Файл: Теоретические аспекты конституционных принципов оперативно-розыскной деятельности.pdf

Как следует из Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности», ограничение отдельных прав граждан в процессе ОРД преследует публичные интересы - защиту жизни, здоровья, прав и свобод человека и гражданина, собственности, обеспечение безопасности общества и государства от преступных посягательств (ст. 1 ФЗ об ОРД) и обусловлено состоянием преступности, характером и опасностью криминальных деяний, негласным противодействием правоохранительным органам – осуществляющим борьбу с преступностью, что, в конечном счете, делает неэффективным, а то и невозможным решение задач предупреждения и раскрытия преступлений иными средствами.

2. Конституция РФ закрепляет правовое основание современного цивилизованного государства, основанного на принципах демократии, разделения властей, приоритета прирожденных и неотчуждаемых прав и свобод человека и гражданина, правового закона. Тем самым государство введено в поле права. Оно должно действовать как правомерный субъект.^[74]2. Следовательно, полномочия государственных органов в сфере правового регулирования и реализации ОРД, выполнение государством своих обязательств в этой сфере деятельности или обусловленных ее осуществлением также не может не иметь конституционного характера.

В равной мере это относится к особенностям правового статуса лиц – участников оперативно-розыскных правоотношений, будь то сотрудники оперативных подразделений или лица, оказывающие им содействие. Повышенный риск их деятельности предполагает и повышенные гарантии правовой безопасности, социальной и правовой защиты. условия осуществления оперативно-розыскной функции, с точки зрения оценки правомерности действий субъектов ОРД, далеко не всегда отвечают требованиям правовой безопасности. Оценка же действий по объективным признакам в качестве противоправных, а то и преступных, ведет не только к увольнению сотрудников оперативных подразделений, но и привлечению их к уголовной ответственности. Как следствие – к лишению права на льготную пенсию, выплату пособия, снижению государственных гарантий социальной защиты, причинению морального вреда.

В качестве общего условия применения мер социальной и правовой защиты безотносительно к категории участника ОРД выступает правомерность выполнении им своего служебного или общественного долга, возложенных на него обязанностей. Только при таком условии правомерно и справедливо применять меры защиты к участникам ОРД. Данным положением законодатель подчеркивает, что только правомерная, т.е. осуществляемая в рамках закона, деятельность может быть социально одобряемой. Отклонение поведения в виде преступления или иного правонарушения исключает меры защиты к участникам ОРД, поскольку такие действия законодательно не санкционированы государством. Это положение направлено на исключение произвола в действиях участников ОРД.^[75]1.

Вместе с тем, законодательное закрепление оперативно-розыскных мероприятий, установление их исчерпывающего перечня хотя и призвано обеспечить соблюдение прав и свобод человека и гражданина при осуществлении ОРД, а также определить правомерность действий ее субъектов (должностных лиц и лиц, оказывающих им содействие), отличить их действия от противоправных, уголовно наказуемых деяний и тем самым обеспечить легитимность их деятельности, тем не менее не исключает, а лишь минимизирует возможность (риск) привлечения их к ответственности, в том числе к уголовной.

В частности, оперативное внедрение имеет некоторое сходство с соучастием в преступлении, а применительно к внедрению в банду, незаконное вооруженное формирование - с преступлениями, предусмотренными статьями 209 и 208 УК Российской Федерации, объективная сторона которых - участие в банде или незаконном вооруженном формировании – квалифицируется законом в качестве оконченного состава преступления.

Осуществление действий, выходящих за рамки Закона об ОРД, в его нарушение, проведение оперативно-розыскных мероприятий с нарушением пределов полномочий, установленного порядка и (или) в целях, не предусмотренных законом, - оперативно-розыскной деятельностью не являются, а могут образовывать признаки преступлений, например злоупотребления должностными полномочиями (ст. 285 УК), превышения должностных полномочий (ст. 286 УК), нарушения неприкосновенности частной жизни (ст. 137 УК), нарушения тайны переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных или иных сообщений (ст.138 УК), и др.^[76]1.

Следует отметить, что ввиду сопряженности действий участников ОРД по объективным признакам с преступным поведением лиц, в целях выявления и раскрытия преступлений которых проводятся ОРМ, нередко «граница» в определении действий как правомерных либо неправомерных является размытой, нечеткой и может проходить лишь по субъективной стороне поведения, а потому установить ее крайне сложно даже в процессе расследования, а тем более в процессе оперативно-розыскной деятельности, которая часто требует стремительных действий, безотлагательного реагирования на поведение объектов ОРД.

Оперативному работнику или содействующему ему лицу практически невозможно не соприкасаться с деятельностью субъектов преступлений. Иной образ поведения, отличающийся от принятого в криминальной среде, ведет к отторжению таких лиц, а потому утрате ими доверительных отношений.

Признание факта вынужденного участия в преступлении вследствие участия в оперативно-розыскном мероприятии в качестве обстоятельства, исключающего уголовную ответственность, представляется недопустимым: общественная опасность деяния ставится в зависимость от выполнения полученного задания, а декриминализация деяния - в зависимость от воли не законодателя, а правоприменителя.

Проблема в том, что зачастую судьи, отмечая важное значение для отправления правосудия результатов ОРМ, тем не менее считают, что, например, использование в ОРМ предметов, ограниченных в гражданском обороте, документов, зашифровывающих личность участников ОРД, является уголовно противоправным.^[77]1.

3. С развитием научно-технических средств, особенно компьютерных технологий, изменилось и качество преступности, вызванное расширяющимся применением в преступной деятельности указанных технологий и технических средств разведывательного назначения, чего в преступной среде по определению быть не должно. Эта особенность современной преступности требует адекватных мер реагирования со стороны правоохранительных органов, которые по определению не должны иметь меньшее техническое оснащение чем преступники, лишаться средств преодоления криминальной конспирации. Использование специальных технических средств (СТС) при проведении оперативно-розыскных мероприятий объективно приводит к разнообразию оперативно-розыскной деятельности, применению неординарных приемов и способов добывания оперативно значимой информации, что существенно повышает эффективность ОРД, делает ее более конспиративной.

Развитие технической мысли, использование достижений в научно-технической области для целей ОРД является одним из приоритетных направлений повышения эффективности противодействия криминальной среде, создает значительные резервы и перспективы для развития оперативно-технических мероприятий. Именно развитие средств коммуникации, компьютерных технологий, иных технических средств послужило толчком к их использованию в оперативно-розыскной деятельности для добывания, обработки и анализа информации, предупреждения и нейтрализации противодействия правоохранительным органам, снятия информации с технических каналов связи, прослушивания телефонных переговоров, прерывания предоставления услуг связи и др.

Вместе с тем, использование специальных и иных технических средствах, с одной стороны, способствует эффективному обеспечению и защите личности, общества и государства от преступных посягательств, общественной и государственной безопасности, а с другой - еще более ставит под угрозу конституционные права граждан на тайну телефонных переговоров, на неприкосновенность жилища, тайну корреспонденции, тайну частной жизни и др.^[78]1.

ФЗ «об ОРД", в том числе применительно к СТС, содержит положения об ограничении, а также ведомственном контроле и прокурорском надзоре за законностью их применения, а потому законодательная регламентация их использования в ОРД, сама по себе не может рассматриваться в качестве противоречия положениям Конституции РФ. Оперативно-розыскная практическая деятельность должна идти по пути дифференциации применения СТС учитывая обстоятельства, времени, места, способа, условий, объекта, конкретных результатов ОРМ и перспектив их использования в уголовном судопроизводстве.

4. ОРД специфична и многогранна, а следовательно и конституционно-правовые вопросы данной сферы также многочисленны, специфичны и достаточно разнообразны. Различные проблемы, оценки и суждения об этой области предполагают решение аспектов разного характера, которые связаны с разными институтами права и законодательной власти, что делает необходимым комплексную проработку насущных проблем ОРД. Вместе с тем, назрела именно острая необходимость в научном переосмыслении норм ФЗ «об ОРД» и его смысла, придаваемого правоприменительной практикой, которая руководствуется ими как механизмом для решения конкретно поставленных задач, вытекающих как из этого Закона, так и из обусловленных функциями органов, чьи оперативные подразделения наделены правом на выполнение данной деятельности.

Специализация теории ОРД в качестве самостоятельной юридической науки обеспечила благоприятные условия для ее развития. Вместе с тем, узкоспециализированное и замкнутое изучение проблем ОРД делает его функциональным и прикладным, однако односторонним, а потому и разрешение этих проблем лишь частичным, нередко ограниченным интересами конкретного ведомства. Если же учесть, что оперативно-розыскная деятельность включает проблемы правовые, психологические, морально-этические, финансовые, уже поэтому узконормативная, специализированная трактовка положений ФЗ «об ОРД», непосвящение в существо проблем ОРД широкого круга специалистов других научных дисциплин обедняет развитие теории оперативно-розыскного права и практики его применения. Именно из-за этого наблюдается узкий, не всегда объективный подход к толкованию и применению как отдельных норм, так и Закона об ОРД в целом. Успешная разработка проблем ОРД, смежных с другими отраслями права, сходных с теми, которые вынуждены разрешать различные органы-субъекты ОРД, вряд ли возможна без привлечения специалистов соответствующего профиля и различной ведомственной принадлежности.

Выводы по главе 2:

При всей стремительности преступного влияния на конституционные ценности гражданина и общества, увеличенная ответственность за состояние преступного мира, это не умаляет обязательств работников ОРД действовать не выходя заграницы действующего законодательства и в рамках собственных полномочий. Конституционный Суд регулярно рассматривает обращения граждан, оспаривающих конституционность ФЗ «об ОРД». Наличие в судебной практике таких громких дел, как постановление Европейского Суда по правам человека по делам «Ваньян против России» (от 15.12.05 г.), «Худобин против России» (от 26.10.06 г.) не повлекло за собой соответствующие изменения законодательных норм, что непременно служит опорой для обращения в суды многих осужденных граждан.

Безграмотность в оформлении судебных решений или иных документов ОРМ, а так же недоработки в ФЗ «об ОРД» зачастую провоцируют, обращения граждан в суды с требованиями о признании судебных решений недействительными.

3. Рекомендации по улучшению оперативно-розыскной деятельности

3.1. Необходимость совершенствования конституционных принципов в оперативно-розыскной деятельности

Как говорит история, по мере укрепления государственности и становления правовых институтов в обществе все более усиливалось стремление ввести специфическую деятельность в режим правового регулирования. Последняя, в свою очередь, усиливаясь и приобретая статус важнейшей функции государственного управленческого механизма, напротив, стремилась остаться в тени и в рамках своих особых правил игры, доступных восприятию узкого круга допущенных к ней профессионалов. Предпринимавшиеся время от времени в различных странах попытки взять ее под жесткий правовой контроль неизменно заканчивались неудачей.^[79]1.

В наше время в РФ обострение преступной обстановки и соответственно роста преступности, снижение уровня жизни населения, связанного с социально-экономической нестабильностью, высокой технической оснащенностью и изощренностью преступных элементов при совершении тех или иных деяний, т.к. преступность не имеет предела ни во времени, ни в пространстве, она деформирует общечеловеческие ценности, подрывает экономику, постоянно угрожая жизни и благополучию общества. Угроза в историческом аспекте развития общества постоянно возрастает и требует постоянного пересмотра в использовании и совершенствовании технических средств, приемов и методов, способствующих более полному и быстрому раскрытию преступлений, а также профилактики и предупреждению преступлений.^[80]2.