Файл: Ответственность за нарушение законодательства о рекламе..pdf

С другой стороны, нам представляется, что не за все из указанных требований должен нести ответственность рекламораспространитель, поскольку его основная задача - доведение до сведения потребителей уже готового к распространению рекламного продукта. А если данный продукт схож с дорожными знаками, либо иным образом угрожает безопасности движения транспорта, то виновен в этом рекламопроизводитель. Он допустил нарушения требований ФЗ «О рекламе», будучи профессиональным участником рекламного рынка, произведя опасный продукт. Рекламораспространитель может вовсе и не знать о том, что данная реклама недопустима, это обязан знать рекламопроизводитель. То же самое касается и требований о наличии лицензии, обязательной сертификации, государственной регистрации. Именно рекламодатель обязан осуществить регистрацию, сертификацию, получить лицензию, чтобы его деятельность была законной. Конечно, в соответствии со ст. 13 ФЗ «О рекламе» рекламодатель обязан предоставлять документально подтверждённые сведения об этом, но опять-таки по требованию рекламораспространителя. А рекламораспространитель вправе, но не обязан это требовать от рекламодателя. Да и откуда по сути рекламораспространителю знать, что объект рекламирования в рекламном произведении должен подлежать обязательной регистрации, сертификации, на него должна быть получена лицензия, когда его функция - разместить, распространить, выпустить в эфир уже готовую рекламу.

К тому же, как пишет Н.М. Коршунов ^[58], «разве у рекламораспространителя есть хоть какая-то эффективная возможность воспрепятствовать появлению недобросовестной и ненадлежащей рекламы, за исключением, разумеется, тех случаев, когда рекламораспространителю известно об этих нарушениях без принятия каких бы то ни было мер с его стороны?» Это же касается и рекламы товаров при дистанционном способе их продажи и о проведении стимулирующих мероприятий. На наш взгляд, рекламораспространитель должен нести ответственность только за нарушение требований ФЗ «О рекламе» и условий договора о месте, времени, способе, периоде и средствах распространения рекламы. За несоблюдение иных общих и специальных требований ФЗ «О рекламе» привлекать к ответственности необходимо рекламодателя и (или) рекламопроизводителя ^[59].

Отсюда полагаем правильным внести соответствующие изменения в п. 7 ст. 38 ФЗ «О рекламе», чтобы не допустить привлечение к ответственности невиновного субъекта рекламных правоотношений.

Всё больший оборот набирает реклама на транспортных средствах. Эффективность и почва для злоупотреблений доверием потребителей и их обмана имеет место в результате широкого территориального охвата рекламной информации на движущемся объекте. Такая реклама «лучше» наружной стационарной и в большинстве случаев дороже её.

На основании п. 2 ст.20 ФЗ «О рекламе» запрещается использовать транспортные средства исключительно или преимущественно в качестве передвижных рекламных конструкций, за нарушение указанного требования рекламораспространитель справедливо несёт как административную ответственность в виде штрафа и изъятия с маршрута транспортного средства, так и гражданско-правовую договорную ответственность перед добросовестными сторонами за причинение материального ущерба в связи с запретом такого способа распространения ^[60].

Данная норма ФЗ «О рекламе» весьма оправданна, так как любое транспортное средство должно выполнять своё функциональное предназначение - перевозка грузов и пассажиров, а не являться, главным образом, рекламным средством. Ответственность за распространение такой рекламы должны нести все субъекты рекламной деятельности.

Весьма важным правилом, за нарушение которого несёт административную и внедоговорную гражданско-правовую ответственность рекламораспространитель, а при наличии вины и рекламопроизводитель, является норма, предусмотренная п. 5 ст.20 ФЗ «О рекламе». Данное правило гласит, что реклама, размещенная на транспортных средствах, не должна создавать угрозу безопасности движения, в том числе ограничивать обзор управляющими средствами лицам и другим участникам движения, и должна соответствовать иным требованиям технических регламентов. Впервые на законодательном уровне такая норма имеет место быть. Иными словами, при распространении рекламы на транспорте не должны наноситься слишком яркие раздражающие цвета, а также изображения эротического характера, поневоле отвлекающие других участников движения.

Для привлечения к гражданско-правовой ответственности рекламораспространителя необходимо наличие тех же самых условий, что и для рекламодателя - противоправность, наличие вреда, причинная связь между ними и вина нарушителя.

Например, если имело место распространение рекламы лекарственных средств в нарушение требований части 7 статьи 24 ФЗ «О рекламе», то для привлечения рекламораспространителя к ответственности важно установить, что в содержании рекламной информации не сказано о наличии противопоказаний к применению и использованию объекта рекламирования, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов. Для привлечения к административной ответственности в соответствии со статьями 14.3, 14.8 КоАП РФ достаточно установить только данный факт ^[61]. Но для гражданско-правовой ответственности рекламораспространителя перед потребителями таких препаратов необходимо установить наступление в результате их потребления или использования вредных для здоровья последствий, которые наступили вследствие приобретения данного товара.

В случае если противоправное деяние было, но вредные последствия не наступили, рекламораспространителя возможно привлечь лишь к административной ответственности. Вина рекламораспространителя особой роли для привлечения к гражданско-правовой ответственности не играет, так как реклама уже распространена и доведена до сведения потребителей, поэтому принятые меры по предотвращению вредных последствий ненадлежащей рекламы, например, исключение её из эфира, не смогут загладить тот вред, который уже был причинён услышавшим или увидевшим её потребителям.

Вместе с тем, чтобы избежать ответственности, рекламораспространитель вправе отказаться от размещения рекламных материалов, не соответствующих закону. Данное условие должно содержаться в договоре. Поэтому «...если несоответствие требованиям ФЗ «О рекламе» обнаружено в ходе исполнения договора, исполнитель вправе прервать распространение рекламы, а заказчик принять на себя ответственность в случае возбуждения антимонопольным органом дела об административном правонарушении по признакам нарушения законодательства о рекламе. Кроме того, заказчик понесет и гражданско-правовую ответственность в форме возмещения убытков, причиненных исполнителем в связи с таким нарушением» ^[62].

Подводя итог, следует отметить, что как гражданско-правовая, так и административная ответственность за ненадлежащую рекламу должна справедливо распределяться между рекламодателем, рекламопроизводителем и рекламораспространителем в зависимости от вины каждого из них в процессе инициативы, создания и распространения рекламного продукта. При этом гражданско-правовая ответственность особенно важна именно для потребителей рекламы, чьи права и законные интересы пострадали вследствие распространения ненадлежащей рекламы. Ведь на практике очень часто правоохранительные органы ограничиваются наложением только административного взыскания - как правило, штрафов, которые идут в доход государства, а не тех лиц, которые реально от такой рекламы понесли ущерб. Взыскать подобный ущерб можно только с помощью привлечения субъектов рекламного процесса к фактической гражданско-правовой ответственности на основании подачи исковых заявлений в суд пострадавшими от ненадлежащей рекламы заинтересованными лицами в соответствии со ст.ст. 3, 131, 132, 133 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации ^[63].

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

По результатам нашего исследования можно сделать следующие выводы.

Рекламу можно определить как информацию, призванную в целях извлечения субъектом предпринимательской деятельности прибыли побуждать неопределенный круг лиц к вступлению в правоотношения.

Под профессиональной рекламной деятельностью следует понимать деятельность, при осуществлении которой возникают подлежащие правовому регулированию отношения по созданию и распространению рекламы.

Субъектами профессиональной рекламной деятельности являются участники отношений по созданию и распространению рекламы. Таковыми могут быть как юридические лица, так и граждане. Закон о рекламе использует следующие понятия, относящиеся к субъектам профессиональной рекламной деятельности.

Рекламодателем в соответствии с Законом является изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо. Прежде всего, таковыми являются лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг и заинтересованные в информировании широкого круга потенциальных потребителей о реализуемых товарах (работах, услугах).

Права и обязанности рекламодателя сводятся к неукоснительному соблюдению им общих и специальных требований, предъявляемых к рекламе ФЗ «О рекламе» и иными нормативными правовыми актами, регулирующими рекламную деятельность. Являясь инициатором и непосредственным заказчиком рекламной информации, рекламодатель обязан также учитывать требования законодательства о защите прав потребителей, не допуская рекламы товаров (работ, услуг) ненадлежащего качества, вводящей в заблуждение потенциальных потребителей рекламы относительно свойств и характеристик объекта рекламирования. Будучи добросовестным субъектом гражданских правоотношений и неспециалистом в правовых аспектах рекламной сферы, рекламодатель, на наш взгляд, должен перед заключением договора возмездного оказания услуг проконсультироваться с рекламопроизводителем о предъявляемых законом обязательных требованиях к рекламе.

Рекламопроизводителем Закон признает лицо, осуществляющее полностью или частично приведение информации в готовую для распространения в виде рекламы форму. Таким образом, рекламопроизводителями являются лица, принимающие участие в создании рекламы. Таковыми могут быть сами рекламодатели, рекламные агентства, фото- и видеостудии, полиграфические предприятия и иные организации.

Права и обязанности рекламопроизводителя взаимообусловлены и взаимозависимы с правами и обязанностями, как рекламодателя, так и рекламораспространителя и заключаются в соблюдении изготовителем рекламного продукта общих и специальных требований, предъявляемых ФЗ «О рекламе». Яркий этому пример, когда рекламораспространитель распространяет (размещает) рекламное произведение, созданное совместными усилиями рекламодателя и рекламопроизводителя на основании заключенного между ними договора. Если рекламодатель или рекламораспространитель отказываются соблюдать установленные ФЗ «О рекламе» требования к содержанию, форме, месту, времени, способам и средствам распространения рекламной информации, рекламопроизводитель вправе расторгнуть с данными субъектами соответствующие договоры и потребовать полного возмещения причиненных ему убытков, включая упущенную выгоду. В противном случае рекламопроизводитель понесет гражданско-правовую и административную ответственность в полном объеме как соучастник противоправной деятельности. При этом, он будет отвечать как перед добросовестными участниками рекламной деятельности, так и перед пострадавшими потребителями рекламы и перед государством.

Рекламораспространителем является лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств. К ним помимо прочих относятся организации, действующие как средства массовой информации. Основным источником дохода таких организаций (телерадиовещательных компаний, печатных изданий и т.п.) являются поступления от оказания услуг по размещению рекламы. Они ориентированы на увеличение своей аудитории, так как это повышает их привлекательность как средств распространения рекламы. Рекламораспространители оказывают по заданию рекламодателя или обслуживающего рекламодателя рекламного агентства услуги по размещению и распространению рекламы.

Предметом исполнения обязательства услуги по распространению рекламы является деятельность, в результате которой рекламное произведение выходит в свет, публикуется в печати, транслируется по телеканалам, выходит в эфир на радио, наносится на рекламный щит и т.д. Распространение рекламы может осуществляться не только путём размещения, но и путём совершения рекламораспространителем фактических действий по доведению до сведения неопределенного круга лиц рекламной информации. Исполнение обязательства услуги по распространению рекламы, будь то размещение или собственно распространение, направлено на достижение одной цели - получение рекламной информации как можно большим кругом лиц.