Файл: Признаки ценных бумаг и их функции.pdf

Действующее валютное регулирование создает определенные ограничения для активного вхождения иностранных инвесторов на отечественный фондовый рынок. Следовательно, насущной является потребность изменения валютного регулирования и упрощение процедуры ввода и вывода капитала из страны.

Существенной проблемой, тормозящей привлечение инвесторов на отечественный фондовый рынок, является некорректная корпоративная отчетность эмитентов, которая не отражает реального состояния дел на предприятии.^[10]

1.3 Изменения 2013 года в законодательстве РФ о ценных бумагах

Законодательство России о ценных бумагах в 2013 году подверглось изменению в результате принятия 2 июля 2013 года закона 142-ФЗ.

Внесёнными изменениями законодатель уточнил определение ценных бумаг и дополнил его перечнем объектов, признаваемых ценной бумагой. Таким образом ценными бумагами являются: акции, векселя, закладные коносаменты, чеки, инвестиционные паи, облигации.

При классификации ценных бумаг в ГК с 1 октября 2013 года указывается, что документарные ценные бумаги могут быть: 1) предъявительскими 2) именными 3) ордерными.

Установлен в ст. 143.1 ряд требований к документарной ценной бумаге, в случае несоответствия которым, документ перестает признаваться цен Урегулирован вопрос надлежащего исполнения по ценной бумаге. Под таковым понимается исполнение требования законного владельца либо выгодоприобретателя. В случае если должник выполнит незаконное требование обладателя бумаги, не являющееся законным, он обязан возместить убытки, возникшие в связи с таким исполнением.

Также изменились следующие положения:

возражения по обязательству (установлен конкретный круг претензий, которые должник вправе выдвигать в отношении владельца документарной бумаги); установлены ограничения по переходу права (за исключением законодательно установленных случаев, передача прав осуществляется посредством вручения бумаги); введены меры ответственности за передачу недействительных обязательств (претензии можно предъявить при выявлении мошенничества, подлога или подделки документа); установлен порядок истребования (ценная бумага признана вещью, поэтому действует общий порядок для изъятия у добросовестных приобретателей, имеются определенные исключения); введены правила восстановления права по документарным бумагам (введен судебный порядок в форме вызывного производства); принята норма об обездвижении ценных бумаг (предусматривается временная передача документов ответственному человеку, обладающему особым правовым статусом).

Помимо указанных выше изменений, касающихся документарных бумаг, ряд поправок коснулся и бездокументарных бумаг, а именно: даны критерии, позволяющие определить лицо, ответственное за исполнение по бездокументарной ценной бумаге – это лицо, выпустившее ценную бумагу, а также лица, представившие обеспечение исполнения соответствующего обязательства; касательно того, какое исполнение следует считать надлежащим, законодатель указал, что таковым признается исполнение, произведенное обязанным лицом тем лицам, которые указаны в п. 1 ст. 149 ГК РФ; порядок правопреемства по бездокументарной ценной бумаге урегулирован и подразумевает внесение данных в реестр и зачисления их на счет приобретателя. Определен момент перехода прав; истребование бездокументарных ценных бумаг у добросовестных приобретателей запрещено в том случае, если они были приобретены на организованных торгах либо удостоверяют только денежные обязательства; порядок восстановления прав на бездокументарные ценные бумаги в случае утраты учетных записей, удостоверяющих права, также нашел отражение в изменениях – устанавливается следующие порядок – публикация в СМИ об утрате учетных записей и последующее обращение в суд за восстановлением данных.

Относительно нормы п.2 ст. 149.3 ФАС Московского округа весьма удачно реализовал заложенную данным положением закона идею, а именно – в решении от 08.11.2013 г. По делу № А41-8897/2011: «В момент конвертации перестает существовать лишь ценная бумага определенного выпуска, но заложенные в ней имущественные права не исчезают, а трансформируются в другой ценной бумаге нового выпуска»

В целом отмечается, что реформа законодательства о ценных бумагах коснулась скорее формы, чем содержания. С точки зрения методологии внесены изменения, связанные с разделением режима документарных и бездокументарных ценных бумаг.

Проведенная работа по кодификации законодательства в области ценных бумаг отражает практику судебную и корпоративную в области ценных бумаг, закреплены фундаментальные правила оборота и учета ценных бумаг, которые ранее регулировались другими НПА.^[11]

ГЛАВА 2. ВИДЫ ЦЕННЫХ БУМАГ

В соответствии с п. 1 ст. 142 ГК РФ – Ценными бумагами являются документы, соответствующие установленным законом требованиям и удостоверяющие обязательственные и иные права, осуществление или передача которых возможны только при предъявлении таких документов (документарные ценные бумаги).

Ценными бумагами признаются также обязательственные и иные права, которые закреплены в решении о выпуске или ином акте лица, выпустившего ценные бумаги в соответствии с требованиями закона, и осуществление и передача которых возможны только с соблюдением правил учета этих прав в соответствии со статьей 149 настоящего Кодекса (бездокументарные ценные бумаги).

Останавливаясь на вопросе классификации ценных бумаг, необходимо выделить следующие критерии:

1. по виду удостоверенного бумагой права – А) обязательственно –правовые ценные бумаги Б) вещно-правовые ценные бумаги В) корпоративные ценные бумаги;
2. по способу легитимации держателя бумаги – А) предъявительские Б) ордерные В) именные;
3. по признаку наличия или отсутствия свойства публичной достоверности – обладающие и не обладающие таковым свойством;
4. по значению составления бумаги для возникновения удостоверенного ею права – А) конститутивные Б) декларативные;
5. по отношению удостоверенного бумагой к каузальной сделки – А) абстрактная ценная бумага Б) каузальная ценная бумага.^[12]
6. По форме выпуска ценные бумаги подразделяются – А) эмиссионные Б) неэмиссионные. Ниже мы рассмотрим виды ценных бумаг на основе данного критерия.

2.1. Эмиссионные ценные бумаги

Эмиссионные ценные бумаги – это такие бумаги, которые размещаются серийно и имеют равные объёмы и сроки по осуществлению прав внутри одного выпуска не зависимо от времени приобретения этих ценных бумаг. В соответствии со ст. 16 ФЗ «О рынке ценных бумаг» - могут быть именными и на предъявителя. Именные эмиссионные ценные бумаги могут выпускаться только в бездокументарной форме, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами. Эмиссионные ценные бумаги на предъявителя могут выпускаться только в документарной форме.

Эмиссионные ценные бумаги – любые ценные бумаги, в том числе и бездокументарные, одновременно характеризующиеся следующими признаками:

1) в совокупности закрепляют имущественные и неимущественные права, подлежащие удостоверению и обязательным осуществлением этих прав при соблюдении установленным Федеральным законом формы и порядка «О рынке ценных бумаг»;

2) размещаются выпусками;

3) внутри одного выпуска, имеют равные сроки и объемы осуществления прав, независимо от времени приобретения ценных бумаг.^[13]

Общие положения о бездокументарных ценных бумагах изложены в ст. 149 ГК РФ.

Ответственным за исполнение по бездокументарной ценной бумаге является лицо, которое ее выпустило и лицам, которые предоставили обеспечение исполнения соответствующего обязательства.

Для реализации этого права в п. 2 ст. 149 ГК РФ закреплен порядок учета прав на бездокументарные ценные бумаги. Он осуществляется «путем внесения записей по счетам лицом, действующим по поручению лица, обязанного по ценной бумаге, либо лицом, действующим на основании договора с правообладателем или с иным лицом, которое в соответствии с законом осуществляет права по ценной бумаге».

Также, ведение записей по учету таких прав осуществляется лицом, имеющим предусмотренную законом лицензию, весь оборот данных бумаг может осуществляться только посредством обращения к лицу, которое ведет учет прав на бездокументарные ценные бумаги, для внесения соответствующих записей. Таким лицом является профессиональный участник рынка ценных бумаг – держатель реестра (регистратор) (п. 1 ст. 8 Закона № 39-ФЗ).

Ответственность за убытки, причиненные в результате нарушения порядка учета, порядка совершения операций по счетам, утраты учетных данных, предоставления недостоверной информации об учетных данных, несут лицо, выпустившее бумагу, и регистратор. Избежать ответственности они смогут только в том случае, если им удастся доказать, что нарушение имело место вследствие непреодолимой силы.^[14]

Первым видом эмиссионной ценной бумаги, которую мы рассмотрим, является акция.

Акция – бездокументарная ценная бумага, удостоверяющая внесение акционером денежных средств и/или иного имущества в уставный капитал хозяйственного (акционерного) общества в определенной доле от стоимости капитала и подтверждает права этого акционера, ы том числе права:

1. На периодическое получение части прибыли – дивидендов;
2. Право на участие в управлении делами общества;
3. На доступ к бухгалтерской и иной документации общества;
4. Преимущественное право приобретения дополнительно эмитируемых обществом бумаг;
5. На пропорциональную часть имущества в случае ликвидации общества.^[15]

В юридической литературе дискутируется вопрос о правовой природе прав, удостоверенных акцией. Некоторые авторы обосновывают существование права «членства в обществе».^[16]

Так, Д.В. Ломакин отмечает, что «собственник акции как ценной бумаги - это не обладатель разрозненных прав, поскольку отдельные права могут быть переданы им другим лицам, а субъект акционерного правоотношения, под которым понимается юридическая связь, выражающаяся в наличии у акционеров субъективных прав, синтезированных в едином праве членства».^[17]

ГК РФ в ст. 142 устанавливает что бездокументарные ценные бумаги - обязательственные и иные права, которые закреплены в решении о выпуске или ином акте лица, выпустившего ценные бумаги в соответствии с требованиями закона, и осуществление и передача которых возможны только с соблюдением правил учета этих прав. Таким образом акция ( и иные бездокументарные ценные бумаги) – обязательственное право.

Акции могут быть классифицированы по различным основаниям: выделяют акции обыкновенные и привилегированные, голосующие и неголосующие, объявленные и размещенные, оплаченные и неоплаченные.^[18]

142-ФЗ 2013 г. предусматривает существенные изменения регулирования учёта бездокументарных ценных бумаг. Ведение записей по учёту прав на бездокументарные ценные бумаги должно осуществляться только лицами, имеющими предусмотренную законом лицензии, то есть профессиональными регистраторами (ч. 2 ст. 149 ГК РФ). В связи с чем, акционерные общества, которые самостоятельно ведут реестры акционеров, в срок до 1 октября 2014 года обязаны передать ведение реестра лицам, имеющим соответствующие лицензии.

Акции, являясь бездокументарными ценными бумагами активно задействованы в предпринимательском обороте, и, к настоящему моменту, в России создана и надлежащая инфраструктура для реализации и перехода прав, закрепленных в акции.^[19]

Облигация - это эмиссионная ценная бумага, которая удостоверяет внесение ее владельцем определенной суммы денежных средств и подтверждает обязательство эмитента возместить ему номинальную стоимость этой ценной бумаги в условленный срок с выплатой фиксированного процента (если иное не предусмотрено условиями выпуска).^[20]

Выпускаются облигации следующих видов:

а) внутренних республиканских и местных займов;

б) облигации предприятий.^[21]

Облигации предприятий должны иметь следующие реквизиты: наименование ценной бумаги - «облигация», фирменное наименование и местонахождение эмитента облигаций; фирменное наименование или имя покупателя (для именной облигации); номинальную стоимость облигации; сроки погашения, размер и сроки выплаты процентов (для процентных облигаций); место и дату выпуска, а также серию и номер облигации; подпись руководителя организации-эмитента или другого уполномоченного на это лица, печать эмитента.^[22]