Файл: ТЕОРИИ ПРОИСХОЖДЕНИЯ ПРАВА (Общетеоретические аспекты правопонимания).pdf

Однако среде ее недостатков следует назвать то, что если реализацию законов, реальный правопорядок понимать под правом, то в таком случае между правомерным и неправомерным четкие границы теряются, так как реализация может быть сама по себе как законной, так и противозаконной. Кроме того, в силу переноса центра тяжести правотворческой деятельности на судей и администраторов увеличивается опасность некомпетентного применения права, произвола со стороны корыстных должностных лиц.

2.2. Реалистическая, нормативистская теория права и иные
подходы к происхождению права

Реалистическая теория права возникла в Германии во второй половине XIX столетия. С именем Рудольфа Фон Иеринга связывают ее зарождение. До середины 50-х гг. XIX в. Иеринг находился под сильным влиянием исторической школы права и своего непосредственного учителя - Г.Ф. Пухты. Но затем Иеринг полностью отвергает взгляды представителей исторической школы права и даже жестко критикует их. В своих поздних работах мыслитель призывает отойти от конструирования общих юридических понятий, их комбинаторики и приблизиться к жизни, которая и является главным источником права.

Иеринг подчеркивает общие, «универсальные» черты права, т.е., по существу, призывает к реализации в праве принципов, общих для всех стран, вступивших на путь капиталистического развития^[30].

Мыслитель особо подчеркивает, что правом является «не абстрактное содержание законов», а осуществление правовых предписаний в жизни, их объективированное выражение в действительности: «Осуществление есть жизнь и истина права, есть само право», «Право существует для того, чтобы оно осуществлялось». Задача законодателя, как и юриспруденции в целом, заключается в том, чтобы «облегчить понятия, не поддающиеся верному применению, в такую форму, которая делает возможным перевести, если можно так выразиться, данное понятие с языка философа права на язык законодателя и судьи». Иеринг формулирует еще одно положение, которое в наши дни стало афоризмом: «Краткость - одно из неоценимейших качеств законодателя. Но краткость заключается не в малом количестве слов, содержимых законом, а в интенсивности, глубине высказываемых им мыслей»^[31].

Иеринг выделяет низшую и высшую форму выражения права, соответственно низшую и высшую юриспруденцию. К высшей юриспруденции мыслитель относит правотворчество, а к низшей - толкование законов.

Реалистическая теория Иеринга имела и слабые стороны. Основной постулат теории «право как юридически защищенный интерес» вступил в противоречие с рядом юридических понятий, правовых принципов и институтов. Они просто не укладывались в рамках реалистической концепции. По этой причине реалистической концепцией отрицается звание права за правом международным, конституционным и каноническим, потому, что признаком принудительности они не обладают. В дальнейшем реалистическая теория была подвергнута обстоятельной критике, основанной на том обстоятельстве, что нельзя подменять понятие «свободы», другим, пусть и схожим определением «интереса».

Родоначальником нормативистской школы является австрийский юрист Ганс Кельзен (1881-1973 гг.). Нормативизм развивает тезис о том, что право следует познавать лишь из самого права, и подкрепляет его ссылкой на постулат, что «должное» - это особая, доопытная сфера, создаваемая человеческим разумом и независимая от «сущего» (то есть природы и общества). Поскольку право представляет систему правил должного поведения, оно лежит в сфере «должного» и, следовательно, независимо от «сущего».

По мнению Кельзена, «право определяется только правом» и «сила права только в нем самом». Он определяет право как совокупность норм, осуществляемых в принудительном порядке.

Государство диктует людям модель поведения. Право исходит от государства и является системой норм, построенных в виде пирамиды.

Достоинством нормативистской школы является то, что верно подчеркивается такое определяющее свойство права, как нормативность, обращается внимание на необходимость иерархии правовых норм по степени их юридической силы. В данном подходе нормативность органически связана с формальной определенностью права, что облегчает существенным образом возможность руководствоваться юридическими требованиями (в силу более четких критериев) и дает субъектам возможность знакомиться с содержанием нормативных актов, являющихся последними по тексту. Признаются широкие возможности государства влиять на общественное развитие, так как основную норму устанавливает и обеспечивает именно государство.

Среди недостатков нормативистской школы стоит отметить то, что ее представителей критикуют за увлеченность формальной стороной права, что повлекло за собой игнорирование его содержательной стороны (прав личности, нравственных начал юридических норм, соответствия их объективным потребностям общественного развития и т.п.). Они недооценивали связь права с политическими, социально-экономическими и духовными факторами. Несмотря на признания того, что законодатель принимает основную норму, Кельзен преувеличивал роль государства в установлении эффективных юридических норм. Оно в силу разнообразных причин может удовлетворяться и устаревшими нормами, и однозначно произвольными.

В юридической литературе можно найти и другие теории происхождения права. Например, теологическая (божественная) теория настаивает на божественном происхождении права. В рамках данной теории утверждается и защищается такой тезис: «Вся власть от Бога» (сторонник такой теории - Фома Аквинский, Аврелий Августин). Несмотря на то, что эта теория имеет религиозное содержание, она отражает определенные реалии, а именно, теократический характер права.

Психологическая теория приобретает наибольшую популярность в научных кругах в конце XIX-начале ХХ вв. Основными теоретиками психологической концепции выступали французский ученый Г. Тард, русский правовед Л.И. Петражицкий и австрийский психолог З. Фрейд.

Г. Тард и Л.И. Петражицкий полагали, что основной причиной возникновения права явились психологические особенности человека. К таким особенностям относились эмоции, переживания, потребности, склонности человека и т.д.

Теоретики психологического подхода разделили людей на две группы: одна - люди с ярко выраженными лидерскими качествами и способностью к организации масс, другая - люди без выраженной индивидуальности с отсутствием активной деятельности или стремлением к чему-либо. Первая группа, согласно теории, призвана властвовать и повелевать над неразумной массой, которой является вторая группа людей.

Теория выглядит очень гармоничной, поскольку право развивается постепенно и отражает психическую готовность людей к такому способу организации. Именно поэтому психологическая концепция и получила широкое распространение в XIX веке, она объясняла все социальные протесты, характеры войн и процессы образования новых государств^[32]. Если в XVI веке, после отделения политики от этики и религии, возникали преимущественно политические концепции, то к XIX веку, после появление первых правовых школ и предмета политической философии в университетах, начали создаваться политические концепции с уклоном в какую-либо научную сферу деятельности^[33].

Причины происхождения права были обусловлены теми способностями, которые приписывались первобытным человеком племенным вождям, колдунам, шаманам, жрецам и т.п. Их психическая энергия и магическая сила (они делали удачной охоту, с болезнями боролись) формировали условия для того, чтобы сознание членов первобытного общества зависело всецело от вышеупомянутой элиты.

Заключение

Итак, в заключение следует отметить, что в обществе право авторитетно, если оно выступает в качестве надежной опоры безопасности личности, его имущества, гарантия спокойного быта и труда, общедоступный способ цивилизованного решения конфликтов и споров. Авторитетность права более всего определяется состоянием правопорядка - реальной возможностью осуществления законных интересов и прав членов общества, защитой их от преступных посягательств, законным, объективным решением в судах правовых споров, а в случаях необходимости - принудительным выполнением невыполненных обязанностей, установлением противоправных состояний, восстановлением нарушенных прав.

Подходы к происхождению права в действующих политико-правовых системах различны. Во многом такое обстоятельство объясняется многозначностью данного понятия. Право одновременно является и реальностью, и идеалом, порождением социального порядка и проявлением воли, притязанием отдельного субъекта и системой нормативов поведения, орудием произвола и инструментом свободы.

Важно отметить, что право это не застывшая субстанция, а живая форма жизнедеятельности общества, продукт цивилизации, которая постоянно меняется.

Люди еще с глубокой древности стали задумываться над вопросами о путях и причинах происхождения права. Создавалось множество теорий, которые на этот вопрос отвечали по-разному. Многие из этих теорий объясняется социальными и историческими условиями, в которых их авторы жили и работали, разнообразием философских и идеологических позиций, которыми они руководствовались. Право - это явление многогранное и, как представляется, ни одна из теорий не может полностью объяснить причины возникновения права.

В установлении в первобытном обществе норм поведения важнейшая роль принадлежала социуму, от которого полностью зависела жизнь отдельного человека, не способного существовать вне коллектива. Та или иная привычка могла стать нормой лишь в том случае, когда обладала ценностью для всего рода.

В теории права основными являются следующие теории происхождения права, которые были рассмотрены в данной работе: теория естественного права, историческая школа права, социологическая теория права, реалистическая, нормативистская теория права. В юридической литературе можно найти и другие теории происхождения права, однако, их содержание все еще не получил широкого научного признания.

Все вышеупомянутые теории по-разному объясняют пути происхождения права, каждое из них раскрывает одну из возможных сторон процесса происхождения права. Но общее представление об этой проблеме можно получить только объединив все эти теории (доверяя в большей или меньшей степени каждой из них) в общую универсальную теорию права, учитывать комплекс факторов, объективные процессы, которые происходили в процессе развития обществе.

Несмотря на определенные незыблемые нормы и основы, которые характеризуются этическими, моральными постулатами и нормами, право со стороны практического применения и рассмотрения меняется постоянно. Эволюция права приведет к укреплению и развитию его нравственной основы, реализации в нем принципов гуманизма, равенства, справедливости.

Список используемых источников

Алексеев В.П., Першиц А.И. История первобытного общества: Учебник для вузов. - М.: Аст, Астрель, 2007. - 364 с.

Бачило И. Л. Факторы, влияющие на государственность // Государство и право. – 1993. - №7. - С. 58-62.

1. Беляева О.М. Цель права и цель в праве: взгляд через призму учения Р. фон Иеринга // История государства и права. - 2015. - № 7. - С. 23-26.

Венгеров А.Б. Теория государства и права: Учеб. - М.: Омега-Л, 2017. - 684 с.

Венгеров А.Б. Теория государства и права: Учебник. - М., 2010. - 884 с.

1. Власенко Н.А. Правопонимание в свете категорий определенности и неопределенности // Журнал российского права. - 2014. - № 2. - С. 37-42.

Ильин И.А. О сущности правосознания. - М., 1993. - 199 с.

Кабо В.Р. Круг и крест: размышления этнолога о первобытной духовности. - М., 2007. - 364 с.

1. Калинина Е.В. Учения о происхождении права // История государства и права. - 2012. - № 9. - С. 10-14.
2. Кашанина Т.В. Происхождение государства и права: Учеб. пособие. - М., 2008. - 408 с.

Конюхова И.А. Конституции нового поколения: состояние и перспективы развития // Современное конституционное право: Сборник научных трудов / Отв. ред. Е.В. Алферова. - М.: ИНИОН, 2010. - 774 с.

1. Корнев В.Н. Теории происхождения права в оценках русских ученых-юристов дореволюционной России // Право и политика. - 2005. - № 5. - С. 32-38.
2. Кучин М.В. Прецедентные нормы догосударственного общества // Российский юридический журнал. - 2013. - № 6. - С. 20-26.

Малахов В.П., Лановая Г.М. Естественное право как источник конституционного права // Конституционное и муниципальное право. - 2017. - № 5. - С. 9-16.

1. Маркунцов С.А. Исторические особенности возникновения первичных уголовно-правовых запретов // Журнал российского права. - 2014. - № 1. - С. 132-135.

Марченко М.Н. Проблемы теории государства и права: Учебник. - М., 2011. - 667 с.

Новгородцев П.И. Введение в философию права: кризис современного правосознания. - М.: Наука, 1996. - 338 с.

1. Оксамытный В.В. Общая теория государства и права. - М.: ЮНИТИ-ДАНА, 2012. - 630 с.