Файл: «Процедуры несостоятельности (банкротства)» ..pdf

Отметим о некоторые противоречия, существующие в Федеральном за­коне от 26.10.2002года № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», в части банкротства граждан - не предпринимателей. Данный Закон допу­скает наложение ареста в отношении имущества гражданина одновре­менно с определения о введении наблюдения (п.1 ст.207)^[10]. Это означает, что при банкротстве граждан предусмотрена процедура наблюдения. Но, как следует из п. 2 ст. 27 этого Закона, при банкротстве гражданина могут быть применены процедуры конкурсного производства и мировое соглаше­ние. Из этого следует, что наблюдение, финансовое оздоровление и внеш­нее управление в таких делах не применяются. Здесь проявляется проти­воречие соответствующих норм права. Однако в конце того же п. 2 ст. 27 говорится о том, что к должнику- гражданину могут применяться иные, предусмотренные Федеральным законом от 26.10.2002 года № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», процедуры. В данном случае п.1 ст.207, видимо, не опровергают п.2 ст. 27, а всего лишь является специ­альной нормой, по отношению к ст.27, которая в свою очередь является общей нормой. Подобное разногласие возникает ещё и потому, что в п.2 ст.27 Федерального Закона от 26.10.2002г. № 127-ФЗ «О несостоятельно­сти (банкротстве)» говорится о такой категории должников, как граждане, к которым, согласно этого же закона, относятся граждане - потребители, граждане - индивидуальные предприниматели и крестьянские фермер­ские хозяйства. Учитывая особенности этих субъектов, логично было бы применять к ним разные и признаки банкротства и процедуры банкрот­ства, однако в ст. 27 данная категория должников - граждан не разделена по субъектам и какие процедуры могут применяться к каждому из этих субъектов в ней не указано.

Таким образом, можно сделать вывод, что в п. 2. ст. 27 Федерального закона от 26.10.2002 года № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» указаны процедуры, применимые только к гражданам-потребителям. Что же касается процедур, которые применяются к индивидуальным предпри­нимателям и крестьянским фермерским хозяйствам, то законодатель вме­сто перечисления указал лишь «иные процедуры».

Концепции законов о банкротстве в зарубежных странах строятся таким образом, что зачастую должнику самому выгодно, чтобы в отношении него была начата процедура банкротства. И чем раньше начнут работать меха­низмы реабилитационных процедур (мораторий на удовлетворение требо­ваний кредиторов, отказ от невыгодных договоров), тем больше шансов, что экономическое положение должника стабилизируется. Можно также предположить, что на современном этапе, помимо справедливого удовле­творения требований всех кредиторов, другой не менее важной целью про­изводства по делу о несостоятельности является восстановление платеже­способности должника. Хотя, учитывая, что одной из основных целей банк­ротства гражданина является погашение требований, оставшихся неудо­влетворёнными полностью или частично в результате окончания средств должника - налицо явное ущемление прав кредиторов.

Действующий Федеральный закон от 26.10.2002 года № 127-ФЗ «О не­состоятельности (банкротстве)» в части несостоятельности гражданина - не предпринимателя нельзя назвать идеальным. В нем имеется много противоречий, к которым можно отнести: несоответствие признаков при­знания гражданина банкротом и при принятии заявления о признании должника банкротом; применение разных процедур банкротства к отдель­ным категориям граждан и так далее.

Итак, можно сделать вывод, что сегодня в России, без внесения соот­ветствующих поправок в закон, применение норм о несостоятельности граждан-не предпринимателей пока невозможно, но тем не менее пер­спективы реализации данного института на практике все же имеются, в связи с развитием ипотечного и простого потребительского кредитова­ния, а также увеличением уровня потребления в целом. В свою очередь можно выдвинуть несколько предложений, которые помогли бы начать действовать институту несостоятельности гражданина в Российской Феде­рации в полной мере.

1.3 Характеристика видов процедур банкротства юридических лиц

Термин «банкротство», используемый в областях финансов и права, подразумевает неспособность лица - должника (гражданина или организации) исполнить в полном объеме кредитные требования по финансовым обязательствам или уплатить обязательные платежи.

Кроме того, понятие банкротства применяется к процедуре, проводимой в отношении должника, и заключающейся в оценке его активов, принятии мер для улучшения его финансового положения, а также справедливом удовлетворении требований кредиторов в случае признания должника несостоятельным^[11].

Несмотря на то, что возможность применения понятия банкротства к физическим лицам законом предусматривается, на сегодняшний момент реальные положения законодательства, регулирующие проведение подобной процедуры, ее порядок и условия, не разработаны. На практике выделяются следующие виды банкротства предприятия:

Реальное (юридическое) банкротство — характеризует полную неспособность предприятия восстановить в предстоящем периоде свою платежеспособность.

Техническое банкротство — состояние неплатежеспособности предприятия, вызванное просрочкой его дебиторской задолженности. Техническое банкротство при эффективном антикризисном управлении предприятием, включая его санирование, может не привести к юридическому его банкротству.

Умышленное банкротство — характеризует преднамеренное создание (или увеличение) руководителем или собственником предприятия его неплатежеспособности; нанесение ими экономического ущерба предприятию в личных интересах или в интересах иных лиц; заведомо некомпетентное финансовое управление. Выявленные факты умышленного банкротства преследуются в уголовном порядке.

Фиктивное банкротство — характеризует заведомо ложное объявление предприятием о своей несостоятельности с целью введения в заблуждение кредиторов для получения от них отсрочки (рассрочки) выполнения своих кредитных обязательств или скидки с суммы кредитной задолженности. Такие действия также преследуются в уголовном порядке.

Законом предусматриваются следующие виды процедур банкротства:

Наблюдение — процедура банкротства, применяемая к должнику в целях обеспечения сохранности его имущества, проведения анализа финансового состояния должника, составления реестра требований кредиторов и проведения первого собрания кредиторов.

Финансовое оздоровление — процедура банкротства, применяемая к должнику в целях восстановления его платежеспособности и погашения задолженности в соответствии с графиком погашения задолженности. Процедура финансового оздоровления предусматривает способы получения должником средств, необходимых для удовлетворения требований кредиторов в соответствии с графиком погашения задолженности^[12].

Внешнее управление — процедура банкротства, применяемая к должнику в целях восстановления его платежеспособности. Конкурсное производство — процедура банкротства, применяемая к должнику, признанному банкротом, в целях соразмерного удовлетворения требований кредиторов. Мировое соглашение. На любой стадии рассмотрения арбитражным судом дела о банкротстве должник, его конкурсные кредиторы и уполномоченные органы вправе заключить мировое соглашение, т. е. соглашение сторон о прекращении судебного спора и взаимных уступках^[13].

Для определения наличия признаков банкротства должника принимаются во внимание:

• размер денежных обязательств, в том числе размер задолженности за переданные товары, выполненные работы и оказанные услуги;
• суммы займа с учетом процентов, подлежащих уплате должником, за исключением обязательств перед гражданами, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни и здоровью;
• обязательства по выплате авторского вознаграждения;
• обязательства должника — юридического лица перед учредителями (участниками), вытекающие из такого участия.

Контролирует проведение всех указанных процедур собрание кредиторов предприятия и арбитражный управляющий, а для определения характера и размера задолженности предприятия все требования его кредиторов сводятся в единый реестр.

При ведении любой хозяйственной деятельности необходимо учитывать, что только грамотное, взвешенное и компетентное руководство предприятием поможет снизить возможность возникновения финансовых проблем.

Глава 2 Практические аспекты процедуры банкротства

2.1 Анализ мировой практики по применению процедуры банкротства и её особенности в России

Под словом банкротство понимается неспособность физического лица либо компании оплатить свои долги, а также оплачивать обязательные платежи. Процедура банкротства представляет процедуру расплаты с накопившимися долгами, осуществляемая на основании закона. Все действующие в настоящее время в странах с рыночной экономикой системы банкротства хозяйствующих субъектов представляют собой определенный баланс интересов кредитора и должника.

В мировой практике сложилось в настоящее время несколько различных подходов для решения проблем несостоятельности^[14].

Наиболее часто применяемыми являются:

• 1. Метод оценки степени защиты интересов кредиторов.
  2. Метод оценки степени защиты интересов должников.

Существует несколько вариантов целей и задач законодательства о несостоя­тельности:

• обеспечение коллективных действий кредиторов;
• ликвидация активов и справедливое их распределение;
• защита активов должника от растаскивания;
• защита предприятия, как экономической структуры;
• защита наемных рабочих;
• возможности реорганизации;
• максимально возможная защита имущественных интересов кредиторов;
• предоставление должнику возможности начать новую экономическую деятельность после неудачи.

Можно заметить, что цели, выделенные в вышеприведенном перечне, противоположны друг другу. Но, тем не менее, факт остается фактом: одни страны выбирают позицию защиты прав кредиторов, а другие защиту должника как экономической структуры.

Во многих развитых странах банкротство довольно распространенное явление, так как банкротство - первичный способ финансового оздоровления бизнеса и является синонимом спасения компании ^[15].

Банкротство в США - обыденное явление. В среднем в год происходит 1,3 млн. банкротств, из них 1,25 млн. случаев - это банкротство физических лиц (потребительское банкротство).

Особенности системы несостоятельности рассматриваемого государства является:

- наличие специализированных судов по вопросам банкротства, которые составляют часть федеральной судебной системы;

- наличие возможности у предприятия обраться в суд за защитой от кредиторов в соответствии с Кодексом о банкротстве (автоматическая остановка);

В США кодекс о банкротстве позволяет определить план реструктуризации задолженности и оздоровления бизнеса. Документ согласовывается с кредиторами и утверждается судом. На время подготовки плана вводится мораторий на взыскание долгов компании, который может действовать до 120 дней. Этот срок необходим для определения слабых мест в управлении, выстраивания эффективных финансовых потоков и оптимизации бизнеса. И лишь затем кредиторы начинают получать деньги согласно утвержденному плану.

Внешне российский закон мягче американского по отношению к должникам - мораторий на требование долгов может длиться до шести месяцев.

Но ключевым же элементом американской схемы оказываются сами кредиторы, цепляющиеся за любую возможность хотя бы частично вернуть свои деньги.

Дела о несостоятельности рассматриваются в Германии специальными Судами по несостоятельности (банкротству). Система судов по банкротству повторяет систему Земельных судов, и суд низшей инстанции (районный) ведет все дела о банкротстве в этом районе. Районный суд по банкротству имеет исключительную юрисдикцию в отношении всех юридических лиц, зарегистрированных в этом районе. Если центр деловой активности предприятия не совпадает с местом его регистрации, то дело о несостоятельности такого предприятия будет рассматривать суд по месту деловой активности ^[16].

Законом о несостоятельности Германии предусмотрены следующие процедуры банкротства:

- добровольная и принудительная ликвидация;

- добровольная и принудительная реорганизация.

В соответствии с общими процедурами корпоративного законодательства должник может добровольно ликвидировать свой бизнес только в двух случаях: если он может расплатиться по все своим долгам, или если он достиг мирового соглашения со своими кредиторами. Ликвидация по Закону о несостоятельности возможна только тогда, когда доказано, что должник не может оплатить свои долги в срок. Таким образом, в отношении юридических лиц германский Закон оперирует двумя признаками несостоятельности: неоплатность и неплатежеспособность.