Файл: Понятия оперативно-розыскной деятельности в системе современного права.pdf

Принцип сочетания гласных и негласных начал, по своей сути, логически продолжает принцип конспирации. Если принцип конспирации устанавливает (с точки зрения законности) правомерность защиты информации об оперативно-розыскных мероприятиях, то принцип сочетания гласных и негласных начал позволяет разграничить информацию общедоступную (например, анализ открытых источников как тактический прием ОРД) и секретную, вводя, тем самым, контроль над проведением ОРД, что, в последующем, реализуется через, например, судебный контроль и прокурорский надзор. То есть, общество, в лице государства, получает возможность контролировать соблюдение прав и свобод человека при осуществлении оперативно-розыскных мероприятий. Этот принцип также нашел свое отражение в дефиниции в ст. 1 ФЗ ОРД как сочетание форм оперативной работы. С другой стороны, введение этого принципа отграничивает ОРД от следственных действий, которые всегда гласные, открытые и, в ряде случаев, непосредственно контролируются обществом через институт понятых.

Как следствие, разграничиваются результаты следственных действий – доказательства, от результатов оперативно-розыскных мероприятий – фактических данных, сведений и пр., которые самостоятельными доказательствами не являются. И в конечном счете, разграничиваются следственная работа и ОРД как самостоятельные формы борьбы с преступностью. Иные принципы ОРД, как уже упоминалось выше, указаны в тексте закона. При этом, в ряде случаев можно говорить уже не столько о принципах, сколько о средствах ОРД, хотя большинство авторов настаивают на именовании их принципами.

В частности, в этом ключе, можно говорить о принципе привлечения конфидентов (п. 2 ч. 1 ст. 15, ст. 17, ст. 18 ФЗ ОРД). Этот принцип характерен именно для ОРД и непосредственно вытекает из принципа конспирации такой работы и ярко демонстрирует принцип негласных начал в ОРД. Но, скорее, это уже не столько принцип, как основополагающее начало, ключевая идея науки оперативно-розыскной деятельности, сколько средство, форма осуществления ОРД в виде оперативно-агентурных мероприятий. Важным является принцип оперативности (наступательности), отраженный законодателем в ст. 2, п. 1 ст. 14 ФЗ ОРД. Не вдаваясь в его формулировку, тщательно разработанную в отечественной науке , отметим принадлежность этого принципа ко всем формам осуществления ОРД, когда данные мероприятия направлены не только и не столько на раскрытие произошедшего преступления, но на профилактику преступного поведения. И если следственные действия направлены именно на расследование и раскрытие преступления, а их роль в профилактике связана с выявлением причин и условий совершения преступлений, то ОРД имеет основной целью именно профилактику. Что осуществляется посредством гласных и негласных методов при неукоснительном соблюдении конспирации. Также авторами отдельно выделяются принцип осуществления ОРД только специально на то уполномоченными органами, вытекающий из принципа законности (ст. 13 ФЗ ОРД); принцип ведомственного контроля, вытекающий из принципа приоритета прав и свобод человека и гражданина и принципа сочетания гласных и негласных начал (ст.ст. 20, 21 ФЗ ОРД); и ряд других. Необходимо отметить, что принципы ОРД не ограничиваются принципами, непосредственно указанными в ФЗ ОРД. В систему принципов оперативно-розыскной деятельности также включаются и межотраслевые принципы, указанные в иных нормативных актах. И прежде всего, это конституционно-правовые принципы, среди которых можно выделить:

1. принцип презумпции невиновности, корреспондирующий, как указывалось выше, к принципу конспирации;
2. принципы неприкосновенности частной жизни, тайны переписки, телефонных и иных переговоров, неприкосновенность жилища, и связанная с ними система обеспечения гарантий законности при проведении оперативно-розыскных мероприятий, указанная в ст.ст. 8, 9, 11 ФЗ ОРД;
3. принцип идеологического многообразия, закрепленный в ст. 13 Конституции РФ, корреспондирующий к требованиям абзацев 1, 2 ч. 8 ст. 5 ФЗ ОРД, запрещающим проведение оперативно-розыскных мероприятий в интересах политических партий, а также негласное участие в их деятельности.

Говоря об иных межотраслевых принципах, можно отметить, что, поскольку сотрудники оперативного состава правоохранительных органов являются федеральными государственными служащими, на них распространяются принципы ст. 3 ФЗ «О системе государственной службы Российской Федерации» [3].

В частности, это принцип профессионализма и компетентности, корреспондирующий к принципу осуществления ОРД только специально на то уполномоченными органами. Или принцип защиты государственных служащих от неправомерного вмешательства в профессиональную служебную деятельность, связанный с принципами законности и конспирации. Также можно говорить о принципе научности в организации деятельности оперативных аппаратов. Этот принцип, являясь одним из базовых принципов криминалистики, подчеркивает применение в ОРД достижений различных наук, а также методических рекомендаций, которые не только обобщают эмпирический материал, но и вскрывают тенденции, закономерности борьбы с преступностью. Формально принцип научности находит свое отражение, например, в ст.11 ФЗ «О полиции» [2]. Также из обще-криминалистических принципов, применительно к ОРД, специально выделяется принцип безопасности при проведении оперативно-розыскных мероприятий, тесно связанный с принципом приоритета прав и свобод человека. Этот принцип находит свое отражение в ст. 8 ФЗ ОРД.

Таким образом, можно сделать вывод о том, что система нормативного закрепления принципов оперативно-розыскной деятельности включает в себя четыре основных элемента:

1. конституционно-правовые принципы, имеющие преимущественное положение в правовой системе;

2. базовые принципы, заложенные в преамбуле и ст. 3 ФЗ ОРД;

3. принципы и принципы-средства, изложенные в тексте ФЗ ОРД;

4. межотраслевые принципы, заложенные в иных нормативных актах РФ.

2.3. Понятие и виды оперативно-розыскных мероприятий

Оперативно-розыскные мероприятия (составляют важнейшую часть оперативно-розыскной деятельности. Законодатель понятие «оперативно-розыскное мероприятие» не раскрывает, но на основании действующего российского законодательства и главы 1 Закона, а также используемого субъектами оперативно-розыскной деятельности понятийного аппарата можно дать следующее определение: оперативно-розыскное мероприятие – это действия или совокупность действий, направленных на решение задач оперативно-розыскной деятельности, которые осуществляются гласно и негласно с использованием информационных систем, видео- и аудиозаписи, кино- и фотосъемки, а также других технических и иных средств, не наносящих ущерба жизни и здоровью людей и не причиняющих вреда окружающей среде. Развитие и исследование теории оперативно-розыскных мероприятий позволяет глубоко рассмотреть вопросы содержания ОРМ, раскрыть понятие категорий ОРМ и определить критерии их классификации.

В процессе анализа юридической литературы выясняется, что может и должно быть заложено в смысл оперативно-розыскных мероприятий. Полагаем, что в основе классификации ОРМ на категории используется не один критерий, а совокупность признаков материально-объективного и формально-юридического характера. Кроме этого, нельзя ограничиваться применением лишь объективных, субъективных, волевых, организационных и технических характеристик [7, c. 62].

К материально-объективным признакам следует отнести:

1. Необходимость проведения некоторых ОРМ только для защиты от преступных посягательств различной степени тяжести (или умышленного преступления), основывающихся на принципе соразмерности оперативно-розыскного реагирования. В данном случае Закон четко разграничивает, что отдельные ОРМ проводятся для выявления признаков о подготовке, совершении или совершенном преступлении конкретной категории. Так, оперативно-розыскные мероприятия, проведение которых затрагивает конституционные права граждан на тайну частной жизни, например прослушивание телефонных и иных переговоров, допускаются только в отношении лиц, подозреваемых или обвиняемых в совершении преступлений средней тяжести, тяжких или особо тяжких преступлений, а также лиц, которые могут располагать сведениями об указанных преступлениях.

2. Необходимость проведения некоторых ОРМ не только для защиты от преступных посягательств, но и для решения задач административной, оперативно-проверочной работы (или иные основания, не носящие уголовно-правового значения), например при процедуре оформления допуска к сведениям, составляющим государственную тайну. К формально-юридическим признакам, или субъективно-волевым, относят группу ОРМ, проводить которые разрешается на основании постановления, утвержденного руководителем органа, уполномоченного на проведение оперативно-розыскной деятельности. Выделим некоторые из них: – проверочная закупка; – оперативное внедрение; – контролируемая поставка; – оперативный эксперимент [5, с. 395]. Кроме того, некоторые ОРМ разрешается проводить только на основании судебного решения и при наличии информации, прямо предусмотренной Законом, а именно:

– контроль почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений;

– прослушивание телефонных переговоров;

– снятие информации с технических каналов связи;

– получение компьютерной информации.

В Законе существует перечень ОРМ, проведение которых является прерогативой конкретных субъектов оперативно-розыскной деятельности, и проведение их другими оперативно-розыскными органами находится под запретом.

Следует отметить, что оперативно-розыскная работа требует от оперативных сотрудников особого мастерства, высоких морально-волевых качеств, гибкости, в отдельных случаях проявления творческих способностей, инициативы и настойчивости в достижении результатов оперативно-розыскной деятельности. На сегодняшний день законодательство в оперативно-розыскной сфере не совсем отвечает современным потребностям, и стоит обратить внимание на ряд вопросов, в частности касающихся понятия категорий оперативно-розыскных мероприятий и критериев их классификации

Таким образом, понятийный аппарат категорий и критериев оперативно-розыскных мероприятий требует в российской правовой науке дальнейшего развития, выработки новых теоретических знаний и подходов с учётом накопленного правоохранительными органами эмпирического опыта. Такой комплексный подход будет способствовать совершенствованию практической и законотворческой деятельности в интересах решения задач оперативно-розыскной деятельности по выявлению подготавливаемых, совершаемых, совершённых преступлений. Безусловно, данная процедура будет затруднительна, так как сведения о тактических приемах и об организации ОРМ правоохранительными органами относятся к государственной тайне.

3. Проблемы толкования и организации оперативно-розыскной деятельности

Проблемы оперативно-розыскной деятельности можно подразделить на три основополагающие группы. Первыми проблемы будут этические и морально-нравственные, где следует задаться вопросом о реализации оперативно-розыскной деятельности в частности, а именно стоит ли использовать ее как средство борьбы против преступности и других угроз.

Стоит ли цена ограничения прав и свобод граждан результата реализации мер по обеспечению их безопасности через осуществление оперативно-розыскной деятельности. Многие граждане возмущаются по поводу нарушения их прав и свобод, как например вмешательства в их частную жизнь или помещения. Однако благодаря оперативно-розыскной деятельности пресекаются очень опасные противоправные действия, акты терроризма и раскрываются организованные преступные группы. Проблематика морально-нравственного аспекта говорит о том, что собранная в ходе оперативно-розыскной деятельности информация не должна быть излишней и быть направлена против достоинства личности граждан. Однако не всегда сбор сведений, в ходе оперативно-розыскных мероприятий, может быть ограничен исключительно «необходимой» информацией, а значит, все еще есть необходимость в доработке методов и тактик реализации оперативно-розыскной деятельности, с целью минимизации получения излишней информации [5, c. 122] .

Вторая подгруппа проблем оперативно-розыскной является законным уровнем, в который входят проблемы связанные с самим законом, регулирующим оперативно-розыскную деятельность, а именно Федеральный закон «Об оперативно-розыскной деятельности».

Проблемы в первую очередь связаны с тем, что сам ФЗ об ОРД был разработан и принят в качестве нормативно-правового акта еще в 1992 году, и лишь в 1995 году как федеральный закон, в то время как Конституция РФ была принята в 1993 году. Основополагающие проблемы состоят в таких понятиях как основания и условия проведения оперативно-розыскных мероприятий.

Статья 89 УПК РФ запрещает использование в процессе доказывания результатов оперативно-розыскной деятельности, если они не отвечают требованиям, предъявляемым к доказательствам УПК РФ.

 При использовании в доказывании предоставленных в распоряжение следствия и суда результатов ОРД производится их проверка и оценка по правилам ст.ст. 87, 88 УПК РФ, устанавливается их относимость, допустимость и достоверность.