Файл: Ответственность за нарушение законодательства о рекламе..pdf

В силу статьи 9 Закона Российской Федерации от 07 февраля 1992 года № 2300-1 «О защите прав потребителей» ^[13] изготовитель (исполнитель, продавец) обязан довести до сведения потребителя фирменное наименование (наименование) своей организации, место ее нахождения (адрес) и режим ее работы. Указанную информацию продавец (исполнитель) обязан разместить на вывеске. За нарушение указанных требований продавец (исполнитель) может быть привлечен к административной ответственности.

Тем не менее, представляется обоснованным, что любую иную информацию, размещенную юридическим лицом (индивидуальным предпринимателем) на вывеске по собственной инициативе (не в силу требований закона или обычая делового оборота), и отвечающую рассматриваемым признакам рекламы следует рассматривать как рекламу.

Реклама может содержаться в объявлениях о приеме на работу, публикуемых юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем. По мнению ряда специалистов, если в объявлении о приеме к себе на работу организация указывает информацию, не связанную с предлагаемой работой и требованиями к кандидатам, такая информация может быть признана рекламой в зависимости от ее содержания.

Законодательство должно различать рекламу товаров (работ, услуг) и информацию, направленную на наем работников, вследствие очевидного различия целей, которые они преследуют. Хотя для российского рынка труда еще не характерно обилие предложений от большого числа компаний, борющихся за наиболее квалифицированные кадры, свойственное западному рынку, в перспективе следует ожидать развития этого особого вида рекламы, а значит, возникнет необходимость выработки подходов к регулированию таких отношений. Согласно Закону, как реклама может рассматриваться информация, адресованная неопределенному кругу лиц. Следует признать обоснованной критическую оценку данного критерия, даваемую О. Б. Кузнецовой и К. Тотьевым^[14]. Рекламная информация может быть адресована также и конкретным лицам, являющимся, например, потенциальными потребителями рекламируемого товара.

Представляется, что признаком рекламы является не неопределенный круг ее адресатов (этот круг может быть вполне определенным), а неопределенный круг возможных покупателей рекламируемого товара, заказчиков рекламируемых работ или услуг, участников иных правоотношений, к вступлению в которые призвана побуждать реклама. Для лица, распространяющего рекламу, безразлично, кто из участников оборота отзовется на его предложение.

В литературе также нередко указывается на такой признак рекламы как ее осуществление за плату. По нашему мнению, наличие или отсутствие платы за рекламу не существенно для ее юридической квалификации.

Основываясь на проведенном анализе, мы можем определить рекламу как информацию, призванную в целях извлечения субъектом предпринимательской деятельности прибыли побуждать неопределенный круг лиц к вступлению в правоотношения.

Под профессиональной рекламной деятельностью следует понимать деятельность, при осуществлении которой возникают подлежащие правовому регулированию отношения по созданию и распространению рекламы.

1.2. Субъекты профессиональной рекламной деятельности и их правовой статус

Субъектами профессиональной рекламной деятельности являются участники отношений по созданию и распространению рекламы. Таковыми могут быть как юридические лица, так и граждане. Закон о рекламе использует следующие понятия, относящиеся к субъектам профессиональной рекламной деятельности.

Рекламодателем в соответствии с Законом является изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо. Прежде всего, таковыми являются лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг и заинтересованные в информировании широкого круга потенциальных потребителей о реализуемых товарах (работах, услугах).

Права и обязанности рекламодателя сводятся к неукоснительному соблюдению им общих и специальных требований, предъявляемых к рекламе ФЗ «О рекламе» ^[15] и иными нормативными правовыми актами, регулирующими рекламную деятельность. Являясь инициатором и непосредственным заказчиком рекламной информации, рекламодатель обязан также учитывать требования законодательства о защите прав потребителей, не допуская рекламы товаров (работ, услуг) ненадлежащего качества, вводящей в заблуждение потенциальных потребителей рекламы относительно свойств и характеристик объекта рекламирования. Будучи добросовестным субъектом гражданских правоотношений и неспециалистом в правовых аспектах рекламной сферы, рекламодатель, на наш взгляд, должен перед заключением договора возмездного оказания услуг проконсультироваться с рекламопроизводителем о предъявляемых законом обязательных требованиях к рекламе.

Рекламопроизводителем Закон признает лицо, осуществляющее полностью или частично приведение информации в готовую для распространения в виде рекламы форму. Таким образом, рекламопроизводителями являются лица, принимающие участие в создании рекламы. Таковыми могут быть сами рекламодатели, рекламные агентства, фото- и видеостудии, полиграфические предприятия и иные организации.

Создание рекламы осуществляется, как правило, организациями, способными разработать как общую концепцию и стратегию рекламного сопровождения вывода на рынок той или иной продукции, так и отдельные рекламные материалы. Организации, осуществляющие данный вид деятельности, специализируются на разработке оригинальных идей по созданию рекламы, работе по их воплощению в отдельных рекламных материалах, составлению планов рекламных кампаний, выборе средств распространения рекламы (рекламоносителей), определению сроков проведения рекламных кампаний ^[16].

Права и обязанности рекламопроизводителя взаимообусловлены и взаимозависимы с правами и обязанностями, как рекламодателя, так и рекламораспространителя и заключаются в соблюдении изготовителем рекламного продукта общих и специальных требований, предъявляемых ФЗ «О рекламе». Яркий этому пример, когда рекламораспространитель распространяет (размещает) рекламное произведение, созданное совместными усилиями рекламодателя и рекламопроизводителя на основании заключенного между ними договора ^[17]. Будучи профессиональным участником рекламных правоотношений и основным субъектом, непосредственно оказывающим услуги по производству рекламы, рекламопроизводитель, по нашему мнению, обязан разъяснять остальным участникам рекламного процесса содержание общих и специальных требований, предъявляемых ФЗ «О рекламе» в целях недопустимости создания и распространения ненадлежащей рекламы. Кроме того, если рекламодатель или рекламораспространитель отказываются соблюдать установленные ФЗ «О рекламе» требования к содержанию, форме, месту, времени, способам и средствам распространения рекламной информации, рекламопроизводитель вправе расторгнуть с данными субъектами соответствующие договоры и потребовать полного возмещения причиненных ему убытков, включая упущенную выгоду. В противном случае рекламопроизводитель понесет гражданско-правовую и административную ответственность в полном объеме как соучастник противоправной деятельности. При этом, он будет отвечать как перед добросовестными участниками рекламной деятельности, так и перед пострадавшими потребителями рекламы и перед государством.

Рекламораспространителем является лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств. К ним помимо прочих относятся организации, действующие как средства массовой информации. Основным источником дохода таких организаций (телерадиовещательных компаний, печатных изданий и т.п.) являются поступления от оказания услуг по размещению рекламы. Они ориентированы на увеличение своей аудитории, так как это повышает их привлекательность как средств распространения рекламы. Рекламораспространители оказывают по заданию рекламодателя или обслуживающего рекламодателя рекламного агентства услуги по размещению и распространению рекламы ^[18].

Предметом исполнения обязательства услуги по распространению рекламы является деятельность, в результате которой рекламное произведение выходит в свет, публикуется в печати, транслируется по телеканалам, выходит в эфир на радио, наносится на рекламный щит и т.д. Распространение рекламы может осуществляться не только путём размещения, но и путём совершения рекламораспространителем фактических действий по доведению до сведения неопределенного круга лиц рекламной информации. Например, оглашение рекламного сообщения в публичных местах (на рынках, городских площадях), раздача гражданам рекламной продукции, проведение рекламных акций в форме фестивалей и т.д.

Исполнение обязательства услуги по распространению рекламы, будь то размещение или собственно распространение, направлено на достижение одной цели - получение рекламной информации как можно большим кругом лиц.

ГЛАВА II. ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВАЯ ОТВЕТСТВЕННОСТЬ: ПОНЯТИЕ, ПРИЗНАКИ, ФУНКЦИИ, ОСОБЕННОСТИ ПРИМЕНЕНИЯ К УЧАСТНИКАМ РЕКЛАМНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

2.1. Понятие, признаки, функции гражданско-правовой ответственности

На понятие, сущность, характер и значение гражданско-правовой ответственности в науке гражданского права существуют различные точки зрения. Укажем некоторые из них.

Так, Е.А. Суханов утверждает: «Гражданско-правовая ответственность - одна из форм государственного принуждения, состоящая во взыскании судом с правонарушителя в пользу потерпевшего имущественных санкций, перелагающих на правонарушителя невыгодные имущественные последствия его поведения и направленных на восстановление нарушенной имущественной сферы потерпевшего» ^[19].

Н.Д. Егоров и Ю.К. Толстой под гражданско-правовой ответственностью понимают последствие совершенного правонарушения, которое выражается в изъятии у правонарушителя и передачи потерпевшему имущества, которое правонарушитель не утратил, если бы не совершил правонарушение ^[20].

М.Н. Малеина, В.П. Мозолин и А.И. Масляев пишут: «Гражданско-правовая ответственность - вид санкции в форме правоотношения, характеризующаяся неблагоприятными последствиями имущественного и иногда неимущественного характера на стороне правонарушителя (должника), обеспеченными государственным принуждением и сопровождающимися осуждением правонарушения и его субъекта» ^[21].

Таким образом, из приведенного видно, что учёные характеризуют гражданско-правовую ответственность как форму государственного принуждения, вид санкции, неблагоприятное последствие совершенного правонарушения. Все данные определения имеют право на существование и по-своему раскрывают сущность гражданско-правовой ответственности.

По нашему же мнению, гражданско-правовая ответственность следует за совершение гражданского правонарушения, заключающегося в лишении лица его совершившего определенных материальных благ в пользу потерпевшего.

Так, мерой ответственности за совершение преступления является уголовное наказание (ст. 43 УК РФ) ^[22], мерой ответственности за совершение административного правонарушения является административное наказание (ст. 3.1. Кодекса РФ об административных правонарушениях) ^[23].

Мерой же ответственности за совершение гражданского правонарушения является «частное» или гражданско-правовое «наказание», ценность которого состоит в том, что оно обеспечивает восстановление нарушенных прав потерпевшего.

Гражданско-правовая ответственность может проявляться в возмещении убытков, взыскании неустойки, компенсации морального вреда (ст.ст. 151, 393, 394 ГК РФ)