Файл: Правовые основы организации нотариата(Понятие нотариата, его основные характеристики).pdf

2. Правовое регулирование нотариальной деятельности по действующему законодательству РФ

2.1 Организация работы нотариата в РФ

При совершении юридических операций нотариусу напрямую становятся известны многочисленные данные частной жизни человека, в отсутствии знания которых немыслимо осуществление полномочий ^[24].

Гражданин должен предоставить документы, в которых могут находиться данные, составляющие врачебную либо банковскую тайну, или данные, которые не следует предавать огласке. По этой причине тайна нотариального действия призвана гарантировать неприкосновенность частной жизни человека.

Рассматривать её возможно двояко - как обязанность нотариуса и как элемент информационных ресурсов, имеющих отношение к категории с ограниченным доступом.

В Российской Федерации нотариус, впервые назначаемый на должность, приносит присягу: "Торжественно присягаю, что обязанности нотариуса буду исполнять в соответствии с законом и совестью, хранить профессиональную тайну, в своем поведении руководствоваться принципами гуманности и уважения к человеку" (ст.14 Основ о нотариате)^[25].

Тайна нотариального действия - профессиональная тайна. В отличие, например, от банковской и врачебной тайн, она не способствует установлению доверительных отношений, а является только гарантом неприкосновенности частной жизни, поскольку лицо, обратившееся к нотариусу, должно предоставить те или иные факты, касающиеся его личной жизни (в противном случае нотариальное действие не будет произведено)^[26].

Основная отличительная черта нотариата и состоит в том, что в его лице государство опосредствованно высказывает собственную волю. Как судья объявляет решение от имени государства, таким образом и нотариус выступает от имени государства, а не от себя непосредственно. Такая близость к судебным органам и содействует тому, что ведется аналогия между судом и нотариусом, судебными и нотариальными актами и т. д.

Гарантии нотариальной работы ориентированы на то, чтобы отделить нотариуса от сторон гражданских правоотношений, обратившихся к нему, отметить его как носителя публичной власти и независимого арбитра.

Ст. 5 Основ законодательства РФ о нотариате учитывает следующие гарантии нотариальной деятельности:

– беспристрастность;

– независимость;

– руководство только Конституцией РФ и законом (Основы о нотариате более подробно определяют правовую базу деятельности: "Конституцией Российской Федерации, Конституциями республик в составе Российской Федерации, Основами, законодательными актами Российской Федерации и республик в составе Российской Федерации, а также правовыми актами органов государственной власти автономной области, автономных округов, краев, областей, городов Москвы и Санкт-Петербурга, принятыми в пределах их компетенции, а также международными договорами");

– нотариальную тайну^[27].

Особенностью нотариальной деятельности является то, что нотариус непосредственно не создает материальных ценностей. Предмет его труда - информация, а характер труда - умственный. Но одним из признаков нотариальной службы выступает возмездность. Это означает, что законодательство устанавливает порядок оплаты нотариальной деятельности. Он различается в зависимости от того, в какой форме она осуществляется - работа в государственной нотариальной конторе или частная практика.

Согласно ч. 5 ст. 23 Основ о нотариате государственные нотариальные конторы содержатся за счет отчислений из федерального бюджета. Нотариусы, работающие в государственной нотариальной конторе, являются служащими, получающими зарплату, или, как сейчас принято говорить, "бюджетниками"^[28].

Заработная плата нотариуса состоит из должностного оклада, устанавливаемого в зависимости от разряда Единой тарифной сетки (присваивается руководителем органа юстиции), надбавки за классный чин и иных надбавок (за руководство нотариальной фирмой, управление стажерами и т. д.). Невзирая на то, что в регионах нотариусам присваивают, как правило, максимальный разряд ЕТС, зарплата государственного нотариуса существенно различается от заработка, который получает практикующий юрист в иных сферах (прокуратура, суд, адвокатура, частная юридическая практика и т. д.). В определенных регионах отмечается тенденция к повышению количества государственных нотариусов, что обуславливается подобными факторами, как повышение количества лиц с высшим юридическим образованием, сокращение заработков частнопрактикующих нотариусов, криминализация частного бизнеса^[29].

Ни одна концепция публичных органов не способна быть эффективной в стопроцентном отношении. Вполне вероятна ситуация, когда нотариус станет пользоваться своими возможностями, нарушать действующее законодательство. Никак не исключается, что он может и допустить ошибку в ходе рассмотрения сложившейся правовой ситуации. Как форму реагирования на несоблюдение нотариусом правовой нормы действующее законодательство определяет меры ответственности.

Ответственность нотариуса должна соответствовать следующим двум интересам - защите прав людей, обратившихся к нему (восстановительная и предупредительная функции), и наказанию лица, посягнувшему на несоблюдение закона. Цели использования мер ответственности - частная превенция (воспитание правонарушителя) и общая превенция (воспитание других нотариусов). Ничто не порождает абсолютное беззаконие так, как безответственность. Это объективно и в отношении нотариальной работы. Тем более что она касается права и свободы людей и способна спровоцировать нанесение значительного вреда. По этой причине система применения мер ответственности должна быть точной и результативной^[30].

При совершении нотариусом, занимающимся частной практикой, действий, противоречащих законодательству РФ, его деятельность может быть прекращена судом. Нотариус, который работает в государственной нотариальной фирме, в случае совершения операций, противоречащих законодательству РФ, несет ответственность в определенном законом порядке. В случае непредставления или несвоевременного представления в налоговый орган конкретных данных, нотариус может быть привлечен в судебном порядке к ответственности в согласовании с законодательством Российской Федерации

2.2 Порядок учреждения и ликвидации должности нотариуса

Законодательная система формируется таким образом, что получения лицензии на право нотариальной работы недостаточно с целью того, чтобы после этого сразу же возможно было перейти к осуществлению профессиональных обязательств. Основной определяющей в каждом случае выступает наличие должности нотариуса и занятие ее определенным лицом^[31].

Установление числа должностей в нотариальном округе обусловливается органом юстиции вместе с нотариальной палатой. Данный вопрос считается основанием конфликта между нотариальной палатой и органом юстиции. Сначала правительственный нотариат был ликвидирован из-за перехода государственных нотариусов в частную практику. В то же время оказалось, что количества нотариусов для обслуживания жителей мало. Основанием этому стало повышение размеров гражданского оборота, так как возникли учреждение частной собственности, приватизация, криминальный передел и т. д.

Ни один из законодательных актов не способен послужить гарантией, что система каких-либо органов, закрепляемая им, станет безупречно функционировать в отсутствии перебоев и недочетов. В соответствии с этим каждой закон учитывает систему гарантий добросовестного исполнения функций. Основные принципы законодательства РФ о нотариате определяют институт ликвидации должности. Смысл, закладываемый законодателем в ликвидацию должности, отображает другое сущностное содержание, нежели то, что ассоциируется с ликвидацией должности^[32].

Части 4 и 5 ст. 12 Основ законодательства РФ о нотариате закрепляют в первом случае основания увольнения нотариуса, работающего в государственной нотариальной конторе, во втором - основания сложения полномочий нотариусом, занимающимся частной практикой. Иными словами, речь идет не о ликвидации должности как структурной единицы (должность не исчезает, прекращает полномочия конкретное лицо, занимающее ее, на свободную вакансию может быть назначен другой гражданин), а о прекращении выполнения профессиональных функций^[33].

Законодательство о нотариате предусматривает различный порядок прекращения нотариальной службы государственным и частнопрактикующим нотариусами.

Рассмотрим оба варианта.

Часть 4 ст. 12 Основ о нотариате закрепляет: "Увольнение нотариуса, работающего в государственной нотариальной конторе, производится в соответствии с законодательством Российской Федерации о труде". Следовательно, при прекращении нотариальной службы государственным нотариусом необходимо руководствоваться трудовым законодательством^[34].

Согласно ст. 12 Основ законодательства о нотариате нотариус, занимающийся частной практикой, слагает полномочия по собственному желанию либо освобождается от полномочий на основании решения суда о лишении его права нотариальной деятельности в случаях:

1) осуждения его за совершение умышленного преступления - после вступления приговора в законную силу;

2) ограничения дееспособности или признания недееспособным в установленном законом порядке;

3) по ходатайству нотариальной палаты за неоднократное совершение дисциплинарных проступков, нарушение законодательства, а также в случае невозможности исполнять профессиональные обязанности по состоянию здоровья (при наличии медицинского заключения) и в других случаях, предусмотренных законодательными актами Российской Федерации^[35].

Как можно увидеть из текста закона, нотариус способен сложить полномочия по своему желанию, для этого необходимо его личное заявление. Принудительное сложение полномочий возможно только лишь согласно заключению суда ^[36].

Законодательство, кроме того, не устанавливает, за какие разновидности преступлений следует привлечение к ответственности (преступления, имеющие отношение к личной жизни нотариуса либо сопряженные с профессиональной работой). Очевидно, что следует отрешение от должности в случае совершения правонарушений, сопряженных с его профессиональной работой. Как быть с правонарушениями, которые определяют нотариуса как личность, противопоставившую себе обществу, а не как лицо, запятнавшее собственную профессиональную репутацию? К примеру, убийство из ревности, жестокое обращение с животными, незаконная охота и т. д. Ни одна норма Основ законодательства РФ о нотариате никак не предъявляет к нотариусу требований о соблюдении морального облика^[37].

Открывая сущность управления нотариатом, невозможно не остановиться на правовом статусе нотариуса. Основным субъектом правоотношений при исполнении нотариальных операций представляется нотариус, при этом не обезличенно, как сотрудник нотариальной фирмы либо правительственный работник функционального учреждения. Основы законодательства РФ о нотариате устанавливают во главу угла нотариуса. СМИ создали так называемый образ разделения нотариусов на государственных и частных. Таким образом, имеется представитель государства и предприниматель, предоставляющий специфические услуги. В некоторых случаях подобное противопоставление создается искусственно, при этом усердствуют в этом и так именуемые частные, так и государственные нотариусы.

Статья 2 Основ законодательства РФ о нотариате определяет условия, при наличии которых лицо может обладать таким специальным статусом^[38]. Среди них можно выделить:

1. Гражданство Российской Федерации. Иначе говоря, закон не учитывает вероятность назначения на пост иностранного гражданина, или лица без гражданства. В принципе подобная концепция логична. В случае если служащий реализовывает действия от имени государства, то, безусловно, он обязан обладать стабильной правовой связью с данным государством^[39].

2. Наличие высшего юридического образования. Статья 6 ФЗ " О высшем и послевузовском профессиональном образовании" устанавливает следующие ступени высшего профессионального образования: