Файл: Понятие и виды ценных бумаг (Роль ценных бумаг в осуществлении внутригосударственных и международных расчетов).pdf

Именно в целях недопущения повторения ошибок прошлого и избежания их в будущем необходим достаточно мощный понятийный аппарат — цель которого, как отмечает М. Я. Миркин, определить понятие ценной бумаги таким образом, чтобы любой финансовый инструмент, выпускаемый на массовой основе и имеющий стандартное содержание, мог автоматически квалифицироваться как ценная бумага и соответственно подвергаться необходимым процедурам раскрытия информации и государственного регулирования[20].

В отечественной правовой, экономической и иной специальной литературе, посвященной исследованию соответствующего вопроса, выработано немало мнений относительно того, что следует понимать под ценной бумагой.

Так, под ценной бумагой рекомендует понимать особую форму существования капитала, отличную от его товарной, производительной и денежной форм, которая может передаваться вместо него самого, обращаться на рынке как товар и приносить доход наряду с его существованием в денежной, производительной и товарной формах.

Ценная бумага представляет собой денежный документ, свидетельствующий о праве собственности его владельца на определенную сумму денег или конкретные имущественные ценности.

Ценная бумага представляет собой документ, который выражает связанные с ним имущественные и неимущественные права, может самостоятельно обращаться на рынке и быть объектом купли-продажи и других сделок, служит источником получения регулярного или разового дохода.

Ценная бумага представляет собой овеществленное имущественное право, переходящее к другому лицу с передачей ценной бумаги, и неразрывно связана с ним. Ценная бумага является строго формальным документом[21].

Следует отметить, что это далеко не первое легальное определение ценной бумаги. В свое время Постановлением Правительства РФ от 28 декабря 1991 г. № 78 «Об утверждении положения о выпуске и обращении ценных бумаг» (в настоящее время утратило силу), утвердившим положение о выпуске и обращении ценных бумаг и фондовых биржах, под ценной бумагой было предложено понимать денежный документ, удостоверяющий имущественное право или отношение займа владельца документа по отношению к лицу, выпустившему такой документ. Приведенное определение отдаленно напоминало выработанное практикой реализации советского законодательства этой области и нашедшее свое отражение в соответствующем положении о ценных бумагах[22].

Чтобы стабилизировать обстановку, очертить границы инвестиционной деятельности, предлагается привести исчерпывающий перечень ценных бумаг и таким образом дать их формальное определение.

Такое мнение находит свое выражение в практике применения законодательства о ценных бумагах. Некоторые субъекты инвестиционного рынка успешно принимают такого рода мнение в качестве руководства к действию, не задумываясь при этом, что слепое ограничение перечня ценных бумаг чревато пагубными последствиями для всей инвестиционной деятельности.[23]

Определение того, что именно следует понимать под ценной бумагой, через простое перечисление документов, которые по российскому законодательству являются ценными бумагами, является по меньшей мере нарушение норм гражданского законодательства. Цивильное право стоит на позициях свободного установления своими субъектами для себя прав и обязанностей. Принцип дозволенной направленности гражданско-правового регулирования основан на базе общего правила, сформулированного отечественным гражданским правом: «Разрешено все то, что не запрещено законом». В соответствии с этим правилом субъекты гражданского права могут совершать любые действия, не запрещенные законом, в том числе выпускать в оборот документы, которые впоследствии могут быть рассмотрены в качестве ценных бумаг.

Применение такого рода норм всецело зависит от усмотрения участников инвестиционной деятельности. Они могут исключить применение диспозитивной нормы к своим отношениям, могут изменить ее содержание в целом или какой-либо ее части и т. д. Благодаря тому, что в основе гражданского законодательства лежат диспозитивные нормы, субъекты гражданского права могут реализовывать свою правоспособность по своему усмотрению, приобретать субъективные права или не приобретать их, выбирать конкретный способ их приобретения, регулировать по своему усмотрению содержание правоотношения, участниками которого они являются, распоряжаться принадлежащими им субъективными правами, прибегать или не прибегать к мерам защиты нарушенного права и т. д.[24]

Наиболее сбалансированным, предпочтительным и соответствующим современной действительности является определение ценных бумаг через их функции и характерные черты (признаки), индивидуализирующие их в однородной среде объектов гражданского права.

Итак, под ценной бумагой следует понимать документ, признаваемый государством и удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные и неимущественные права, реализация которых возможна только посредством его предъявления, а также обладающий способностью к обмену без существенных потерь для его держателя.

Для признания документа ценной бумагой он должен отвечать некоторым особым признакам (свойствам), вытекающим из требований закона. При этом далеко не все исследователи рынка ценных бумаг придерживаются такого мнения. В литературе встречаются высказывания относительно того, что Ценная бумага в силу своего особого положения в числе объектов гражданских прав наделена целым «букетом» свойств, которые и предопределяют занимаемое ею место; при этом совсем не обязательно, чтобы эти признаки отвечали требованиям закона, — они могут существенно доминировать над прописанными законодателем нормами. В этой связи актуально будет отметить как легальные, так и хрестоматийные свойства ценной бумаги, характеризующие ее природное естество и содержание.[25]

Основными признаками ценной бумаги по смыслу Гражданского кодекса РФ являются следующие:

1) это документ, удостоверяющий имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении;

2) этот документ должен быть выполнен с соблюдением требований к его форме и содержать обязательные реквизиты;

3) ценные бумаги относятся к объектам гражданских прав (ст. 128 ГК РФ) и являются движимым имуществом (ст. 130 ГК РФ)[26].

Рассмотрим каждый из этих признаков более подробно.

И законодатель и абсолютное большинство исследователей называют ценную бумагу документом. Под документом понимается материальный объект с зафиксированной на нем информацией в виде текста, звукозаписи или изображения, предназначенный для передачи во времени и пространстве в целях хранения и общественного использования.

По общему правилу ценные бумаги представляют собой составленные на специальных бланках письменные документы, имеющие ту или иную степень защиты от подделки. Наряду с ними могут применяться и бездокументарные ценные бумаги. В соответствии со ст. 149 ГК РФ в случаях, определенных законом, или в установленном им порядке лицо, получившее специальную лицензию, может производить фиксацию прав, закрепленных именной или ордерной ценной бумагой, в том числе в бездокументарной форме. К такой форме фиксации применяются правила, установленные для ценных бумаг, если иное не вытекает из особенностей фиксации.

Юридические последствия установления такой нормы огромны. Это позволяет сохранить институт ценных бумаг даже в том случае, если пропадает ценная бумага как материальный носитель, овеществляющий имущественные права.

При бездокументарной форме ценных бумаг владелец устанавливается на основании записи в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг или в случае депонирования ценных бумаг на основании записи по счету депо.

В случае, если ценные бумаги не существуют в физически осязаемой форме, владельцу ценной бумаги выдается документ, удостоверяющий его право собственности на ту или иную фондовую ценность. Этот документ называется сертификатом ценной бумаги.

Ценная бумага, являясь документом, удостоверяющим имущественные права, должна отвечать определенным требованиям, необходимым для придания ей юридической силы. Эти требования определяются законом либо в установленном им порядке.

Ценная бумага, несмотря на способы ее фиксации, — документ строго формальный, который в силу этого обладает определенными реквизитами. Реквизит ценной бумаги — это ее «лицо», внешнее выражение, которое позволяет в дальнейшем определить ее ценность в хозяйственном обороте. При этом особо оговорим, что наличие реквизитов ценной бумаги — залог ее действительности. Отсутствие обязательных реквизитов ценной бумаги или несоответствие ценной бумаги установленной для нее форме влечет ее ничтожность.

Бланки ценных бумаг в соответствии с действующим законодательством должны иметь следующие реквизиты:

1) реквизиты бланков акций — фирменное наименование акционерного общества и его место нахождения; наименование ценной бумаги — «акция», ее порядковый номер, дату выпуска, вид акции (простая или привилегированная) и ее номинальную стоимость, имя держателя; размер уставного фонда акционерного общества на день выпуска акций, а также количество выпускаемых акций, срок выплаты дивидендов, подпись председателя правления акционерного общества, место печати, предприятие — изготовитель бланков ценных бумаг;

2) реквизиты бланков сертификатов акций — фирменное наименование эмитента, статус эмитента и его местонахождение; наименование ценной бумаги — «сертификат акций», ее порядковый номер, количество акций, номинальную стоимость, категорию акций, наименование (имя) владельца, ставку дивиденда (привилегированной акции), подписи двух ответственных лиц общества, печать общества, условия обращения, наименование и место нахождения регистраторов бумаг, наименование банка или агента (на обороте), место печати, предприятие — изготовитель бланков ценных бумаг;

3) реквизиты бланков облигаций — фирменное наименование эмитента и его местонахождение, наименование ценной бумаги — «облигация», наименование (имя) держателя, ее порядковый номер, номинальную стоимость, дату выпуска, вид облигации (закладная, облигация без обеспечения, конвертируемая облигация), общая сумма выпуска, процентная ставка, условия и порядок выплаты процентов, условия и порядок погашения, место печати, предприятие — изготовитель бланков ценных бумаг;

4) реквизиты бланков векселей.

Реквизиты бланков других ценных бумаг устанавливаются в соответствии с действующим законодательством.

Переводной вексель должен содержать наименование плательщика (трассата). Обозначение плательщика обычно производится проставлением названия лица в левом нижнем углу на лицевой стороне векселя. Важнейшим реквизитом любого векселя является подпись векселедателя. Подпись векселедателя должна быть выполнена собственноручно рукописным путем. Если вексель выдается юридическими лицами, то перед подписанием необходимо проставить обозначение (можно посредством штампа) наименования юридического лица, должность, фамилию, имя, отчество должностного лица, подписывающего вексель от имени фирмы.

Статья 142 ГК РФ говорит лишь об имущественных правах, удостоверяемых ценными бумагами, но в них могут содержаться и иные права. Например, акция помимо имущественных прав удостоверяет право на участие в управлении делами акционерного общества. Ценные бумаги могут удостоверять не любые виды гражданских прав, а только указанные в законе. Конкретные виды прав, которые могут быть удостоверены ценными бумагами, определяются законом или в установленном им порядке (п. 1 ст. 144 ГК РФ).

Имущественное право, выраженное в ценной бумаге, не может быть осуществлено лицом, не обладающим этим документом, что свидетельствует о взаимозависимости между правом на ценную бумагу и правом из бумаги (которое содержится в ней). Это, в частности, проявляется в классическом определении ценной бумаги, устанавливающем возможность осуществления «права из ценной бумаги» только в случае предъявления подлинника документа — ценной бумаги.

В настоящее время в связи с развитием безналичных ценных бумаг можно говорить о некоторой модификации этого определения. Однако та связь, которая устанавливает возможность осуществления прав из ценной бумаги в зависимости от обладания правами на ценную бумагу, должна существовать при любой форме выпуска. Это является одной из характеристик ценных бумаг, позволяющей отличить этот инструмент от имущественных прав, возникающих из договоров. С этой точки зрения многие так называемые суррогатные ценные бумаги являются именно подтверждением каких-либо договорных отношений и не приобретают самостоятельного, оторванного от этих отношений значения, т. е. любая ценная бумага удостоверяет имущественное право, но не любое имущественное право удостоверяется ценной бумагой.

Важнейшей особенностью ценной бумаги является способность к участию в хозяйственном обороте (оборачиваемость). С передачей ценной бумаги переходят все удостоверяемые ею права в совокупности. В зависимости от вида ценной бумаги способы их передачи могут быть различными: 1) вручение сертификата ценной бумаги на предъявителя другому лицу; 2) цессия — в случае передачи прав, удостоверенных именной ценной бумагой; 3) осуществление приходной записи по счету депо приобретателя у лица, осуществляющего депозитарную деятельность; 4) индоссамент, совершаемый на ордерной ценной бумаге[27].