: проблема создания, реорганизации и ликвидации субъектов предпринимательского права рассмотрена в работах таких ученых-правоведов как Акашкина Т.Г., Малая Т.Н., Стародумова С.Ю., Белялова А.М., Братская Е.А., Ващенко Ю.С., Горина К.С., Галазова З.В., Гутенева М.С., Жабреев М.В., Костикова Г.В., Мартынова Е.В., Олейников А.В., Масленникова М.А., Миннегалиев Р.Т., Миславская Н.А., Мусазаде Р.И., Нуждин Т.А., Поваренков А.Ю., Сеничева В.Н., Стельмах Е.Ю., Тамара Д.Ч., Екатерина А.В., Фирсова Н.В., Подоприхина Д.С., Христофорова С.А., Яньков В.Г. и другими.

Методология исследования: Автор использовал такие научные методы как анализ, синтез, обобщение.

Нормативная основа исследования: Конституция РФ, Гражданский кодекс.

Ф.

Эмпирическая основа исследования: материалы судебной и правоприменительной практики.

Структурно работа включает введение, три главы, заключение, список использованной литературы.

1. Создание субъекта предпринимательского права

1.1. Способы создания юридического лица

Решение об учреждении юридического лица принимается на собрании учредителей или единственным участником общества, при этом правоспособность наступает сразу с момента внесения сведений в ЕГРЮЛ. Согласно действующему законодательству существует несколько способов создания юридического лица:

Распорядительный – этот способ широко использовался в советское время при образовании государственных юридических лиц. В данном случае юридическое лицо образуется на основе решения извне, например, по приказу государственного или муниципального правового органа^[1].

Добровольный – стандартный способ образования юридического лица, когда решение принимается учредителями общества или единственным участником^[2]. К добровольному порядку относятся следующие способы:

• Разрешительный порядок – используется в качестве исключения для кредитных и страховых организаций, а также союзов и ассоциаций коммерческих юр. лиц при условии наличия разрешения органа ФАС. При этом сначала принимается решение об образовании юридического лица его учредителями, а затем запрашивается разрешение уполномоченного органа;
• Нормативно-явочный порядок – самый распространенный способ создания юридического лица, в этом случае разрешение на его образование уже заложено в нормативных актах и документах^[3]. Сначала по инициативе учредителей создаются учредительные документы, затем производится обязательная регистрация юридического лица в компетентном государственном органе. В процессе регистрации вновь созданное юридическое лицо проходит проверку на соответствие действующим нормам законодательства и правильность порядка его образования^[4].

Также различают еще один способ создания юридического лица – договорно-правовой, или явочный. В России не используется, применяется ограниченно в некоторых зарубежных странах для НКО, коммерческих корпораций и некоммерческих организаций. Прекращение деятельности организации может выражаться в форме ликвидации или реорганизации, в последнем случае права переходят к новому субъекту права.

Юридическим лицом считается организация, имеющая собственное выделенное имущество, способная отвечать им по существующим обязательствам. Любое юр. лицо должно быть зарегистрировано в едином государственном реестре юридических лиц. Порядок образования юридического лица подробно описан в гл. 4 ГК РФ «Юридические лица»^[5]. Дополнительные нормативные акты могут применяться для различных типов организационно-правовых форм, в которых юридическое лицо представлено в ЕГРЮЛ.

После выбора ОПФ принимается решение об учреждении юридического лица. Основанием для учреждения служит решение учредителей или единственного лица. В решении указываются сведения об учреждении юридического лица и утверждении его устава. Если юридическое лицо действует на основании типового устава, в решении следует указать, что типовой устав утвержден уполномоченным государственным органон, также нужно внести данные о порядке, размере, способах и сроках образования имущества юридического лица, об избрании (назначении) органов юридического лица^[6].

Следующий этап – создание договора об учреждении общества. В договоре должны быть указаны следующие сведения: размер уставного капитала предприятия; порядок выплат и размер долей участников общества; порядок действий по ведению деятельности, в том числе конкретные обязанности учредителей. Договор составляется в письменной форме и заверяется нотариально^[7].

На следующем этапе проводится обязательная государственная регистрация юридического лица с включением в ЕГРЮЛ данных регистрации^[8].

1.2. Государственная регистрация юридических лиц

Институт государственной регистрации юридических лиц представляет собой упорядочение системы регулирования экономики и государственного контроля, хозяйственной деятельности России. Правовое регулирование государственной регистрации осуществляется в соответствии с нормами гражданского кодекса РФ и Федеральным законом от 08.08.2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»^[9].

Однако общая концепция закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ не позволила устранить проблемы в области государственной регистрации организаций, а породило новые неясности. Это подтверждается большим количеством жалоб на действия должностных лиц налоговых органов в отношении недостоверности сведений об адресе юридического лица (в том числе отсутствие детальных элементов адреса), а также на исключения юридического лица из единого государственного реестра юридических лиц как недействующего и т. д.

Для правильного совершенствования механизма государственной регистрации юридических лиц, способствующего беспрепятственной реализации гражданами и их объединениями права на осуществление предпринимательской и иной экономической деятельности, необходимо определить правовую природу государственной регистрации.

Как справедливо отмечал В. А. Захаров, правовая природа характеризует отраслевую принадлежность норм, регламентирующих данные правовые отношения. Неправильное же определение правовой природы приводит к некорректному установлению взаимоотношения между правовыми нормами^[10].

В юридической литературе существуют различные позиции цивилистов касательно правовой природы государственной регистрации.

Так, согласно мнению Д. А. Степанова, правовая природа регистрации проявляется в рамках фиксации факта государственной регистрации, по завершении которого организация (индивидуальный предприниматель) может стать участником гражданского оборота. Согласно данному подходу, гражданско-правовая природа государственной регистрации обусловлена публичным характером. Д. А. Степанов делает вывод о наличии в институте государственной регистрации гражданских правовых норм^[11].

В отличие от Д. А. Степанова, С. В. Алексеев полагает, что система государственной регистрации организаций является объектом адми нистративного права^[12].

На наш взгляд, необходимо рассматривать сущность государственной регистрации с точки зрения не приоритета гражданского или административного права, а их пересечения в процессе правового регулирования отношений регистрации. Хотя государственная регистрация субъектов экономической деятельности порождает основания для осуществления предпринимательской деятельности, регулирующейся преимущественно нормами гражданского права, отношения по государственной регистрации следует отнести к организационным отношениям, регулируемым административными нормами.