Файл: Теоретические аспекты обеспечения исполнения взятых на себя  обязательств путем предоставления банковской гарантии.pdf

Введение

Заключая любую сделку и предполагая некие затраты по взятым на себя обязательствам Заказчику хочется максимально обезопасить себя от пагубных последствий недоброкачественного либо несвоевременного исполнения обязательств со стороны исполнителей. Гарантом в данной ситуации может выступить банк, предоставив банковскую гарантию в качестве обеспечения исполнения обязательств по заключаемой сделке.

Актуальность выбранной темы обусловлена тем, что необходимость изучения данного аспекта, а так же потребность в развитии страхования финансовых рисков проглядывается в нашей стране достаточно четко. Страхование финансовых рисков, связанных с любой сферой деятельности выступает методом внешней нейтрализации риска, эффективно защищает интересы страхователя (в нашем случае - заказчика) и покрывает ущерб, возникающий вследствие реализации рисков.

Банковская гарантия является письменным документом, содержащим обязательство гаранта уплатить бенефициару денежную сумму с учетом ряда оговоренных в ней условий, тем самым она обеспечивает надлежащее исполнение принципалом его обязательства перед бенефициаром (основного обязательства) (п. 1 ст. 369 ГК РФ) выступая а форме своего рода финансовой страховкой для заказчика на этапе заключения сделки.

Формулировка цели исследования – базовыми целями данного исследования являются ознакомление с банковской гарантией, как методом обеспечения исполнения взятых принципалом на себя обязательств, выявление их наиболее популярных проблем и формулировка некоторых рекомендаций по минимизации обозначенных недочетов.

Формулировка этапов (задач) решения поставленных целей:

- изучить и провести анализ литературы по выбранной тематике;

- обзор теоретических аспектов обеспечения исполнения взятых на себя обязательств путем предоставления банковской гарантии;

- изучение судебной практики связанной с деятельностью по предоставлению банковской гарантии и исполнению сторонами обязательств, образующихся в результате данной сделки;

- определение проблем применения банковских гарантий;

- описание рекомендаций по минимизации некоторых проблем применения банковских гарантий.

Предметом курсовой работы является обеспечение взятых на себя принципалом обязательств в виде предоставления банковской гарантии.

Основой для написания данной курсовой работы являются публикации учебного и научного характера — книги, статьи юридического жанра. Базой для изучения банковской гарантии как способа обеспечения исполнения обязательств послужил автореферат диссертации кандидата юридических наук Бирюкова Л.А. «Гражданско-правовое регулирование отношений, связанных с использованием банковской гарантии».

В качестве вспомогательных источников для раскрытия темы использовалась всемирная сеть, нормативно-правовые акты, комментарии к законодательным актам, статьи из сети Интернет и справочно-правовой системы Консультант Плюс. C обзором научной литературы по выбранной тематике можно подробнее ознакомиться в списке литературы.

1. Теоретические аспекты обеспечения исполнения взятых на себя  обязательств путем предоставления банковской гарантии

1.1. Понятие и сущность банковской гарантии

Банковская гарантия это письменное обязательство банка (выступающего гарантом), выданное по просьбе клиента (принципала) или другой стороны, уполномоченной на это клиентом-принципалом, по которому банк - гарант обязуется уплатить кредитору клиента - принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого банком - гарантом обязательства, денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате.^[1]1.

Учитывая, что возникающие риски при выдаче банковской гарантии аналогичны кредитным рискам, банки предоставляют банковские гарантии клиентам только на основании оценки финансового положения клиента и в пределах установленных ему лимитов кредитования (т.е. предельный размер кредитных рисков, которые банк может нести при предоставлении клиенту кредитных продуктов на определенных условиях).^[2]2.

Для выдачи банковской гарантии клиент, как правило, должен предоставить банку соответствующее залоговое обеспечение.

Под выданные банковские гарантии в соответствии с произведенной банком оценкой кредитного риска, создаются резервы на возможные потери в соответствии с Положением Банка России от 20 марта 2006 года N 283-П "О порядке формирования кредитными организациями резервов на возможные потери".^[3]3.

В силу банковской гарантии банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате (ст. 368 ГК).

Приведенное определение банковской гарантии является модификацией определения, содержащегося в ст. 2 Унифицированных правил Международной торговой палаты для банковских гарантий по первому требованию 1992 г. (публикация МТП № 458). Вместе с тем в российском гражданском праве имеется ряд норм, существенно отличающихся от норм вышеуказанных правил, что делает банковскую гарантию самобытным институтом российского гражданского права.

Выдача банковской гарантии является односторонней сделкой, поскольку для ее совершения достаточно волеизъявления одной стороны (гаранта).^[4]1.

Так же выдача банковской гарантии юридически связывает гаранта возможностью предъявления бенефициаром требования исполнения обязательства, вытекающего из нее.^[5]2.

Главный юридический признак банковской гарантии как обеспечительной сделки — независимость банковской гарантии от основного обязательства, в обеспечение исполнения которого она выдана (ст. 370 ГК). Это означает, что гарантия:^[6]3.

• не прекращается с прекращением основного обязательства и не изменяется с его изменением;
• не становится недействительной при недействительности основного обеспечиваемого обязательства;
• не дает гаранту права ссылаться при предъявлении к нему требований бенефициаром на возражения, которые связаны с обеспечиваемым обязательством;
• не ставит действительность обязательства гаранта перед бенефициаром в зависимость от каких-либо требований или возражений принципала, основанных на отношениях принципала с гарантом или бенефициаром;
• устанавливает, что обязательство гаранта по уплате денег должно быть исполнено при повторном требовании бенефициара даже в случаях, когда обязательство, обеспеченное банковской гарантией, полностью или в части уже исполнено, прекратилось по иным основаниям либо недействительно (п. 2 ст. 376 ГК).

Субъекты отношений по банковской гарантии^[7]1.

1) гарант (им может быть: банк, иное кредитное учреждение, страховая организация).

2) принципал (должник);

3) бенефициар (кредитор).

Гарант — это лицо, которое выдало письменный документ, содержащий обязательство выплатить денежную сумму в случае представления бенефициаром письменного требования об оплате, составленного в соответствии с условиями банковской гарантии.^[8]2.

Принципал — лицо, являющееся должником по обязательству, исполнение которого обеспечивается банковской гарантией, выданной гарантом по его просьбе.^[9]3.

Бенефициар — лицо, в пользу которого как кредитора принципала выдается банковская гарантия.

Принципалами и бенефициарами могут быть как юридические, так и физические лица.

Основанием выдачи банковской гарантии является просьба принципала (ст. 368 ГК), которая может определяться соглашением гаранта и принципала о порядке и условиях выдачи банковской гарантии. Однако закон не требует заключения письменного соглашения между принципалом и гарантом, а его отсутствие не влечет недействительности гарантийного обязательства гаранта перед бенефициаром.

Если просьба принципала о выдаче гарантии и условия ее удовлетворения оформлены соглашением гаранта и принципала, то именно оно становится основанием, определяющим порядок выдачи гарантии, взаиморасчеты гаранта и принципала по выплате вознаграждения гаранту, право регресса гаранта к принципалу, его объем и порядок осуществления.^[10]1.

При этом следует иметь в виду, что право гаранта потребовать от принципала в порядке регресса возмещения сумм, уплаченных бенефициару по банковской гарантии, определяется именно соглашением гаранта с принципалом (п. 1 ст. 379 ГК) и не носит безусловного характера. Это связано с необходимостью предотвращения возможных злоупотреблений со стороны гаранта.^[11]2.

1.2. Содержание и виды банковской гарантии

Содержание гарантии составляют следующие обязательные условия:^[12]3.

• о максимальной денежной сумме, подлежащей выплате гарантом;
• о сроке, на который выдана гарантия, или ином юридическом факте, при наступлении которого прекращается гарантийное обязательство;
• о правилах осуществления платежа;
• о перечне обстоятельств, при наступлении которых возможно сокращение суммы гарантийных выплат;
• о возможности или невозможности передачи бенефициаром права требования третьему лицу.

Объем и детали перечисленных условий, входящих в содержание банковской гарантии, должны соответствовать требованиям, содержащимся в соглашении между гарантом и принципалом о выдаче гарантии. Однако в тексте банковской гарантии всегда должны быть указаны:^[13]1.

• наименование гаранта;
• сумма, на которую выдана гарантия;
• срок, на который она выдана.

Объем обязательства гаранта по банковской гарантии согласно ст. 377 ГК ограничивается уплатой суммы, на которую выдана гарантия. Порядок и способы исчисления суммы гарантийного обязательства могут быть различными и включать условия о начислении процентов на основную сумму. Однако ответственность гаранта перед бенефициаром за невыполнение или ненадлежащее выполнение обязательств по гарантии не ограничивается суммой, на которую выдана гарантия, если в гарантии не предусмотрено иное (п. 2 ст. 377 ГК).

Нарушения гаранта могут выражаться в различных формах — задержка, необоснованный отказ в выплате денежных сумм по гарантии и пр. Поскольку обязательства по гарантии носят денежный характер, при просрочке выплаты суммы гарантийного обязательства на гаранта может быть возложена ответственность, предусмотренная ст. 395 ГК (ответственность за неисполнение денежного обязательства).^[14]2.

Виды банковских гарантий:^[15]3.

1) в зависимости от характера обязательств:

• тендерные гарантии;
• гарантии исполнения;
• гарантии возврата платежа.

2) в зависимости от того, имеет ли гарант право отозвать выданную гарантию:

• отзывные;
• безотзывные.

По общему правилу надлежащим образом выданная банковская гарантия не может быть отозвана гарантом, если в ней не предусмотрено иное (ст. 371 ГК).^[16]1.

3) в зависимости от права бенефициара передавать другому лицу свои требования к гаранту:

• передаваемые;
• непередаваемые.

По общему правилу право требования к гаранту, принадлежащее бенефициару по банковской гарантии, не может быть передано другому лицу, если в гарантии не предусмотрено иное (ст. 372 ГК). Передача права требования по банковской гарантии подчиняется нормам об уступке права требования (цессии).^[17]2.

По целям и в зависимости от тех обязательств, которые обеспечиваются гарантиями, их можно классифицировать следующим образом:^[18]3.

1) гарантия на участие в торгах (тендерная гарантия);

2) гарантия надлежащего исполнения;

3) гарантия возврата аванса;

4) гарантия платежа;

5) таможенная гарантия.

Выводы по главе 1:

Субъектами отношений по банковской гарантии являются гарант (банк либо другое кредитное учреждение), принципал (должник), бенефициар (кредитор).