Файл: Проблемы создания, реорганизации и ликвидации субъектов предпринимательского права.pdf

Согласно мнению Т. В. Закупень, государственная регистрация организации представляет собой действие регистрирующего органа, в результате которого организация приобретает либо утрачивает статус юридического лица. На наш взгляд, данное определение является неполным, поскольку в нем не отражены государственная регистрация изменений, вносимых в учредительные документы организации, а также реорганизация^[13].

Анализ различных взглядов и концепций понимания правовой природы государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей позволяет установить, что большинство цивилистов, изучающих данную сущность, отражают важность права на осуществление предпринимательской деятельности как элемента общей гражданской правовой способности.

На наш взгляд, для правильного раскрытия сущности правовой природы государственной регистрации необходимо обратиться к официальной дефиниции, представленной в федеральном законе от 08.08.2001 г. № 129-ФЗ. Так, в соответствии со ст. 1 вышеуказанного нормативного акта, государственная регистрация представляет собой акты уполномоченного федерального органа исполнительной власти, которые осуществляются посредством внесения сведений о создании, реорганизации или ликвидации юридических лиц в государственные реестры^[14].

Исходя из данного определения видно, что под государственной регистрацией понимается административно-правовая форма управленческого государственного воздействия на общественные отношения по государственной регистрации^[15]. Она представляет собой комплексный, регулирующий деятельность органов исполнительной власти, организаций и граждан, административный правовой режим. Государственная регистрация необходима для осуществления государственного контроля (надзора) над экономической деятельностью организации с момента ее создания до ликвидации посредством вынесения в рамках административной процедуры соответствующими органами акта, обладающего индивидуальным правовым характером, и внесения соответствующей информации в государственные реестры^[16].

Для государственной регистрации требуется предоставить в регистрирующий орган пакет документов:

1. Заявление о регистрации по форме Р11001;
2. Протокол собрания учредителей или решение ее единственного учредителя об образовании организации;
3. Договор об учреждении общества;
4. Устав^[17].

Все предоставленные сведения проходят проверку достоверности еще до начала регистрации юридического лица в установленные законом сроки. Отказ в государственной регистрации может быть вызван следующими причинами: 

• отсутствие необходимых для государственной регистрации документов;
• подача документов по ошибке в другой регистрирующий орган;
• ошибки в заполнении документов;
• несоответствие наименования юридического лица требованиям федерального закона;
• незаконные виды деятельности и пр.^[18]

Государственная регистрация юридического лица может быть признана судом недействительной в связи с допущенными при его создании грубыми нарушениями закона, если эти нарушения носят неустранимый характер. Несоблюдение порядка образования юридического лица (непредставление, несвоевременно представление или представление ошибочных сведений для включения в реестр и пр.) могут повлечь ответственность согласно действующему законодательству^[19]. 

Вывод: Существует три способа создания юридических лиц:
1) Распорядительный, в таком порядке создаются государственные и муниципальные унитарные предприятия, их дочерние предприятия. 2) Разрешительный, такой способ создания юридических лиц существует для банков и страховых организаций. 3) Явочно-нормативный порядок, подразумевает, что согласие на создание таких юридических лиц уже дано в нормативных актах. После создания учредительных документов достаточно зарегистрировать предприятие в уполномоченном государственном органе.
Независимо от способа создания юридического лица, оно должно пройти государственную регистрацию предприятия. Правоспособность юридического лица наступает с момента его регистрации. 

2. Возникновение субъекта предпринимательского права с помощью реорганизации

2.1. Понятие реорганизации юридического лица

Рассматривая исторические аспекты данного вопроса, необходимо отметить тот факт, что вплоть до ранних пор СССР понятие «реорганизация» не употреблялось, несмотря на то, что сам процесс воспринимался в качестве способа прекращения юридического лица.

Необходимо отметить также, что термин «реорганизация» современное законодательство также не раскрывает, однако с латинского «re» - это «повторность», а «organize» - это организовать, устраивать, создавать^[20].

Реорганизация является юридической процедурой и сопровождается организацией одних юридических лиц и ликвидацией других, которые, как правило, взаимосвязаны между собой.

В различных науках термин «реорганизация», к примеру, в экономике, менеджменте, юриспруденции раскрывается по-разному.

При установлении, осуществление и защите граждански прав и при исполнении обязанностей участники гражданских правоотношений должны действовать добросовестно. Добросовестность, таким образом, устанавливается как принцип гражданского права. В связи с этим принципом произошли изменения соответствующих статей ГК РФ, связанных с реорганизацией^[21].

Отметим, что многие авторы относят процесс реорганизации к одной из форм ликвидации юридического лица. Говоря о процессе ликвидации юридических лиц в отечественной практике, нельзя не отметить такую национальную особенность, как «фактическая ликвидация»^[22]. Смысл данного понятия состоит в том, что юридическое лицо фактически перестает осуществлять всякую деятельность, перестает сдавать требуемые отчеты, но при этом продолжает числиться в государственном реестре. В силу того, что сам процесс осуществления ликвидации организаций, который предусмотрен в действующем законодательстве, представляет собой достаточно сложный процесс, а за то, что налоговая отчетность не сдается своевременно полагаются штрафные санкции, отечественные бизнесмены придумали законные способы «фактической ликвидации»^[23].

«Фактическая ликвидация» происходит в двух возможных вариантах. Во-первых, путем смены учредителей и руководителя организации. В данном случае, как правило, находится малоимущий гражданин, который за определенную плату соглашается стать участником и руководителем данной организации. Во-вторых, или с применением института реорганизации в виде слияния или присоединения (в данном случае все права и обязанности организации, которую ликвидируют, передаются либо к созданному в результате слияния юридическому лицу, либо к тому лицу, к которому было осуществлено присоединение)^[24].

Однако, стоит отметить, что этот способ ликвидации юридического лица нельзя считать ликвидацией с точки зрения закона.

Вспоминая определение понятия «ликвидация юридического лица», можно выделить один значительный признак данного института - юридическое лицо прекращает свою деятельность без передачи прав и обязанностей к другим лицам. В приведенном же выше примере права и обязанности или остаются у самого юридического лица, или переходят к его правопреемникам, что противоречит правовой сущности ликвидации. Таким образом, реорганизацию нельзя относить к ликвидации^[25].

Раскрытие термина «реорганизация» представляет собой одну из ключевых и спорных проблем современного гражданского права. Это связано с тем, что в настоящее время оно так и не было регламентировано на законодательном уровне. Многими авторами предпринимались попытки по раскрытию данного термина. Кроме того, многочисленные попытки по раскрытию данного термина предпринимаются и правоприменителем при разрешении появляющегося множества споров в рассматриваемой области.

Необходимо отметить тот факт, что в настоящее время можно выделить два диаметрально противоположных подхода к раскрытию понимание термина «реорганизация»^[26]. В рамках первого подхода реорганизация - это множество конкретных юридических действий, которые направлены на прекращение, либо создание одного или нескольких юридических лиц, которые сопровождаются процессом перехода прав и обязанностей реорганизованной организации согласно порядку универсального правопреемства и соответствующей трансформации субъектного состава правоотношений. Таким образом, авторы, которые придерживаются данного подхода, рассматривают реорганизацию в качестве юридической процедуры, которая влечёт за собой определённые правовые последствия.

В рамках данного подхода реорганизация подразумевает не прекращение юридического лица, а способ организации нового юридического лица посредством трансформации величины консолидированного капитала^[27]. Прекращение, которое имеет при этом место, выступает не в качестве цели, а в качестве следствия достижения поставленной цели и носит формально-регистрационный характер, который аналогичен изменению наименования юридического лица. Правила правопреемства при реорганизации как раз таки связано с сохранением имущественной составляющей юридического лица и подразумевает юридическое следование кредиторов юридического лица за имущественным субстратом последнего^[28].

По нашему мнению, данный подход не является оправданным в силу того, что авторы в сущности сводят реорганизацию к обычному образованию юридического лица посредством государственной регистрации, при этом ещё приравнивают её к трансформации наименования юридического лица, что не соответствует сложившейся судебной практике. Основное противоречие приведённого подхода состоит в том, что в этом случае не учитывается вся сложность совокупности юридических действий, которые формируют процедуру реорганизации и обуславливают её соответствующую правовую природу, отличную от:

• первичных способов и создание юридического лица;
• простой смены его наименования, которое выполняется посредством государственной регистрации изменений, связанных с внесением изменений в учредительную документацию юридического лица^[29].

Существенным образом отличается второй подход к данной проблеме, который заключается в том, что реорганизация юридического лица подразумевает сделку, в качестве предмета которой выступает имущественный комплекс реорганизуемого юридического лица^[30].

В рамках данного подхода, к примеру, Трофимов К.Т. предлагает следующее определение реорганизации юридического лица: реорганизация юридического лица - это прекращение юридического лица, которое связано с изменением его имущественного комплекса, либо организационно-правовой формы, и которое направлено на достижение целей, ради которой создавалось это юридическое лицо. Реорганизация обуславливает изменение субъектного состава и правопреемство^[31].

Согласно выделенным противоположным подходам к определению понятия реорганизации юридического лица, можно сказать о том, что сущность реорганизации раскрывается при помощи тех или иных признаков, которые характерны для неё.

Итак, в настоящее время можно выделить два диаметрально противоположных подхода к раскрытию термина реорганизации. В рамках первого подхода реорганизация - это множество конкретных юридических действий, которые направлены на прекращение, либо создание одного или нескольких юридических лиц, которые сопровождаются процессом перехода прав и обязанностей реорганизованной организации согласно порядку универсального правопреемства и соответствующей трансформации субъектного состава правоотношений. Второй подход к данной проблеме заключается в том, что реорганизация юридического лица подразумевает сделку, в качестве предмета которой выступает имущественный комплекс реорганизуемого юридического лица.