Файл: «Ценные бумаги: понятие, виды, общие положения о правовом режиме».pdf

На наш взгляд, более логичную и удобную в практическом смысле классификацию признаков (элементов) ценной бумаги предложила Г.Н. Шевченко. На основе выделенной классификации раскроем эти признаки.

Во-первых, как известно, ценная бумага удостоверяет субъективные гражданские права [5]. Содержание таких прав составляют имущественные и неимущественные права. Например, акция наряду с имущественными правами (на дивиденд, на ликвидационную квоту) предоставляет и иные права: на участие в управлении акционерным обществом, на получение информации о деятельности общества и др. В то же время законодательство и практика оборота ценных бумаг за рубежом позволяют наблюдать их определенную содержательно-функциональную трансформацию [6]. В частности, А.А. Богустов отмечает: "...тенденцией развития законодательства стран - участников СНГ является изменение содержания ценных бумаг, выражающееся во включении в содержание ценной бумаги наряду имущественными и относительных обязательственных неимущественных прав". Впрочем, подобная позиция активно развивается в юридической науке, и обязательственные права находят равное выражение в современных ценных бумагах.

Во-вторых, речь идет о начале презентации, которое является важнейшим признаком ценных бумаг. Предъявление бумаги, ее презентация оказывается необходимым для осуществления выраженного в ней права. Конечно, данный признак не всегда и уже, как правило, реже может проявляться на практике, поскольку достаточно большое число видов ценных бумаг в настоящее время представлено в бездокументарной форме (например, акция и облигация) [9].

В-третьих, ценной бумаге характерно свойство публичной достоверности, которое определяется тем, что отказ от исполнения обязательства, удостоверенного ценной бумагой, со ссылкой на отсутствие основания обязательства либо на его недействительность не допускается. Следовательно, обязанное лицо должно произвести исполнение по ценной бумаге, удостоверившись лишь в наличии в ней необходимых реквизитов, а ее владелец может не проверять основания, по которым она выдана, вполне доверившись ее формальным признакам [10]. Соответственно элемент формальной легитимации конкретного лица как управомоченного по ценной бумаге субъекта должен признаваться как презумпция, причем презумпция опровержимая. При этом опровержение подобной презумпции возможно post factum, что в общем, и наблюдается на практике каждый раз, когда ставится вопрос о защите прав законного собственника ценной бумаги, если до того исполнение было произведено по ценной бумаге формально легитимированному лицу [16].

---

Современное обновленное гражданское законодательство придает большое значение принципу ограничения возражений должника по бумаге против требований приобретателей бумаги, не распространяющемуся на недобросовестного приобретателя ценной бумаги. Как известно, обязанное по ценной бумаге лицо вправе выдвигать против требований владельца ценной бумаги только возражения, которые вытекают из ценной бумаги или основаны на отношениях между ними (п. 1 ст. 145 Гражданского кодекса РФ). Сейчас приведенное правило дополнено тем, что обязанное по ценной бумаге лицо отвечает по ней и в случае, если ценная бумага поступила в обращение помимо его воли [15].

Принцип публичной достоверности прав из ценной бумаги ограничен добросовестностью ее владельца. Так, в абзаце 3 п. 1 ст. 145 ГК РФ установлено, что действие принципа публичной достоверности не распространяется на случаи, если владелец ценной бумаги в момент ее приобретения знал или должен был знать об отсутствии основания возникновения прав, удостоверенных ценной бумагой, в том числе о недействительности такого основания, либо об отсутствии прав предшествующих владельцев ценной бумаги, в том числе о недействительности основания их возникновения, а также на случаи, если владелец ценной бумаги не является ее добросовестным приобретателем [1].

Ограничение принципа публичной достоверности ценной бумаги также в определенной мере накладывается пунктом 2 ст. 144 ГК РФ. По смыслу этой нормы можно сделать вывод, что обязанное по ценной бумаге лицо не вправе чинить исполнение управомоченному по ценной бумаге лицу, если оно знало, что владелец ценной бумаги, которому производится исполнение, не является надлежащим обладателем права на нее. В этой ситуации обязанное по ценной бумаге лицо должно возместить убытки, причиненные обладателю права на нее [15].

Легальные основания отнесения документа к числу ценных бумаг опираются на положения гражданского законодательства, закрепляющего открытый перечень ценных бумаг, указывая, что к ним относятся и другие документы, которые законами о ценных бумагах или в установленном ими порядке отнесены к числу ценных бумаг.

Свойством, отличающим ценную бумагу (как совокупность закрепленных в ней прав) от обычных правоотношений между кредиторами и должниками, является именно наделение ее всеми свойствами имущества, т.е. ее "оборотоспособность", включая возможность самостоятельно становиться объектом гражданско-правовых отношений. Оборотоспособность (транзитивность) позволяет отграничить ценные бумаги от так называемых легитимационных документов, призванных облегчить должнику определение лица, в отношении которого он должен совершать определенные действия [16].

---

В литературе можно встретить подходы к признанию (отнесению) документов к ценным бумагам, выпущенным отдельными эмитентами. Например, по мнению А.А. Ялбулганова, к содержательным элементам понятия "государственные и муниципальные ценные бумаги" можно отнести:

- субъекта, от чьего имени осуществляется эмиссия государственных и муниципальных ценных бумаг.

В соответствии с пунктом 1 ст. 2 Федерального закона от 29 июля 1998 г. N 136-ФЗ "Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг" государственные ценные бумаги могут быть выпущены от имени Российской Федерации (федеральные государственные ценные бумаги или ценные бумаги Российской Федерации) или от имени субъекта Федерации (государственные ценные бумаги субъекта Федерации или ценные бумаги субъекта Федерации); а муниципальные ценные бумаги - от имени муниципального образования [17]. Ценные бумаги, выпущенные не от имени указанных публично-правовых образований, не могут относиться к государственным или муниципальным ценным бумагам [1]. В частности, не являются государственными или муниципальными ценными бумагами жилищные сертификаты, выпускаемые на основании Указа Президента РФ от 10 июня 1994 г. N 1182 "О выпуске и обращении жилищных сертификатов", поскольку их эмитентами являются юридические лица;

- источник средств, за счет которых осуществляется исполнение обязательств по государственным и муниципальным ценным бумагам. Субъект, от имени которого выпущены государственные или муниципальные ценные бумаги, определяет источник погашения обязательств, вытекающих из этих бумаг [3].

В свою очередь, англосаксонский правовой метод в юрисдикции выработал свои подходы к понятию ценных бумаг, сформированному под влиянием правовой доктрины судебной практики. В связи с этим, рассматривая соответствующие иски, суды США признают ценными бумагами любой инструмент, который [4]:

- продается "пассивным инвесторам", не являющимся экспертами в области ценных бумаг;

- рассматривается сторонами договора как ценная бумага;

- в случае с инвестиционными контрактами обеспечивает возвращение инвестиций в зависимости от прибыли предприятия".

По сути, американские ценные бумаги (securities), если анализировать этот институт с гражданско-правовых позиций, представляют собой совокупность имущественных прав, принадлежащих инвестору вне зависимости от формы, в которой это право зафиксировано (в документе, реестре, договоре или иным образом). Неслучайно в США вообще отсутствует классическое понятие ценной бумаги. Вместо него используется категория оборотного документа (negotiable instrument), не связанного неразрывно с удостоверяемыми им правами [11].

---

В настоящее время на фондовых биржах получили распространение эмиссионные ценные бумаги, которые отражают заемное финансирование и финансирование через участие в основном капитале, назначение которых - "получение денежных средств и иного имущества в собственность для ведения основной коммерческой деятельности".

Как известно, ГК РФ определяет ценную бумагу как документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении.

Анализируя данное определение в исторической ретроспективе, следует отметить, что оно не ново для российского гражданского законодательства. Аналогичное определение содержалось в Основах гражданского законодательства 1991 г. В соответствии с абзацами 1 и 2 п. 1 ст. 31 Основ ценной бумагой являлся документ, удостоверяющий имущественное право, которое может быть осуществлено только при предъявлении подлинника этого документа. Право, удостоверенное ценной бумагой, может быть переуступлено другому лицу лишь путем передачи ценной бумаги [5].

До принятия гражданского законодательства первое современное легальное определение ценных бумаг содержалось в актах Совмина СССР. В частности, как указывалось в Постановлении Совмина СССР от 19 июня 1990 г. N 590, ценные бумаги представляют собой удостоверяющие право владения или отношения займа денежные документы, определяющие взаимоотношения между лицом, выпустившим эти документы, и их владельцами и предусматривающие, как правило, выплату дохода в виде дивидендов или процентов, а также возможность передачи денежных и иных прав, вытекающих из этих документов, другим лицам [6].

Таким образом, следуя нормативному определению ценной бумаги, можно выделить ее основные характеристики [10]:

- ценная бумага - это документ;

- ценная бумага удостоверяет субъективные права, которые по своей природе являются имущественными;

- права из ценной бумаги могут быть осуществлены только при условии предъявления такого документа;

- указанные права могут быть переданы только при условии предъявления такого документа.

1.3 Документарная и бездокументарная концепция: соотношение подходов

---

Если обратиться к законодательному определению ценной бумаги, то, как уже указывалось, ею является документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении (ст. 142 ГК РФ). К тому же, исходя из лексического толкования статьи 128 ГК РФ, является очевидным закрепление ценных бумаг как вещей [10].

Такое противоречие объясняется тем, что "понятие "ценная бумага", содержащееся в ГК РФ, сформировалось под влиянием германского права, в соответствии с которым ценная бумага - это прежде всего "документ, удостоверяющий права его владельца", а разработчики Федерального закона "О рынке ценных бумаг" ориентировались на американскую систему права, "в которой ценная бумага - совокупность имущественных прав" [9].

"В цивилистической доктрине ценные бумаги традиционно понимались как документы". В свое время дореволюционные цивилисты выработали определенные подходы к понятию ценной бумаги, связывая их наличие с необходимостью обеспечения гражданского оборота. Так, А.Х. Гольмстен, понимал под торговыми или ценными бумаги, с которыми какое-либо право так тесно связано, что каждый владелец их может требовать осуществления права от противной стороны. Подобно тому, как право на вещь переходит путем передачи вещи, так и право требования определенной денежной суммы или вещи, находящейся в чужом владении, переходит посредством передачи торговой бумаги [12].

В свое время Т.С. Мартьянова и В.А. Белов полагали, что "ценные бумаги - это документы, не запрещенные государством к обращению, ценность которых заключается в содержащемся в них праве кого-либо на определенную товарную, денежную или иную (идеальную) ценность".

Как отмечает А. Марченко, "ценная бумага - вещь, символизирующая собой некий комплекс прав. Это позволяет прилагать к ценной бумаге такие категории, как собственность, и все связанные с ней понятия и нормы вещного права". По мнению А.А. Маковской, "именно документарная форма существования позволяет ценной бумаге органично соединить в себе вещную (материальную) форму и обязательственное содержание" [11].

И наконец, только наличие ценной бумаги делает ее владельца лицом, управомоченным по закрепленному в ней праву, в том числе на передачу (отчуждение) этого права третьим лицам. Именно в этом состоит юридический смысл ценной бумаги как "овеществленного права", к передаче которого применяются нормы о передаче вещей, а не об уступке прав.

---