Файл: «Ценные бумаги: понятие, виды, общие положения о правовом режиме».pdf

Вместе с тем возникновение и широкое распространение бездокументарных ценных бумаг как проявление общемировой тенденции к их дематериализации ставит приверженцев классической теории ценных бумаг, консервативно считающих наличие материального документа конститутивным признаком данной категории имущества, в затруднительное положение ввиду невозможности описать процессы, происходящие в современном фондовом мире, в рамках традиционных постулатов учения о ценных бумагах. Потребность в документе отпала в связи с появлением альтернативных способов обеспечения обращения комплекса имущественных прав, известного как "ценная бумага" [5].

Разновидностью бездокументарной концепции ценных бумаг является точка зрения, согласно которой ценная бумага представляет собой тесную связь телесной вещи - документа и бестелесной вещи - воплощенного в нем права. Такое понимание ценных бумаг было предложено В.Б. Чуваковым [13].

По мнению Е.Н. Решетиной, добавление в понятие ценных бумаг элемента формы придает сложность в понимании сущности ценной бумаги, так как единое понятие в принципе должно распространяться на все ценные бумаги. Однако предъявительские ценные бумаги абсурдно представить в бездокументарной форме, поэтому подобное понятие должно отграничивать, как в нашем случае, предъявительские и именные ценные бумаги во взаимосвязи с формой.

Е.Н. Решетина, критикуя односторонний документарный подход к понятию и сущности современных ценных бумаг, связанный с отставанием законодательства от экономической практики, вполне справедливо замечает: "...положение никак не спасала и не спасает и поныне ст. 149 ГК РФ, посвященная хоть какому-то узакониванию наших многострадальных бездокументарных ценных бумаг" [6].

Как пишет Д.В. Мурзин, "попытки дать единое понятие ценной бумаги, учитывая положения по бездокументарным ценным бумагам, привели только к тому, что право, удостоверенное ценной бумагой, выступило, во-первых, как единственно стойкий признак и, во-вторых, как признак, выражающий сущность данного института".

И все же из множества мнений стоит выделить также то, что ценная бумага - это объект особого права собственности, выраженный в документарной или бездокументарной форме, форма выражения которого определяется юридической природой, зависящей от вида ценных бумаг, предоставляющий соответствующему субъекту права имущественные и неимущественные права. С передачей ценной бумаги переходят все удостоверяемые ею права в совокупности. Ценная бумага должна быть предусмотрена законом, и (или) порядок признания объекта права ценной бумагой должен быть установлен федеральными законами [5].

---

Закон о рынке ценных бумаг отказывается от классического понимания ценной бумаги как документа, заменяя его комплексом имущественных и неимущественных прав. Такое понимание ценной бумаги характерно для американской модели правового регулирования фондового рынка, в основе которой лежит понятие "security". Однако указанное понятие по смыслу англо-американского права является чрезвычайно широким [7].

Для осуществления и передачи прав, удостоверенных ценной бумагой, в случаях, предусмотренных законом или в установленном им порядке, достаточно доказательств их закрепления в специальном реестре (обычном или компьютеризованном (п. 2 ст. 142 ГК РФ)). Таким образом, в бездокументарных ценных бумагах отсутствует определяющий признак ценной бумаги - публичная достоверность. Владелец акции устанавливается на основании записи в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг, а в случае депонирования ценных бумаг - на основании записи по счету депо [5].

В литературе высказывались предложения закрепить легальное определение документарных и бездокументарных ценных бумаг. В связи с чем, например, Р.В. Чикулаев, предлагал дополнить гражданский закон такими определениями [11]:

- документарной является ценная бумага, выполненная на бумажном документе, в котором с применением всех установленных реквизитов полностью отражены обязательства лица, выдавшего (выпустившего) такую бумагу;

- бездокументарной является ценная бумага, не выполненная на бумажном документе или ином отдельном носителе информации, но позволяющая однозначно установить объем обязательств выпустившего (выдавшего) ее лица, которые фиксируются в решении о выпуске или ином юридическом акте в порядке, установленном законом.

Современные ученые уже обратили внимание на концептуальное отличие подходов законодателя, касающихся форм ценной бумаг, и, как верно замечает Р.В. Чикулаев, "деление ценных бумаг по признаку формы также является дихотомическим и проявило свое нормообразующее значение в проекте изменений в Гражданский кодекс РФ", который уже, к слову, стал нормативным актом. И самое главное, чего удалось достичь законодателю, - дать, наконец, легальное определение документарных и бездокументарных ценных бумаг, поставив точку в затянувшихся спорах об их формальных аспектах [10].

Итак, как следует из гражданского закона, документарные ценные бумаги - это документы, соответствующие установленным законом требованиям и удостоверяющие обязательственные и иные права, осуществление или передача которых возможны только при предъявлении таких документов (п. 1 ст. 142 ГК РФ). Такое определение не слишком отличается от данного в прежней редакции ГК РФ. Однако согласно ранее действовавшей редакции пункта 1 ст. 142 ценные бумаги удостоверяли имущественные права, тогда как согласно новой норме документарная ценная бумага может удостоверять обязательственные и иные права. Таким образом, перечень прав расширен. "Иные права" включают в себя не только имущественные, но и неимущественные права (например, право на информацию и т.д.) [9].

---

Документарная природа фиксации прав не меняется при учете прав, удостоверяемых ценными бумагами, записями на лицевых счетах у держателя реестра или в случае учета прав на ценные бумаги в депозитарии записями по счетам депо в депозитариях.

Природа бездокументарных ценных бумаг вызвала достаточно много дискуссий и не меньше точек зрения, касающихся понятия рассматриваемого феномена. Следует привести некоторые имеющиеся в научной литературе подходы. Так, по мнению А.А. Кукушкина, бездокументарная ценная бумага является электронным документом, содержанием которого выступает совокупность записей, совершаемых в системе ведения реестра владельцев именных ценных бумаг или при осуществлении депозитарного учета прав на ценные бумаги, образующих в логическом единстве лицевой счет или счет депо [7].

Как полагает В.А. Барулин, бездокументарные ценные бумаги характеризуются обособленностью, экономической ценностью, возможностью распространения на эти объекты личного господства и оборотоспособностью, т.е. обладают правовыми признаками вещей как объектов права собственности [12]. Бездокументарная ценная бумага представляет собой определенный законом, содержащий установленные реквизиты, обособленный и оборотоспособный объект гражданских прав, учет прав субъекта на который в специализированном реестре является необходимым условием приобретения таким субъектом прав кредитора по установленному законом обязательству.

Право собственности на бездокументарные ценные бумаги возникает у лица с момента внесения приходной записи о таком лице в качестве собственника по лицевому счету приобретателя в системе ведения реестра владельцев именных ценных бумаг или по счету депо в случае учета прав на ценные бумаги в депозитарии при условии правомерности совершения предусмотренных законодательством действий, необходимых для внесения таких записей [8].

Справедливо на этом фоне выглядело суждение Е.А. Суханова о необходимости дальнейшей разработки самостоятельного гражданско-правового режима для бездокументарных ценных бумаг.

В действующем законодательстве под бездокументарной ценной бумагой понимаются обязательственные и иные права, которые закреплены в решении о выпуске или ином акте лица, выпустившего ценные бумаги в соответствии с требованиями закона, и осуществление и передача которых возможны только с соблюдением специальных правил учета этих прав в соответствии со статьей 149 ГК РФ (п. 1 ст. 142 ГК РФ) [12]. В то же время положения о бездокументарных ценных бумагах, изложенные в гражданском законодательстве, во многом дублируют нормы об эмиссионных ценных бумагах. Так, в пункте 1 ст. 149 установлено, что ответственным за исполнение по бездокументарной ценной бумаге является лицо, выпустившее ее, а также лица, которые предоставили обеспечение исполнения соответствующего обязательства. Такие лица должны быть указаны в решении о выпуске или в ином акте эмитента, предусмотренном законом. Выпуск или выдача ценных бумаг подлежит государственной регистрации в случаях, установленных законом (абз. 2 п. 2 ст. 142 ГК РФ) [4].

---

2. ВИДОЛОГИЯ СОВРЕМЕННЫХ ЦЕННЫХ БУМАГ

Прежде всего, в обновленных нормах ГК РФ заметен отказ от конкретно-видовой классификации ценных бумаг. Новая редакция Кодекса не выделяет виды ценных бумаг в смысле их перечня (открытого или закрытого), а лишь указывает на возможность существования ценных бумаг как документарных (с дополнительной их характеристикой как именных, предъявительских и ордерных), так и бездокументарных (без дополнительной характеристики). В то же время следует назвать основные виды ценных бумаг, некоторые из которых долгое время не только упоминались законодателем, но и получали специальную правовую регламентацию [10].

Итак, к основным видам ценных бумаг можно отнести следующие.

Облигация - эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на получение от эмитента облигации в предусмотренный в ней срок ее номинальной стоимости или иного имущественного эквивалента.

Вексель - долговая, ордерная, именная, обращаемая, не эмиссионная ценная бумага, существующая исключительно в документарной форме, представляющая простое абстрактное безусловное обязательство уплатить законному держателю (векселедержателю) в определенный на нем срок указанную сумму (вексельную сумму) [12].

Чек - ценная бумага, содержащая ничем не обусловленное распоряжение чекодателя банку произвести платеж указанной в нем суммы чекодержателю.

Депозитный сертификат - ценная бумага на предъявителя, свидетельствующая о наличии в банке срочного депозита на определенную сумму.

Сберегательный сертификат - ценная бумага, удостоверяющая сумму вклада, внесенного в банк, и права вкладчика [7].

Сберегательная книжка на предъявителя - документ, удостоверяющий заключение договора банковского вклада с гражданином и все операции по счету банковского вклада.

Коносамент - товарораспорядительный документ, содержащий условия договора морской перевозки и предоставляющий его держателю право распоряжения грузом.

Акция - эмиссионная ценная бумага, закрепляющая права ее владельца (акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества, остающегося после его ликвидации.

Приватизационный чек - государственная ценная бумага целевого назначения на предъявителя, имеющая номинальную стоимость в рублях и используемая как платежное средство для приобретения объектов приватизации (иное название - ваучер) [6].

---

Продолжая вести речь о легитимизированной видологии ценных бумаг, стоит упомянуть, что несколько изменился список прямо поименованных в пункте 2 ст. 142 ГК РФ их разновидностей. Так, из этого перечня были исключены государственные облигации, банковские депозитные и сберегательные сертификаты, банковские сберегательные книжки на предъявителя, а также приватизационные ценные бумаги. В новой редакции ценными бумагами прямо названы акция, вексель, коносамент, облигация, чек. Кроме того, перечень пункта 2 ст. 142 по сравнению с прежней редакцией ГК РФ пополнился закладной и инвестиционным паем [11].

В то же время важнейшей юридической классификацией ценных бумаг, прямо предусмотренной законом, является их различие по способу легитимации (обозначения) управомоченного лица. По данному критерию ценные бумаги разделяются на предъявительские, ордерные (приказные) и именные (ст. 143 ГК РФ) [13].

По предъявительской ценной бумаге (бумаге на предъявителя) удостоверенные ею права может осуществить любой ее держатель. Управомоченное лицо легитимируется здесь одним лишь фактом предъявления бумаги или, иначе говоря, любой ее владелец предполагается управомоченным лицом. Для передачи другому лицу выраженных в предъявительской бумаге прав достаточно ее простого вручения этому лицу (п. 1 ст. 146 ГК РФ) [10].

Права по ордерной ценной бумаге может осуществить лишь обозначенное в ней лицо, которое вправе также назначить своим распоряжением (ордером, приказом) иное управомоченное лицо. Такая ценная бумага заранее содержит возможность дальнейшего отчуждения (оборота).

Права по ордерной ценной бумаге передаются путем совершения на самой этой бумаге специальной передаточной надписи - индоссамента (от итал. in dosso - на спине, на обороте, так как он обычно совершается на обороте документа). Индоссаменты могут быть ордерными, содержащими прямое указание лица, которому или по приказу (ордеру) которого должно производиться исполнение по бумаге, а также бланковыми, без указания лица, которому следует произвести исполнение, - в этом случае владелец бумаги может затем вписать указание на управомоченное лицо либо совершить новый индоссамент, либо просто передать (вручить) ордерную бумагу новому владельцу, который, в свою очередь, вправе поступить с ней аналогичным образом [11].

Права, удостоверенные именной ценной бумагой, принадлежат прямо названному в ней лицу. Поэтому способом легитимации управомоченного лица здесь является удостоверение тождества держателя бумаги с обозначенным в ней лицом (а иногда и в записях должника, обычно ведущихся в форме специальных книг или реестров, например реестра акционеров).

---