Файл: Инвестиционный пай.pdf

Свойством, отличающим ценную бумагу (как совокупность закрепленных в ней прав) от обычных обязательственных правоотношений между кредиторами и должниками, является именно наделение ее свойствами вещи или, другими словами, «оборотоспособностью», включая возможность самостоятельно становиться объектом гражданско-правовых отношений, в том числе быть предметом гражданско-правовых сделок^[18].

Для всех ценных бумаг характерен такой признак, как формализм, который предполагает, что каждая ценная бумага должна обладать определенным набором формальных реквизитов^[19].

Следует также отметить признак презентации бумаги, ее предъявление является необходимым для осуществления выраженного в ней права^[20].

Классическим признаком ценных бумаг, в том числе и бездокументарных, признаваемым практически всеми авторами, является то, что они удостоверяют субъективные гражданские права^[21].

В ГК РФ применительно к ценным бумагам в ст. 145 зафиксирован принцип публичной достоверности, который заключается в том, что не может оспаривать должник действительность ценной бумаги по причине отсутствия основания обязательства, вытекающего из данной ценной бумаги или его недействительности. Еще М.М. Агарковым отмечалось, что публичная достоверность исключает возможность возражений, основанных на отношениях, не получивших выражения в тексте бумаги^[22].

В настоящее время к ценным бумагам относятся:

1) государственная облигация;

2) облигация;

3) вексель;

4) закладная;

5) акция;

6) российская депозитарная расписка;

7) инвестиционный пай;

8) ипотечный сертификат участия;

9) депозитный и сберегательный сертификаты;

10) чек;

11) сберегательная книжка на предъявителя;

12) опцион эмитента;

13) приватизационные ценные бумаги;

14) коносамент;

15) простое и двойное складское свидетельства.

Отметим, что ни фьючерс, ни опцион не являются ценными бумаги в соответствии с российским законодательством и должны рассматриваться как производные финансовые инструменты^[23].

Несмотря на внесенные изменения в законодательство, некоторые вопросы не получили целостного и законченного раскрытия и регулирования, как, например, понятие «иных прав», удостоверяемых ценными бумагами, что особенно актуально в отношении документарных ценных бумаг. Сохраняются некоторая незаконченность, отсутствие сквозного единообразного специального регулирования бездокументарных ценных бумаг^[24].

1.2. Классификация ценных бумаг

Действующий Гражданский кодекс Российской Федерации дает только один пример подобного рода построения: классификацию ценных бумаг на именные, ордерные и предъявительские. Кодекс содержит о них общие положения, наложение которых на описания конкретных документов позволяет устанавливать определенный правовой режим бумаги^[25].

Между тем, к числу легальных классификаций можно отнести деление всех ценных бумаг:

- на именные, ордерные и предъявительские;

- на эмиссионные и ценные бумаги, не являющиеся эмиссионными (неэмиссионные);

- на документарные и бездокументарные;

- в зависимости от вида предоставляемых прав;

- в зависимости от типа обязанного лица;

- на внешние и внутренние (иностранные ценные бумаги и российские ценные бумаги);

- на производные и базовые;

- в зависимости от сроков действия;

- на ликвидные и неликвидные.

Для определения правового режима различных видов ценных бумаг большое значение имеет их разделение на «документарные» и «бездокументарные»^[26].

Документарными ценными бумагами являются документы, соответствующие установленным законом требованиям и удостоверяющие обязательственные и иные права, осуществление или передача которых возможны только при предъявлении таких документов (ч. 1 п. 1 ст. 142 ГК)^[27].

По поводу правовой природы бездокументарной ценной бумаги велось множество научных дискуссий. Приведем точку зрения К.К. Лебедева, которую мы разделяем: «Бездокументарные ценные бумаги - это не что иное, как зафиксированная в специальной системе учета совокупность имущественных и, в отдельных случаях, связанных с ними неимущественных прав, принадлежащих на определенном правовом основании (титуле) лицу, на чьем счете в реестре значатся эти права»^[28].

Ценные документарные бумаги могут давать их владельцу и личные неимущественные права. Примером неимущественного права, стоящего за ценной бумагой, может быть право на информацию или право на участие в управлении акционерным обществом^[29].

Исторически присущая ценной бумаге «бумажная» документарная форма придавала ей внешние признаки вещи и таким образом разрешала проблему существования «права на право» (например, права на право участия в голосовании на собрании акционеров в акционерном обществе). Однако современные информационные технологии привели к тенденции вымывания «бумажных» ценных бумаг из обращения и появление бездокументарных ценных бумаг (то есть бумаг, лишенных бумажного носителя), что вновь вызвало к жизни проблему определения статуса бездокументарных ценных бумаг^[30].

По мнению многих авторов, бездокументарную ценную бумагу нельзя предъявить для исполнения, «презентовать», поскольку самой бумаги в форме отдельного документа, который индивидуализирует совокупность прав, просто нет. Между тем, по мнению А.В. Габова, бездокументарная ценная бумага также представляет собой документ, только электронный или бумажный, в виде совокупности записей, содержащихся в учетных регистрах, образующих лицевой счет или счет депо (в депозитарии или специализированном депозитарии)^[31].

В ч. 2 п. 1 ст. 142 ГК РФ установлено, что бездокументарными ценными бумагами признаются обязательственные и иные права, которые закреплены в решении о выпуске или ином акте лица, выпустившего ценные бумаги в соответствии с требованиями закона, и осуществление и передача которых возможны только с соблюдением правил учета этих прав в соответствии со ст. 149 ГК РФ^[32]. Таким образом, законодатель ясно и недвусмысленно признал, что речь идет о правах в первую очередь обязательственного характера, а не о вещах.

Внесение изменений в ст. 128 ГК РФ также имело цель определить правовой режим бездокументарных ценных бумаг (остались включенными в состав вещей, и по существу их правовой режим не изменился). При этом особый правовой статус документарных ценных бумаг сохранился^[33].

Таким образом, был положен конец дискуссиям относительно правовой природы бездокументарных ценных бумаг^[34]. В юридической литературе неоднократно отмечалось, что «бездокументарные ценные бумаги» не являются ценными бумагами в прямом смысле слова, а представляют собой лишь способ фиксации имущественных прав»^[35].

Следует отметить, что высказывалась и точка зрения, согласно которой бездокументарная ценная бумага - это объект «особого права собственности»^[36]. С последней точкой зрения вряд ли можно согласиться, поскольку бездокументарные ценные бумаги вообще не могут быть объектом права собственности, так как не являются вещами в общепринятом смысле слова^[37].

Бездокументарные ценные бумаги по российскому законодательству могут быть только именными, поскольку выпуск предъявительских бездокументарных ценных бумаг невозможен вообще, а ордерные бездокументарные ценные бумаги можно представить только теоретически^[38].

В литературе высказывались предложения закрепить легальное определение документарных и бездокументарных ценных бумаг. В связи с чем, например, Р.В. Чикулаев, предлагал дополнить гражданский закон такими определениями:

- документарной является ценная бумага, выполненная на бумажном документе, в котором с применением всех установленных реквизитов полностью отражены обязательства лица, выдавшего (выпустившего) такую бумагу;

- бездокументарной является ценная бумага, не выполненная на бумажном документе или ином отдельном носителе информации, но позволяющая однозначно установить объем обязательств выпустившего (выдавшего) ее лица, которые фиксируются в решении о выпуске или ином юридическом акте в порядке, установленном законом^[39].

Помимо уже упоминавшегося деления на документарные и бездокументарные ценные бумаги можно упомянуть такие виды ценных бумаг, как государственные и частные, долевые и долговые ценные бумаги и т.д.

По принципу организации выпуска ценных бумаг различают эмиссионные и неэмиссионные ценные бумаги.

Эмиссионные ценные бумаги бывают именными либо предъявительскими (как например, акции, облигации, сберегательные сертификаты).

Неэмиссионные ценные бумаги выпускаются в одноразовом (штучном) порядке и закрепляют за их обладателями индивидуальный объем прав, как, например, чеки, векселя^[40].

Сохранена и ранее существовавшая классификация ценных бумаг на предъявительские (ценные бумаги на предъявителя), ордерные и именные. Однако такая классификация распространяется только на документарные ценные бумаги.

Согласно ст. 16 Федерального закона от 22 апреля 1996 года № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» эмиссионные ценные бумаги могут быть именными или на предъявителя. Именные эмиссионные ценные бумаги могут выпускаться только в бездокументарной форме, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами. Эмиссионные ценные бумаги на предъявителя могут выпускаться только в документарной форме^[41].

Так, предъявительской является документарная ценная бумага, по которой лицом, уполномоченным требовать исполнения по ней, признается ее владелец (например, сберегательная книжка на предъявителя).

Ордерной является документарная ценная бумага, по которой лицом, уполномоченным требовать исполнения по ней, признается ее владелец, если ценная бумага выдана на его имя или перешла к нему от первоначального владельца по непрерывному ряду индоссаментов (например, вексель)^[42].

Наконец, именной является документарная ценная бумага (например, акции, облигации), по которой лицом, уполномоченным требовать исполнения по ней, признается одно из следующих указанных лиц:

1) владелец ценной бумаги, указанный в качестве правообладателя в учетных записях, которые ведутся обязанным лицом или действующим по его поручению и имеющим соответствующую лицензию лицом. Законом может быть предусмотрена обязанность передачи такого учета лицу, имеющему соответствующую лицензию;

2) владелец ценной бумаги, если ценная бумага была выдана на его имя или перешла к нему от первоначального владельца в порядке непрерывного ряда уступок требования (цессий) путем совершения на ней именных передаточных надписей или в иной форме в соответствии с правилами, установленными для уступки требования (цессии)^[43].

Наряду с рассмотренными классификациями ценных бумаг возможно их деление и по иным основаниям - в зависимости от того, кто является эмитентом ценной бумаги, т.е. лицом, выпускающим их в обращение. По этому критерию можно выделить: государственные, муниципальные ценные бумаги и ценные бумаги частных лиц^[44].

Государство также является крупнейшим держателем ценных бумаг многих российских предприятий^[45], проводит активную политику прямой поддержки экономических и инфраструктурных проектов, включающую участие в их финансировании, помощь в привлечении иностранных и отечественных инвестиций и т.п.

По сроку обращения выделяют срочные и бессрочные ценные бумаги, в зависимости от указания срока обращения данных ценных бумаг)^[46].

По характеру и содержанию прав, закрепляемых ценными бумагами, выделяют следующие виды ценных бумаг:

1) денежные бумаги, т.е. бумаги, закрепляющие право требования на выплату определенной денежной суммы (облигация, вексель, чек и т.п.);

2) бумаги, закрепляющие право участия. Иногда их называют долевыми бумагами. Примером такой ценной бумаги являются акция и паи инвестиционных фондов;

3) товарораспорядительные бумаги, т.е. бумаги, закрепляющие вещное право на какой-либо товар, находящийся во владении другого лица. Такие бумаги дают право на получение товара и одновременно являются средством распоряжения им (коносамент, простое и двойное складское свидетельство).

Ценные бумаги можно также классифицировать на бумаги с фиксированным доходом и ценные бумаги с изменяющимся (плавающим) доходом. Фиксированный доход приносят облигации и привилегированные акции. К числу ценных бумаг с изменяющимся доходом относятся обыкновенные акции^[47].