Файл: ПРАВОВЫЕ ОСНОВЫ РЕГУЛИРОВАНИЯ НОТАРИАТА В РФ.pdf

- уменьшает абсолютное количество дел в судах путем принятия на себя гражданско-правовых дел бесспорного характера^[40].

Правореализационная функция нотариата определяется тем, что нормы права реализуются не сами по себе, а с помощью действий уполномоченных субъектов, одним из которых выступает нотариус. Правореализационная функция нотариата выражается:

- в обеспечении нотариусом условий правомерного поведения участников гражданского оборота, в отношении которых совершается нотариальное действие;

- исполнении, использовании и соблюдении нотариусом требования правовых норм (материального и процедурного характера) в связи с предоставленными ему полномочиями^[41];

- применении нотариусом как субъектом правоприменительной деятельности права при разрешении юридических дел в отношении конкретных фактических обстоятельств (например, нотариус применяет правовые нормы при совершении исполнительных надписей, когда ему предоставлены, по сути дела, полномочия по санкционированию принудительного осуществления нарушенных прав, а нотариальный акт имеет силу исполнительного документа в рамках исполнительного производства. При этом нотариус одновременно применяет нормы как материального права, так и процедурного характера, регламентирующие порядок совершения нотариальных действий)^[42].

Правоохранительная функция нотариата заключается в том, что нотариус, осуществляя свою деятельность:

- снижает уровень криминальности в гражданском обороте в сфере собственности;

- облегчает раскрытие преступлений;

- способствует снижению уровня преступности, обеспечивает юридическую безопасность граждан и организаций.

Правоохранительная функция нотариата тесно взаимосвязана с охранительной функцией права, которая представляет собой обусловленное его социальной ролью направление правового воздействия, нацеленное на охрану общезначимых и наиболее важных общественных отношений, их неприкосновенность^[43].

Содержание охранительной функции права, по мнению профессора Т.Н. Радько, включает в себя следующие структурные элементы:

1) установление санкций за посягательство на охраняемые общественные отношения;

2) установление запретов совершать действия, которые противоречат интересам общества, государства и личности;

3) формулирование составов юридических фактов, являющихся следствием противоправных действий, с наступлением которых закон связывает возникновение оснований для привлечения правонарушителей к юридической ответственности;

4) установление конкретной правовой связи между субъектами права, целью которой является реализация юридической ответственности (охранительное правоотношение).

Представляется, что право охраняет не правоотношения, а те конкретные социально значимые интересы, которые проявляются в этих правоотношениях. В итоге право нацелено на защиту (охрану) интересов личности, общества и государства. Такая защита осуществляется посредством соответствующих субъектов, вместе образующих правоохранительную систему государства, частью которой является нотариат.

Фискальная функция нотариата является производной от такой государственной функции, как сбор налогов. Именно налоги выступают финансовой основой для обеспечения деятельности государства, его органов и структур^[44].

Наличие у нотариата фискальной функции проявляется в том, что нотариус:

- информирует налоговые органы об удостоверении договоров дарения и выдаче свидетельств о праве на наследство (ст. 85 НК РФ^[45]), что позволяет государству отслеживать данные гражданские акты с целью взимания налога на имущество, переходящее в порядке дарения или наследования;

- предупреждает обратившихся к нему лиц о последствиях совершаемых нотариальных действий (ст. 16 Основ законодательства РФ о нотариате^[46]), в связи с чем он должен проинформировать о налоговых последствиях соответствующих юридических действий, облекаемых в нотариальную форму.

2. Содержательные функции отражают содержание и специфику нотариальной деятельности. Содержательные функции включают в себя:

а) правоустановительную;

б) удостоверительную;

в) охранительную;

г) юрисдикционную.

Правоустановительная функция нотариата заключается в том, что нотариус обязан проверить необходимый юридический состав для совершения нотариального действия. Таким образом, нотариус при совершении нотариального действия устанавливает право, подлежащее применению^[47].

Удостоверительная функция нотариата заключается в наделении нотариуса полномочием придания от имени государства юридическим действиям участников гражданского оборота особого правового характера^[48].

Охранительная функция нотариата заключается в возложении на систему нотариата охраны прав участников нотариального производства, в том числе путем содействия в осуществлении их прав и исполнении обязанностей. При этом охранительная функция осуществляется нотариусами не только при совершении нотариальных действий одноименного характера (принятие мер к охране наследственного имущества), но и при совершении практически любого нотариального действия. Охранительная функция нотариата является производной от охранительной функции права, так как совершение нотариальных действий в конечном итоге направлено на охрану существующего порядка в общественных отношениях^[49].

Юрисдикционная функция нотариата вытекает из роли нотариата как органа гражданской юрисдикции и проявляется в направленной деятельности по предупреждению правовых конфликтов в сфере гражданского оборота.

3. Доказательственные функции связаны с существом нотариальной деятельности – созданием квалифицированных письменных доказательств и выражаются в нескольких направлениях:

- в особом доказательственном значении конечного результата нотариального производства – нотариальном акте;

- в исследовании процедуры нотариального производства как процесса доказывания и особенностей доказательств, используемых в нотариальной сфере^[50].

Проведенный в данной главе анализ правовых основ регулирования нотариата в России позволяет сделать следующие выводы.

1. Развитие отечественного нотариата имеет свою специфику и отличался от процесса развития в европейских странах своей нестабильностью и медлительностью. В европейских странах нотариат развивался очень стабильно, поступательно, как того и требовали тенденции соответствующего исторического периода. Долгое время в России нотариат относился к судебной власти и был зависим от нее. Трудно представить государство (а особенно государство, имеющее романо-германскую правовую систему), не имеющее институт нотариата, так как именно нотариусы обеспечивают законность в стране, выступают гарантами охраны прав и интересов граждан. Полагаем, нотариат в России – в его истинном понимании, со свойственным ему сочетанием публичного и частного интересов – сформировался с принятием Положения о нотариальной части 1866 года.
2. Нотариат играет важную роль в сфере гражданского оборота, его эффективной организации и осуществлении, предупреждении противозаконных действий, что позволяет нотариусу полноценно реализовывать превентивную функцию.
3. Назначение нотариата проявляется в его функциях, которые следует понимать как основные направления его деятельности, отражающие сущность и правовую природу нотариата и направленные на решение основных задач, возлагаемых на нотариат действующим законодательством. Все функции нотариата можно разделить на социальные, содержательные и доказательственные.

2. ПРАВОВОЙ СТАТУС НОТАРИУСА

2.1.Порядок приобретения статуса нотариуса

Нотариус характеризуется специфическим правовым статусом, так как он выполняет публично-правовые функции, что обуславливает, что порядок учреждения и ликвидации должности нотариуса определяется государством.

Современный этап развития нотариата ознаменован тем, что правовое регулирование на законных основаниях ограничило полномочия нотариата в рамках гражданского оборота, корпоративных отношениях, экономической деятельности и т.д.^[51] Сегодня нотариат, согласно утверждениям нотариального сообщества, носит чисто удостоверительную функцию, и то только в тех случаях, где есть прямое указание законодателя. При этом низкая правовая сознательность граждан не дает им возможности в полной мере оценить всю значимость участия нотариуса в гражданских правоотношениях. В тех случаях, где есть реальная возможность обойтись без нотариуса, граждане с удовольствием пользуются ею, при этом значительная их часть впоследствии отстаивает свои нарушенные права в органах судопроизводства^[52].

Согласно п. 1 ст. 2 Основ законодательства РФ о нотариате^[53] в редакции нового Федерального закона от 29 декабря 2014 г. № 457-ФЗ нотариусом в РФ может быть гражданин РФ, получивший высшее юридическое образование в образовательной организации высшего образования, имеющей государственную аккредитацию, проведенную Федеральной службой по надзору в сфере образования и науки по результатам аккредитационной экспертизы, предметом которой является определение соответствия содержания и качества подготовки обучающихся в организации, осуществляющей образовательную деятельность, по заявленным для государственной аккредитации образовательным программам федеральным государственным образовательным стандартам^[54].

В РФ установлены следующие уровни профессионального образования:

1) среднее профессиональное образование;

2) высшее образование – бакалавриат;

3) высшее образование – специалитет, магистратура;

4) высшее образование – подготовка кадров высшей квалификации^[55]. При подготовке проекта Федерального закона № 457-ФЗ планировалось ограничить доступ бакалавров к занятию должностей нотариусов или помощников нотариусов, но, поскольку это образование признается высшим юридическим, ограничение бакалавров неправильно, следовательно, и бакалавры, и специалисты, и магистры могут претендовать на вышеуказанные должности^[56]. Юристам-бакалаврам после четырехлетней учебы без специализации, а также специалистам и магистрам в области, например, уголовного права будет очень нелегко осваивать профессию нотариуса сразу после окончания учебы в вузе, предполагающей изучение курса "Нотариат" в небольшом объеме часов, и подготавливаться в сдаче экзамена на стажера нотариуса, поэтому, если гражданин имеет намерение стать нотариусом, он должен иметь квалификацию "специалист" или "магистр" в области гражданского или даже нотариального права. Во многих странах мира для допуска к сдаче экзамена на стажера нотариуса требуется очень длительное и целенаправленное обучение. Так, во Франции, после получения диплома бакалавра об окончании среднего образования студенты должны проучиться в вузе на факультете правоведения 4 года и, получив степень магистра первого года, выставить свои кандидатуры на второй год обучения по специальности "нотариальное право". Отобранные студенты зачисляются в профессиональную магистратуру, окончив ее, получают дипломы, прикрепляются к университету, заключившему соглашение с центром нотариального обучения, получают звание нотариуса-стажера, учатся и одновременно стажируются в нотариальной конторе 2 года. Если выпускники имеют диплом магистра права другого направления, то 1 месяц они проходят начальный модуль, а затем учатся и стажируются в нотариальной конторе 2 года и 6 месяцев^[57]. Стажировка в Италии и Испании длится 2 года, в Австрии - 2 года 6 месяцев, в Польше - 3 года 6 месяцев, в России - 1 год (и может быть сокращена даже до 6 месяцев, а проходить должна у нотариуса, занимающегося частной практикой и имеющего стаж нотариальной деятельности не менее 3 лет)^[58]. Профессия нотариуса слишком серьезная и требует изучения не только законодательства РФ о нотариате, а еще и знания истории нотариата, различных отраслей права, законодательства иностранных государств, судебной практики, умения применить все это, а также должен быть опыт каждодневного приема граждан, совершения разнообразных нотариальных действий, и столь короткого срока стажировки, по мнению автора статьи с 16-летним опытом работы в нотариальной конторе, из которых 14 лет в должности помощника нотариуса, совершенно недостаточно, чтоб освоить все это и сдать квалификационный экзамен^[59]. В связи с вышеизложенным, по статистике, не все стажеры отлично сдают (а кто-то вообще не сдает с первого раза) ввиду сложности квалификационный экзамен, который в настоящее время проводится по экзаменационным билетам, включающим теоретический вопрос, задачу и задание по составлению нотариального акта, а с 1 января 2017 г., со вступлением в силу ч. 4 ст. 3.1 Основ законодательства РФ о нотариате^[60], он во избежание субъективности при оценке лиц будет проводиться с использованием автоматизированной информационной системы проведения квалификационных экзаменов, обеспечивающей автоматизированную (предположительно – анонимную) проверку результатов сдачи и включающей в себя удаленные автоматизированные рабочие места для сдачи экзаменов, а также центр обработки тестовых заданий и сопровождения квалификационных экзаменов. Для организации квалификационного экзамена при территориальном органе юстиции образуется квалификационная комиссия (состав ее расширен законодателем для, как представляется, более справедливого отбора лиц), в которую входят представители территориального органа юстиции, представители научного сообщества и нотариусы, имеющие стаж работы по юридической специальности не менее чем десять лет^[61]. В случае успешной сдачи квалификационного экзамена органом Минюста ранее выдавалась лицензия на право нотариальной деятельности, но, поскольку с 1 января 2015 г. госпошлина за ее выдачу составляет 100000 рублей^[62], а нотариальная деятельность не входит в перечень видов деятельности, на которые требуется лицензия^[63], - законодатели приняли следующее решение: ст. 3 Основ законодательства РФ о нотариате "Лицензия на право нотариальной деятельности" с 1 июля 2015 г. утрачивает силу, а лицо, сдавшее квалификационный экзамен на право нотариальной деятельности, вносится в течение 10 дней после его сдачи в реестр нотариусов и подтверждает это право с 1 июля 2015 г. выпиской из вышеуказанного реестра, выдаваемой ему территориальным органом юстиции в течение 2 рабочих дней после дня обращения^[64]. Далее это лицо назначается уже без приказа органа Министерства юстиции, но с согласия нотариальной палаты, рассматривающей обращение по этому поводу в течение 5 рабочих дней, на должность помощника нотариуса, занимающегося частной практикой, и, заключив трудовой договор с ним, работает в нотариальной конторе, где вправе по поручению и под ответственность нотариуса составлять проекты нотариальных документов, осуществлять сбор информации, документов, сведений, передачу документов на государственную регистрацию, получать свидетельства, документы, производить записи в реестрах, формировать архив, осуществлять необходимую для совершения нотариального действия работу, а также в случае временного отсутствия нотариуса или временной невозможности исполнять им свои обязанности по уважительной причине замещать его^[65]. Замещение представляет собой передачу полномочий нотариуса по осуществлению нотариальной деятельности, оформляемую распоряжением, его помощнику, который без присутствия рядом нотариуса ведет прием в нотариальной конторе, совершает нотариальные действия, составляя и подписывая документы, влекущие серьезные юридические последствия. В связи с этим целесообразно внесение дополнения в ст. 14 Основ законодательства РФ о нотариате^[66], в соответствии с которым помощники нотариуса при назначении их на эту должность, так же как и нотариусы, приносили бы присягу по аналогии со ст. 76 Закона о нотариате Польши, ст. 100 Закона о нотариате Словении.

Лицо, сдавшее квалификационный экзамен, имеющее стаж работы по юридической специальности не менее чем пять лет, достигшее возраста двадцати пяти лет, но не старше семидесяти пяти лет, вправе принять участие в конкурсе и быть назначенным на должность нотариуса в РФ. Таким образом, теоретически, проработав по любой юридической специальности в течение 4 - 4,5 года и пройдя годовую (или даже менее) стажировку в нотариальной конторе, сдав квалификационный экзамен и даже не имея опыта работы помощником нотариуса, лицо может претендовать на должность нотариуса^[67]. Снова обращаясь к опыту зарубежных стран, можно увидеть следующее: в Германии условием назначения на должность частного нотариуса является успешное прохождение практики в качестве помощника нотариуса в течение 3 лет, в Австрии – прохождение общей практики в течение 7 лет, из которых 3 года практиковаться необходимо в нотариальной конторе^[68]. В связи с этим предлагается внести уточнение в п. 2 ст. 2 Основ законодательства РФ о нотариате: «имеющий стаж работы по юридической специальности не менее чем пять лет, из которых стаж работы в должности помощника нотариуса должен быть не менее чем три года».

Впервые ст. 2 Основ законодательства РФ о нотариате^[69] содержит перечень лиц, которые не могут быть нотариусами в РФ, среди них граждане (подданные) иностранных государств, а также лица, признанные недееспособными или ограниченные в дееспособности, осужденные к наказанию, исключающему возможность исполнения обязанностей нотариуса, по вступившим в законную силу актам суда, имеющие не снятую или не погашенную судимости за умышленное преступление, представившие подложные документы, ложные сведения при назначении на должность нотариуса, состоящие на учете в наркологическом или психоневрологическом диспансере в связи с лечением от алкоголизма, наркомании, токсикомании, хронических и затяжных психических расстройств. Полагаю, что это тоже значимое нововведение законодателей, ведь еще в 16 - 17 веках законодательство Голландии, например, уже содержало пункты о том, что «не могли быть нотариусами слепые, глухие, буйно помешанные, пьяницы, люди бесчестные, обманщики и не вызывающие доверия». Безусловно, и в настоящее время независимо в каком государстве нотариусами не могут быть люди непорядочные, нечестные, занимающиеся недобросовестной конкуренцией, защищающие и поддерживающие интересы только одной стороны при удостоверении сделки, не имеющие терпения и грубо относящиеся к клиентам и к коллегам, занимающиеся служебным подлогом (в эпоху Средневековья в Италии за подлог нотариус исключался из корпорации, за повторный подлог его уже сжигали на костре) и иными порочащими честь, достоинство и деловую репутацию нотариуса делами^[70].