Файл: Понятие предпринимательского договора (ПОНЯТИЕ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОГО ДОГОВОРА В СВЕТЕ РАЗЛИЧНЫХ ПРАВОВЫХ КОНЦЕПЦИЙ).pdf
Добавлен: 17.05.2023
Просмотров: 558
Скачиваний: 6
Руководствуясь «буквой закона», а именно посылкой: «осуществляемой в процессе предпринимательской деятельности», можно сделать вывод, что при участии хотя бы на одной стороне сделки лица, занимающегося предпринимательской деятельностью, сделка должна считаться предпринимательской.
При этом, само осуществление предпринимательской деятельности определяет ее субъекта в качестве предпринимателя. Надо отметить, что на практике часто встречаются ситуации, когда предпринимательские сделки совершает субъект, не зарегистрированный в качестве предпринимателя, т.е. занимающийся предпринимательством без легитимных оснований. Законодательство закрепляет ответственность за осуществление предпринимательской деятельности без регистрации в отношении самого субъекта, однако в отношении совершения предпринимательских сделок «незаконным предпринимателем» четко определенных правовых последствий не установлено.
Анализируя историю возникновения понятия «предпринимательская сделка», очевидно, что оно, по сути, близко к понятию «торговая сделка», раскрытому еще в начале XX в. Так, Г.Ф. Шершеневич о торговой сделке писал, что «наиболее подходящее общее понятие, соответствующее русскому законодательству, было бы посредничество со спекулятивной целью»[50].
При определении понятия торговой сделки западное законодательство и практика исходят из двух критериев: объективного – признание самого коммерческого содержания сделки (Франция, Бельгия, Испания, страны Латинской Америки) и субъективного – определение сделки в качестве торговой по признаку совершения ее коммерсантом (ФРГ, Япония). Отмечается, что для национальных систем права характерно наличие особых правил деятельности коммерсантов как самостоятельных предпринимателей, действующих на промысловой основе, и особых правил заключения и исполнения сделок, квалифицируемых как торговые или коммерческие сделки[51].
В современной российской теории торговые сделки трактуются как сделки, совершаемые между предпринимателями или с их участием с целью осуществления ими предпринимательской деятельности.
На основе проведенного анализа действующего законодательства РФ условно можно выделить предпринимательские договоры (сделки), используя следующие критерии:
• связь с предпринимательской деятельностью, т.е. применение тех или иных договоров для удовлетворения экономических потребностей предпринимателей в процессе осуществления предпринимательской деятельности;
• наличие хотя бы с одной стороны субъекта, наделенного статусом предпринимателя, действующего в сфере предпринимательства в любой установленной законом организационно-правовой форме;
• установление более жестких правил к предпринимателю, включая повышенную ответственность за нарушение договорных обязательств и ограничение в ряде случаев свободы воли субъекта, в результате чего стороны, заключающие договор, ограничиваются в проявлении основных гражданско-правовых принципов: юридического равенства, диспозитивности поведения.
С учетом указанных признаков можно дать следующее предварительное определение предпринимательской сделки. Предпринимательская сделка – это гражданско-правовая сделка, заключаемая субъектом в процессе осуществления предпринимательской деятельности с участниками торгового оборота (другими субъектами бизнеса, потребителями или государством) на свой риск, под свою имущественную ответственность с целью получения прибыли.
Обычно в литературе называют следующие особенности предпринимательского договора[52]:
1) заключается в целях осуществления предпринимательской деятельности;
2) сторонами или одной из сторон его являются субъекты предпринимательской деятельности;
3) носит возмездный характер;
4) в нем сочетаются максимальная свобода и повышенные требования для предпринимателей в договорных обязательствах.
Однако, признак предпринимательского договора, как «возмездный характер» этого договора не имеет существенного значения, поскольку главным и определяющим будет признак – предпринимательская цель договора. Именно предпринимательская цель договора (для осуществления которой эти договоры и заключаются) предопределяет и возмездный характер, и другие признаки предпринимательского договора.
Можно не согласиться с выделением в качестве существенного признака предпринимательского договора и такого признака, как «сочетание максимальной свободы и повышенных требований для предпринимателей в договорных обязательствах», так как он характерен не для предпринимательских договоров (как таковых), а для предпринимательской деятельности (в целом). Т.е. в данном случае речь идет о принципе законодательства, а не о признаке договора.
Таким образом, можно сделать следующие выводы:
• Термин «договор предпринимательский» не предусмотрен Гражданским кодексом Российской Федерации. Такой класс договоров не предусмотрен и иными нормативно-правовыми актами Российской Федерации. Обозначение договора или группы договоров как «предпринимательских» носит условный характер.
• Вместе с тем законодательством обеспечивается дифференцированное (специальное) регулирование «обязательств, связанных с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности», «обязательств, связанных с предпринимательской деятельностью», «обязательств, исполняемых при осуществлении предпринимательской деятельности».
• Главными отличительными и определяющими признаками предпринимательского договора являются:
1) особый субъектный состав (сторонами или одной из сторон договора являются субъекты предпринимательской деятельности);
2) цель заключения договора – осуществление предпринимательской деятельности с целью получения прибыли.
ГЛАВА 3. ПОНЯТИЕ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОГО ДОГОВОРА В СВЕТЕ РАЗЛИЧНЫХ ПРАВОВЫХ КОНЦЕПЦИЙ
Как уже отмечалось ранее, в действующем гражданском законодательстве не закреплено понятие «предпринимательский договор». В научной литературе понятие «предпринимательский договор» и его место в системе права трактуются по-разному. Многие считают, что понятие «предпринимательский договор» и его место в системе права напрямую зависит от взгляда на систему права и место в ней предпринимательского права. Необходимо сделать также оговорку, что термины: «предпринимательское право», «коммерческое право», «торговое право», «хозяйственное право» обычно употребляются как синонимы.
Существуют три основные точки зрения на предпринимательское право:
1. Предпринимательское право – есть не что иное, как самостоятельная отрасль права. Т.е., хозяйственное (предпринимательское) право есть совокупность юридических норм, регулирующих хозяйственные (предпринимательские) отношения. Сторонники данной точки зрения являются последователями так называемой «концепции хозяйственного права». Данная концепция была разработана под руководством академиков В.В.Лаптева[53], B. C. Мартемьянова (Россия) и В.К.Мамутова (Украина)[54].
Приведем наиболее распространенное определение: «предпринимательское право представляет собой совокупность юридических норм, регулирующих предпринимательские отношения и тесно связанные с ними иные, в том числе некоммерческие отношения, а также отношения по государственному регулированию народного хозяйства в обеспечении интересов государства и общества»[55].
В частности, О. М. Олейник, поддерживая и развивая данную теорию предпринимательского (хозяйственного) права, рассматривает предпринимательское право как отрасль права второго уровня, сочетающую в себе признаки и методы ряда базовых отраслей. Такое решение вопроса о признании либо непризнании предпринимательского (хозяйственного) права самостоятельной отраслью является, с точки зрения практического применения, лишь предпосылкой исследования в целях усиления регулятивного потенциала этой отрасли[56]. Но, если предпринимательское право – самостоятельная отрасль, то, в чем смысл отрасли права второго уровня?
Более того, отношения по поводу осуществления предпринимательской деятельности определяются гражданским правом, а по поводу регулирования предпринимательской деятельности – административным, финансовым, налоговым и т.п. Целесообразно ли выделять отдельную отрасль права, если она фактически будет дублированием других отраслей права? Можно предположить, что «предпринимательское право» так и появилось: некоторые нормы взяты из гражданского права, некоторые – из административного.
Концепция признания предпринимательского права, как самостоятельной отрасли права исходила из однородности властно-управленческих (по вертикали) и договорных (по горизонтали) отношений в сфере народного хозяйства и была направлена на оправдание планово-административной системы хозяйствования. С крахом административно-командной системы и переходом к рыночной экономике стран бывшего СССР данная концепция потерпела поражение. Тем не менее, сторонники концепции пытаются с помощью ее перестройки приспособиться к новым рыночным реалиям, и некоторым это удается. Так, например, в Украине одновременно с Гражданским кодексом был принят Хозяйственный кодекс (который вступил в силу с 1 января 2004 года); а в Казахстане был введён в действие Предпринимательский кодекс (с 1 января 2016 года).
2. Следующая концепция прямо противоположна первой концепции хозяйственного права как самостоятельной отрасли права. Она имеет широкое распространение, как в учебной[57], так и в научной[58] литературе. Сторонники данной точки зрения уверены в том, что предпринимательское право является частью гражданского права. Т.е. предпринимательское право – не самостоятельная отрасль права, а подотрасль гражданского права, имеющим своим предметом частные предпринимательские отношения. Авторы этой идеи основываются на п. 1 ст. 2 ГК РФ о том, что предпринимательская деятельность регулируется гражданским законодательством.
Один из сторонников данной концепции доктор юридических наук, профессор Попондопуло В.Ф. выделяет два вида правоотношений, которыми опосредуется предпринимательская деятельность: предпринимательские отношения (регулируются исключительно гражданским законодательством) и публичные отношения (регулирование и контроль в сфере предпринимательства), последние из которых в предмет коммерческого (предпринимательского) права, по его мнению, не входят. Но если признать, что предпринимательское право – совокупность норм, которые регулируют общественные отношения в процессе организации и осуществления предпринимательской деятельности, то в указанные нормы войдут не только нормы гражданского, но и административного права.
3. Сторонники третьей теории утверждают, что, предпринимательское (хозяйственное, коммерческое, торговое) право является комплексной отраслью права[59]. Т.е. предпринимательское право следует понимать двояко. В узком смысле предпринимательское право представляет собой часть гражданского права, т.к. предпринимательская деятельность есть разновидность гражданско-правовой деятельности. В то же время предпринимательское право можно понимать в широком смысле как комплексное образование, объединяющее нормы различных отраслей права (гражданского, административного, финансового, таможенного, трудового и др.).
Многие высказываются против такой постановки вопроса, основываясь на том, что «сконструировать» такую отрасль права невозможно, ибо у неё нет единого предмета и нет соответствующего предмету единого метода регулирования. Нельзя вычленить в комплексную отрасль права – хозяйственное право. Объясняется это тем, что первоначальной «клеточкой» любой отрасли права является норма права. А так, как в правовой действительности не существует комплексных норм права, то поэтому не могут существовать и комплексные правовые институты, а также комплексные отрасли права. Говорить можно лишь о комплексной отрасли законодательства – хозяйственном (коммерческом праве)[60].
• Исходя из первой концепции (хозяйственно-правовой) предпринимательский договор является одним из институтов предпринимательского права как самостоятельной отрасли права и не имеет ничего общего с гражданско-правовым договором.
• Согласно второй концепции (цивилистической) предпринимательский договор является институтом гражданского права. Цивилистический подход к пониманию и сущности предпринимательского договора основан на отрицании самостоятельности предпринимательского договора и на признании его специфики как разновидности гражданско-правового договора.