Файл: Субъекты предпринимательской деятельности (Порядок и способы создания субъектов предпринимательской деятельности).pdf

Кроме того, к предпринимателям без образования юридического лица некоторые ученые относят и так называемых частнопрактикующих лиц (адвокатов, детективов, нотариусов), хотя действующее законодательство не рассматривает нотариальную и адвокатскую деятельность в качестве предпринимательской. По мнению сторонников концепции предпринимательского права, особое место среди субъектов предпринимательского права занимают подразделения предприятий. Это внутренние подразделения (цех, отдел и др.), а также внешние (обособленные) – представительства и филиалы. Такой вывод базируется на утверждении о том, что внутрифирменные (корпоративные) связи входят, наряду с горизонтальными и вертикальными отношениями, в состав предмета предпринимательского права. Данное мнение далеко не бесспорно.

В числе субъектов предпринимательского права называются холдинги, финансово-промышленные группы и другие интегрированные структуры. Последние также не обладают статусом юридического лица.

Те ученые, которые исповедуют идеи коммерческого права (В. Ф. Попондопуло, Б. И. Пугинский, В. В. Ровный), основывают свои взгляды на цивилистическом учении о лицах. Так, В. Ф. Попондопуло пишет: «...предприниматель – это лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность. Факт осуществления лицом предпринимательской деятельности является основанием для признания его субъектом гражданского права – предпринимателем и определяет необходимость предъявления к нему и его деятельности особых требований со стороны законодателя. Круг предпринимателей строго ограничен: это физические и юридические лица (прежде всего коммерческие организации)»^[13].

Субъектами предпринимательской деятельности являются коллективные образования, не обладающие статусом юридического лица. К ним относятся финансово-промышленные группы, холдинги и др.

Субъектами права, в том числе и гражданского, могут быть образования, не обладающие признаками юридического лица. С точки зрения гражданского законодательства (ст. 55 ГК) представительства и филиалы не являются юридическими лицами, а потому не могут выступать носителями соответствующих прав и обязанностей. От имени юридического лица действуют руководители представительств и филиалов на основании его доверенности.

2. СОЗДАНИЕ И ПРЕКРАЩЕНИЕ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ СУБЪЕКТОВ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

2.1. Порядок и способы создания субъектов предпринимательской деятельности

Создание субъектов предпринимательства – это процесс, который состоит из трех стадий, на каждой из которых совершаются действия правового характера и фактические. В научной литературе процесс создания юридического лица называют юридическим составом, системой взаимосвязанных организационных отношений.

Первая стадия характеризуется формированием состава учредителей, принимается решение об организационно-правовой форме создаваемой организации, организационная структура, состав и стоимость имущества, которое будет вносится в уставный капитал, в том числе распределение долей между учредителями, разрабатываются учредительные документы. «При формировании состава учредителей важно учитывать установленные законодательством ограничения по составу участников и их количеству. Так, число учредителей обществ с ограниченной ответственностью и закрытых акционерных обществ не должно превышать 50, причем государственные органы и органы местного самоуправления не могут выступать учредителями хозяйственных обществ, за исключением случаев, которые предусмотрены законом (п. 6 ст. 66 ГК, аналогичная норма имеется в вышеуказанных законах)»^[14]. Число членов производственного кооператива не может быть менее пяти. Учредителем унитарного предприятия может выступать только одно соответствующее публично-правовое образование. Существуют и некоторые другие ограничения, которые необходимо учитывать. Например, в соответствии с п. 2 ст. 88 и п. 6 ст. 98 ГК учредителем хозяйственного общества не может быть другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица.

«При решении вопроса о вносимом имуществе учредителям необходимо определить состав имущества, оценить вклады, размер уставного капитала, сроки внесения имущества»^[15].

В основном, на начальной стадии создания юридического лица учредителями разрабатывается проект документов для официального утверждения на собрании учредителей. Состав указанных документов зависит от организационно-правовой формы: для общества с ограниченной ответственностью учредительными документами выступают устав и учредительный договор; для унитарного предприятия, акционерного общества и производственного кооператива – устав; товарищества действуют на основании учредительного договора. Перечень документов, которые предусмотрены в ГК РФ и федеральных законах, носит исчерпывающий характер.

Требования, которые предъявляются к содержанию учредительных документов, сформулированы в ГК РФ и федеральными законами об отдельных видах юридических лиц.

«В уставах всех коммерческих организаций независимо от организационно-правовой формы обязаны присутствовать сведения о фирменном наименовании, месте нахождения коммерческой организации, структуре и компетенции управляющих органов, а также порядке принятия ими определенных решений»^[16].

«В уставе общества с ограниченной ответственностью дополнительно должны присутствовать сведения о величине уставного капитала, его размере и номинальной стоимости доли всех участников, их правах и обязанностях, порядке выхода из общества, перехода доли участника к иному лицу и некоторые другие»^[17].

«Устав акционерного общества должен включать сведения о типе общества (открытое или закрытое), количестве, номинальной стоимости, категории (обыкновенные, привилегированные) акций, правах акционеров-владельцев акций каждой категории и некоторые другие сведения.

В тех случаях, когда учредительным документом юридического лица является учредительный договор, законодательство определяет требования к его содержанию»^[18].

Главной задачей подготовительного этапа создания субъекта предпринимательства выступает выбор его фирменного наименования и определение места нахождения. В нашей стране отсутствуют правила, которые устанавливают поиск учредителями избираемого фирменного наименования на новизну. «В соответствии со ст. 51 ГК РФ и нормами федерального закона о государственной регистрации юридических лиц фирменное наименование включается в единый реестр юридических лиц, являющийся федеральным информационным ресурсом, что, однако, не исключает существования огромного числа юридических лиц, имеющих одинаковые фирменные наименования. Ранее, когда регистрация осуществлялась не налоговыми органами, как сейчас, а органами местного самоуправления, последние зачастую устанавливали свои собственные критерии определения оригинальности, новизны фирменных наименований. Вероятно, данная ситуация будет разрешена в готовящемся проекте закона о фирменных наименованиях, принятие которого предусмотрено ст. 54 ГК»^[19].

Вместе с тем необходимо иметь в виду, что в течение последних нескольких лет арбитражными судами сформирована определенная практика, позволяющая запрещать использование фирменного наименования, идентичного или схожего до степени смешения с ранее зарегистрированным другой организацией, осуществляющей деятельность на той же территории или в той же сфере предпринимательства.

Соответственно при избрании того или иного фирменного наименования следует произвести анализ рынка и убедиться в отсутствии субъекта предпринимательства с идентичным (схожим до степени смешения) фирменным наименованием. Требования к содержанию фирменного наименования установлены Гражданским кодексом и в большей степени законами об отдельных видах юридических лиц. Так, «ст. 54 ГК предусматривает обязательность указания в фирменном наименовании на организационно-правовую форму организации, причем в отдельных случаях, установленных специальными законами, с использованием строго определенных терминов – «с ограниченной ответственностью» для обществ с ограниченной ответственностью, «муниципальное предприятие» – для унитарных предприятий, находящихся в собственности муниципального образования, и т. д. В соответствии с п. 2 ст. 54 ГК место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации, которая осуществляется, в свою очередь, по месту нахождения его исполнительного органа. По месту нахождения субъекта предпринимательства с ним осуществляется связь; кроме того, в отдельных случаях место исполнения гражданско-правового обязательства определяется местом нахождения организации»^[20].

На второй стадии создания субъекта предпринимательства проводится учредительное собрание, на повестку которого выносятся следующие вопросы: создание организации; утверждение устава и (или) заключение учредительного договора либо договора о создании; избрание единоличного исполнительного органа, членов коллегиальных органов создаваемого юридического лица; определение лица, которому будет поручено осуществлять действия по государственной регистрации субъекта предпринимательства.

На собрании учредителей ведется протокол. Учредительное собрание не проводится, если у создаваемой организации всего один учредитель.

Государственная регистрация организации является последним, завершающим этапом создания юридического лица. Наряду с общей процедурой создания юридического лица существуют специальные процедуры. К ним относится создание субъекта предпринимательства в процессе приватизации, что регламентируется специальным законом. Также специальный порядок создания, существенно отличающийся от общего, установлен законодательством в отношении банков, которые регистрируются Центральным банком РФ. Отличительная особенность процедуры создания банка – совпадение процедуры создания и лицензирования банковских операций – позволила в литературе назвать порядок регистрации банков разрешительным, что в целом для российского законодательства о государственной регистрации юридических лиц в настоящее время не характерно.

2.2. Прекращение деятельности субъектов предпринимательской деятельности

Деятельность индивидуального предпринимателя может быть прекращена в силу различных причин, в первую очередь – его собственного желания или по причине его смерти. Прекращение деятельности предпринимателя подлежит государственной регистрации без уплаты государственной пошлины. Индивидуальный предприниматель может быть признан несостоятельным (банкротом), после чего его государственная регистрация утрачивает силу и в течение еще одного года после судебного решения о банкротстве повторная регистрация невозможна. Если в процессе своей деятельности индивидуальный предприниматель допускал неоднократные и грубые нарушения законодательства, это может послужить основанием для прекращения его деятельности в судебном порядке. Такие же последствия наступают в связи с приговором суда, которым назначено уголовное наказание в виде лишения права заниматься предпринимательской деятельностью.

«Учитывая, что законодательство не запрещает ведение предпринимательской деятельности иностранными гражданами, основанием для ее прекращения может стать аннулирование документа, подтверждающего право временно или постоянно проживать на территории РФ. Разрешение на временное проживание выдается сроком на 3 года, а постоянное проживание оформляется видом на жительство, срок действия которого составляет 5 лет.

Деятельность юридического лица прекращается в результате его реорганизации или ликвидации. При этом реорганизация подразумевает правопреемство, а ликвидация происходит без такового. Прекращение деятельности компании может быть добровольным (по решению учредителей) или принудительным (по решению суда)»^[21].

Процедура реорганизации имеет большое значение для любого юридического лица, поскольку она оформляет переход имущества организаций к их правопреемникам, сохраняя производственный капитал от раздробления, что обеспечивает устойчивость экономических отношений независимо от смены их субъектов.

Юридические лица могут быть реорганизованы в пяти формах: слияние, присоединение, разделение, выделение и преобразование. Юридическое лицо считается реорганизованным с момента государственной регистрации вновь возникших предприятий. Это правило не относится к случаям присоединения, когда новые предприятия не возникают, а реорганизация признается осуществленной после погашения государственной регистрации присоединяемого предприятия.