Файл: Общая характеристика основных современных правовых семей(ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ПРАВОВОЙ СЕМЬИ).pdf

Виды источников права. Теперь мы переходим к анализу видов источников романо-германской правовой семьи, а так же затронем аспект конвергенции источников англо-саксонского права в данную семью. Прежде всего, мы должны заострить своё внимание на одном из ключевых свойств источника права, а именно: внешняя форма объективирования правовых норм, их выражение и закрепление должны быть заранее определены, то есть виды формы права должны быть предустановлены. Одним из таких способов является их выражение и установление в особом нормативно-правовом акте (конституции). На конституциональном уровне должны быть закреплены полномочия высших законодательных, исполнительных и судебных органов, а так же основные виды нормативно правовых актов. В истории законодательной практики были различные «порочные» подвиды законодательных актов таких как «Основы законодательства». В данном случае речь идёт о злоупотреблении нормотворческой деятельности со стороны высших органов государственной власти в угоду своей безнаказанности. Данная ситуация породила огромный массив подзаконных нормативно-правовых актов со стороны исполнительных органов государственной власти, не имеющих под собой рационального зерна. Здесь необходимо заметить, что данные подзаконные акты должны отвечать принципам объективности, справедливости и законности, а все вместе достаточности в той сфере нормативно-правового регулирования, для которой предназначены. В законодательстве некоторых государств система нормативно правовых актов закреплена путём перечисления отдельных их видов. Данный способ закрепления является халатным.

Теперь мы остановимся на таком понятии как множественность источников права. Данное понятие в определённой мере отражает рост абсолютного объёма и диверсификацию методов правового воздействия. В российской правовой системе наличие огромного массива нормативно-правовых актов говорит о незыблемой роли права в осуществлении государственных функций. В данном случае речь идёт о таких принципах деятельности власти в правовой сфере, как федерализм, демократизм и централизм.

А теперь подробно остановимся на теории источников права в романо-германской правовой семье. Данный вопрос является весьма сложным, поскольку правовые системы, входящие в романо-германскую правовую семью многочисленны и каждая из них имеет свою специфику источников права. Мы же затронем общие для всех входящих в романо-германскую правовую семью источников права^[13].

Закон. В наши дни закон является основополагающим, ключевым, единственным источником права в странах континентальной Европы. Иначе говоря, страны входящие в романо-германскую правовую семью – это страны писаного права. Правоведы, в данном случае, пользуются только принятыми высшим законодательным органом нормативно правовыми актами. Иные источники права по отношению к закону занимают второстепенное место, поскольку закон обладает высшей юридической силой. Однако важность закона в странах романо-германской правовой семьи, в настоящее время, является фикцией. Это обусловлено низкой правовой грамотностью парламентариев и высокой квалификацией судей.

Теперь остановимся на признаках закона. Во-первых, закон обладает высшей юридической силой. Во-вторых, имеет прямое действие на всей территории государства и на всех граждан. В третьих законы принимаются высшими органами законодательной власти. В четвёртых регулирует наиболее важные общественные отношения. В пятых отражают социальную справедливость. Согласно доктрине правовой науки в романо-германской правовой семье законы делятся на конституционные и текущие. К конституционным законам относятся конституция и федеральные конституционные законы, а к обычным все остальные. Верховенство закона обеспечивают Конституционный суд и Верховный суд, а так же арбитражные суды и суды общей юрисдикции. Для конституционных законов в странах романо-германской правовой семьи существует особая процедура их принятия, изменения и отмены в каждой стране она своя. Конституционные законы регулируют самые важные сферы общественных отношений, такие как устройство страны, её общественного строя и органов государственной власти. Особо среди текущих законов следует выделить кодифицированные акты (кодексы). Романо-германская правовая семья стремится к инкорпорации материала, т.е. кодексы носят отраслевой характер.

Подводя итог, мы дадим определение закона для стран романо-германской правовой семьи. Закон - это обладающий высшей юридической силой, первичный документ, принятый в особом порядке представительным органом государственной власти или путём референдума регулирующий ключевые сферы общественных отношений^[14].

Подзаконные нормативно-правовые акты. Помимо законов в странах континентальной Европы существует огромный массив подзаконных нормативно-правовых актов, таких как декреты, регламенты, приказы, информационные письма и т.д., которые издаются управленческими органами. Их значимость зависит от органа их издающего. В зависимости от этого данные акты делятся на несколько категорий. В романо-германской правовой семье существует различная тенденция целевого изложения нормативно-правовых актов: согласно первой закон должен быть открытым и доступным, согласно второй понятным только специалистам. В Российской Федерации господствует второй подход.

Обычай. Обычай занимает особое место среди источников права стран континентальной Европы. Именно на основе обычаев романо-германское право возникло как таковое. Но данный подход не является единственным. Разные учёные видят в обычае различную роль. Социологическая концепция отводит обычаю самую главную роль, считая его связующим звеном стран континентальной Европы. В основе данной концепции заложен исторический метод познания действительности. Свою концепцию они обосновывают тем, что взаимовлияние культур варваров и римлян, их эволюция произошла именно в период обычного права. Второй подход представлен таким учёным как Кельзен и в целом нормативисткой школой. Данная концепция исходит из того что главенствующую роль в странах романо-германской правовой семьи получает закон. Свою позицию они обосновывают тем, что закон исходит от государства в лице его законодательных органов, а, следовательно, обладает высшей юридической силой. Закон в отличие от обычая разграничивает право и обязанность, что является ключевым. Обычай выполняет функцию сдержек и противовесов несправедливых законодательных решений. Например, в Германии, Франции и Италии обычай наряду с принципами права является одним из способов восполнения пробелов. В некоторых случаях обычай может идти против закона, но суды не идут против законодательной власти. Подводя итог можно сказать, что за редким исключением обычай потерял суть автономного источника права. Обычай это историческое многогранное явление, обладающее уникальной смысловой нагрузкой, которая сложилась из отношений фактического взаимодействия людей и вошло у них в привычку в результате многократного повторения в следствии отсутствия иных правовых норм в конкретный исторический период.

Судебная практика. Судебная практика это одна из форм права в странах континентальной Европы, которая в силу центробежного стремления к претворению той или иной нормы в юридическую жизнь или фундаментальных правовых принципов подчиняется требованиям закона как источника права более высокого порядка. Вопрос о такой форме права как судебная практика в странах романо-германской правовой семьи является дискуссионным. Поскольку исходит из традиций национальных правовых систем входящих в данную семью. Следует заметить, что исключительность закона в странах Континентальной Европы сильно преувеличена. Так как судебная практика закрепляется в доктринах национальных правовых систем и постепенно начинает закрепляться на законодательном уровне. Следует подчеркнуть особо возросшую роль судов в странах романо-германской правовой семьи. В наши дни увеличивается число различного рода сборников и материалов судебной практики^[15]. Данные нормативно-справочные материалы судьи выпускают для того чтобы восполнить те пробелы в правовом регулировании, которые не сумел устранить законодатель в силу своей юридической неграмотности. В какой-то мере судьи становятся творцами права. Однако в данный момент коллизия норм выработанных судами и норм установленных законодателями решается следующими способами: во-первых суды в своей деятельности руководствуются только законами, во-вторых авторитетность норм законодателя не может быть поставлена под сомнение. Однако нижестоящие суды для разрешения дел по существу руководствуются решениями вышестоящих судов, так как не могут поставить под сомнение их авторитетность и профессионализм. Другой особенностью такого источника права как судебная практика в странах романо-германской правовой семьи является стиль выносимых судебных решений. Существует два вида таких стилей. Согласно первому стилю наблюдается французская техника проведения судебных заседаний – «чем оно короче – тем лучше». Во всех остальных странах судебное решение выносится в самом полном и развёрнутом виде. Как правило, в таких судебных решениях делаются ссылки на все иные виды решений по данному вопросу, включается научная литература, а так же мнения учёных юристов. В странах континентальной Европы венцом судебной практики является Верховный суд^[16].

А теперь более подробно остановимся на вопросе, является ли судебная практика источником права в Российской правовой системе. Особую роль при решении данного вопроса необходимо отдать Конституционному суду Российской Федерации, т.к. современная судебная власть в Российской Федерации в лице Конституционного суда уже осуществляет правотворческие функции. Здесь мы говорим о постановлениях Конституционного суда Российской Федерации, так как они являются итоговыми решениями. Согласно ФКЗ от 21 июля 1994 г. о Конституционном суде Российской Федерации, он выносит итоговые решения, именуемые постановления по наиболее фундаментальным вопросам, таких как: о соответствии главного закона страны и других, нормативно правовых актах, названных в ФКЗ, о коллизиях споров федеральных органов и высших органов субъектов, а так же по вопросам связанным с нарушением конституционных прав и свобод.

Конституционный суд так же разрешает запросы судов и наделён исключительной компетенцией по легальному толкованию Конституции. Наличие прецедентных начал в российской правовой системе так же усматривается в статье 126 Конституции Российской Федерации, которая гласит, что верховный суд Российской Федерации даёт разъяснения нижестоящим судам по вопросам судебной практики.

Правовая действительность в Российской Федерации последних десяти лет ознаменовалась крупнейшими изменениями, а именно роль судов стала фундаментальной. На законодательном уровне закреплена высокая и авторитетная роль судов в обществе. Суды перестали быть только органами разрешения дел по существу. Постепенно их компетенция распространяется и на нормотворчество. Исходя из современной правовой действительности, в Российской Федерации нижестоящие суды обязаны руководствоваться судебной практикой выработанной вышестоящими судами, дабы не нарушать единообразие судебной практики. Однако на законодательном уровне не закреплено право судов издавать нормативно-правовые акты. Однако Конституционный суд принимая решения о несоответствии нормативно правового акта Конституции в той части которой он ей противоречит, порождает новые права и обязанности субъектов конкретных общественных отношений, в данном случае решение им принятое является нормотворческим. Подводя итог вышесказанному, мы приходим к выводу, что в Российской Федерации судебная практика является негласным источником права^[17].

ГЛАВА 3. РАЗВИТИЕ ПРАВОВОЙ СИСТЕМЫ В РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ КАК ПОДВИДА РОМАНО-ГЕРМАНСКОЙ ПРАВОВОЙ СИСТЕМЫ

3.1 Влияние романо-германской правовой системы на Российскую Федерацию

Континентальная правовая система – романо-германская является результатом развития римского права европейскими учеными, в основном, в университетах. В связи с возникновением континентальной правовой системы, римское право нигде не применяется. Однако, как уже было отмечено ранее, оно сыграло колоссальную роль в создании правовых систем, тем самым сохранив особый авторитет. Главным принципом континентальной правовой системы является то, что принятие того или иного решения возможно только с применением общего идеального принципа.

После октября 1917 года возникает новое право СССР социалистического типа вместо буржуазного типа. Например, гражданское право в советский период испытывало сильнейшее воздействие публично-правовых начал. Социалистическая власть – это радикальная власть, стремящаяся к созданию коммунистического общества. Своей задачей ставит выработку отличного (другого) поведения общества с экономической точки зрения. Несоблюдение прав людей в Советском Союзе было нередким явлением, поскольку развитие национальной экономики было приоритетней. Что касается принципа законности в Советском Союзе, то он достаточно строго соблюдался, нежели в странах буржуазного типа, где господствовали такое понятие, как «справедливость»^[18].

Некоторые юристы считают, что право социалистического типа не является самостоятельной правовой системой, лишь переходной. По мнению Толстого Ю. К., такой период затянулся на 70 лет.

С распадом СССР, новые государства-страны начали строить собственные правовые системы. Определенные страны к своему первоначальному законодательству (до вхождения в СССР) – на его основе стали создавать собственные правовые системы, близкие к континентальной – страны Балтии. После распада СССР провозглашается Российская Федерация, что начинает новый этап развития российского права. К сожалению, Россия никогда не имела развитой правовой системы.

Переход к рыночной экономике, следовательно, развитие институтов частного права, появление различных форм собственности подтвердили процесс перехода России к континентальной правовой системе. Между тем, существование политического плюрализма, правой государственности подразумевало совершенствование права публичного. Основными источниками права в России являются законы и другие нормативные правовые акты, происходит деление законодательства на федеральное и законодательство субъектов Федерации^[19].