Файл: Привлечение средств за счет эмиссии ценных бумаг.pdf

В рамках размещения эмиссионных ценных бумаг посредством открытой подписки либо путем закрытой подписки среди круга лиц, число которых превышает 500, государственная регистрация выпуска требует и государственную регистрацию проспекта ценных бумаг. Необходимо отметить, что все стадии эмиссии обстоятельно регламентируются законодательством страны. Некоторые характерные признаки имеются при эмиссии акций при учреждении акционерных обществ. В связи с этим их изучение необходимо начать с рассмотрения процедуры эмиссии.

Согласно Гражданскому кодексу Российской Федерации в ходе учреждения акционерного общества все имеющиеся акции делятся между учредителями. Учредители — это лица, которые принимают решение о создании акционерного общества. В соответствии с ч. 2 п. 1 ст. 98 ГК РФ регламент распределения акций среди учредителей, виды акций и сроки их оплаты определяются в договоре о создании акционерного общества, для которого закон предусматривает обязательную письменную форму. При этом указанный договор не полагается рассматривать как учредительный. В соответствии с ГК РФ учредительным документом для акционерных обществ считают только устав общества. Договор, заключенный между учредителями действителен до момента полного исполнения ими своих обязанностей. Сюда также входят обязательства по оплате акций, если иной срок не указан в самом договоре. Соглашение учредителей о создании акционерного общества по своей правовой природе представляет собой договор о совместной деятельности по учреждению общества. Поэтому в ходе рассмотрения спора относительно признания договора о создании акционерного общества недействительным, рассматривающие органы обязаны руководствоваться соответствующими нормами ГК РФ о недействительности сделок. Если обнаруживается несоответствие такого рода договора требованиям закона или иных правовых актов он является ничтожным, независимо от признания его таковым судом. Так как Гражданский кодекс страны не исключает возможность предъявления иска о признании ничтожной сделки недействительной, с таким иском может обратиться в суд любое заинтересованное лицо.^[21]

Необходимо отметить, что при заключении договора о создании акционерного общества у учредителей появляются гражданско-правовые обязанности по оплате закрепленных за ними акций. Пункт 2 ст. 99 ГК РФ содержит императивное правило о запрете освобождения акционера от обязанности по оплате акций, которая может проходить в денежной или иной форме. Для оплаты акций можно внести ценные бумаги, другие вещи или имущественные права либо другие права, которые имеют денежную оценку. При этом, денежная оценка имущества, вносимого в оплату акций при учреждении общества, осуществляется по соглашению между учредителями.

В случае оплаты акций неденежными средствами для определения рыночной стоимости такого имущества необходимо привлечь независимого оценщика. В соответствии с п. 3 ст. 34 ФЗ «Об акционерных обществах» величина денежной оценки имущества, произведенной учредителями общества, не может быть выше величины оценки, произведенной независимым оценщиком.

Наряду с этим, законодательство страны определяет диспозитивное правило, по которому акции, оплачиваемые неденежными средствами, оплачиваются при их приобретении в полном размере. Однако договором о создании общества может быть предусмотрен и другой порядок оплаты. Акционерные законы разных зарубежных государств определяют более жесткие требования к оплате акций неденежными средствами. Например, во Франции нельзя осуществлять оплата акций интеллектуальным капиталом.

Акции общества, которые были распределены в ходе его учреждения, должны быть без остатка оплачены в течение года с того момента, когда была осуществлена государственная регистрация общества. При этом важно помнить, что в соответствии с п. 1 ст. 34 ФЗ «Об акционерных обществах» не менее 50% акций общества, которые были распределены при его учреждении, должно быть оплачено в течение трех месяцев с момента государственной регистрации общества.

Акции, которые не полностью оплачены в установленные сроки, зачисляются в собственность акционерного общества. При этом данные акции должны быть реализованы не позднее одного года с момента поступления по цене не ниже их номинальной стоимости. В случае не реализации акций, общему собранию акционеров необходимо принять решение об снижении уставного капитала общества посредством погашения нереализованных акций. Акции, право собственности на которые перешло к обществу, не предоставляют права голоса, не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды.

По отношению к учредителям общества, которые исполняли свои функциональные обязанности ненадлежащим может быть возложена ответственность в виде взыскания неустойки, если это предусмотрено договором о создании общества. Учредители, не полностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность по обязательствам акционерного общества в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций.

Ранее были перечислены стадии эмиссии ценных бумаг, на которых подробнее остановимся. Как отмечалось ранее существуют 5 этапов эмиссии.

1. Принятие эмитентом решения о выпуске эмиссионных ценных бумаг. Данное решение принимается органом управления эмитента, точнее советом директоров (наблюдательным советом) или другим органом, исполняющим его функции.

Согласно ст. 2 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» решение о выпуске эмиссионных ценных бумаг представляет собой документ, в котором содержатся данные, достаточные для установления объема прав, закрепленных ценной бумагой. Необходимо, чтобы документ содержал соответствующие реквизиты, предусмотренные ст. 17 Федерального закона «О рынке ценных бумаг», а именно полное наименование эмитента, место его нахождения и почтовый адрес; дату принятия решения о размещении эмиссионных ценных бумаг; наименование уполномоченного органа эмитента, принявшего решение о размещении; дату утверждения решения о выпуске; наименование уполномоченного органа эмитента, утвердившего решение о выпуске; вид, категорию, тип эмиссионных ценных бумаг; права владельца, закрепленные эмиссионной ценной бумагой; порядок размещения эмиссионных ценных бумаг; указание, являются ли бумаги именными или на предъявителя; номинальную стоимость эмиссионных ценных бумаг.

Решением о выпуске может быть определена доля акций, которые размещаются посредством подписки, при неразмещении которой эмиссия акций считается несостоявшейся. Кроме этого нужно вдобавок ко все документам предоставить описание либо образец сертификата.

Решение о выпуске оформляется в трех экземплярах, которые необходимо заверить в регистрирующем органе. Один из экземпляров остается в регистрирующем органе, второй – у эмитента, третий передается на хранение регистратору. Если будут расхождения в тексте между экземплярами решения за основополагающий берется текст документа, хранящегося в регистрирующем органе.

1. Утверждение решения о выпуске эмиссионных ценных бумаг. Решение о выпуске ценных бумаг того или иного общества утверждается советом директоров. Решение о выпуске ценных бумаг юридических лиц иных организационно-правовых форм утверждается высшим органом управления.
2. Государственная регистрация выпуска ценных бумаг. Согласно российскому законодательству любые выпуски эмиссионных ценных бумаг должны пройти государственную регистрацию вне зависимости от метода размещения, объема выпуска и численности инвесторов. Государственная регистрация создает возможность рекламы, размещения, а также обращения эмиссионных ценных бумаг.

Для того, чтобы зарегистрировать выпуск эмиссионных ценных бумаг эмитент должен предоставить в регистрирующий орган необходимые документы, которые прописаны в Федеральном законе «О рынке ценных бумаг» и Стандартах эмиссии. При этом, эмитент также обязан представить образец сертификата ценной бумаги, копию договора с реестродержателем о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг или документ, подтверждающий обстоятельства, освобождающие эмитента от заключения такого договора.

Правовое положение регистрирующих органов определяется Положением о регистрирующих органах, осуществляющих государственную регистрацию выпусков ценных бумаг.^[22]

Если регистрирующий орган отказывает в регистрации, то он должен не позднее трех дней со дня принятия решения об этом направить эмитенту уведомление об отказе в государственной регистрации с обоснованиями. Необходимо отметить, что решение об отказе в регистрации выпуска ценных бумаг возможно обжаловать в судебном порядке.

Еще одним этапом эмиссии ценных бумаг является подготовка и регистрация проспекта ценных бумаг. Данный вид регистрации производится при размещении эмиссионных ценных бумаг посредством открытой подписки либо путем закрытой подписки среди круга лиц, число которых превышает 500.^[23] Проспект ценных бумаг утверждается счетом директоров и подписывается единоличным исполнительным органом, главным бухгалтером, аудитором, а в случае предусмотренных законом, – и независимым оценщиком.

Юридическое определение размещения эмиссионных ценных бумаг дано в ст. 2 ФЗ «О рынке ценных бумаг», согласно которому это отчуждение эмиссионных ценных бумаг эмитентом первым владельцам путем заключения гражданско-правовых сделок. Публичное размещение ценных бумаг представляет собой размещение ценных бумаг посредством открытой подписки. Сюда также входит размещение ценных бумаг на торгах фондовых бирж или других организаторов торговли на рынке ценных бумаг.

Необходимо отметить, что эмитент вправе приступать к размещению выпускаемых им ценных бумаг лишь после осуществления регистрации их выпуска. Численность размещаемых эмиссионных ценных бумаг не должно быть больше их количества, указанное в учредительных документах и в решении о выпуске ценных бумаг. Стоит отметить, что эмитент вправе размещать поменьше эмиссионных ценных бумаг, чем указано в решении о выпуске. Если такой случай имеет место, то действительное количество ценных бумаг, которое было размещено обозначается в отчете об итогах выпуска, представляемом на регистрацию. Помимо этого, эмитент должен завершить размещение выпускаемых ценных бумаг не позднее одного года с момента государственной регистрации выпуска, если иные сроки размещения эмиссионных ценных бумаг не установлены законодательством Российской Федерации.

Одним из качеств распределения акций при учреждении акционерного общества принято считать то, что они размещаются до государственной регистрации их выпуска на основании договора о создании акционерного общества. Документы на государственную регистрацию выпуска акций, распределенных среди учредителей акционерного общества при его учреждении, а также отчет об итогах их выпуска должны быть представлены в регистрирующий орган не позднее месяца со дня государственной регистрации акционерного общества. Необходимо знать, что несоблюдение сроков представления документов для осуществления государственной регистрации выпуска и регистрации отчета об итогах выпуска не может рассмотрено как основание для принятия регистрирующим органом решения об отказе в государственной регистрации выпуска.

Подписка представляет собой размещение ценных бумаг на основе договоров, что означает, что отличительной особенностью данного метода размещения является надобность заключения договоров. Подписка отличается от других методов размещения тем, что она связана с привлечением эмитентом дополнительного капитала и осуществляется в ходе увеличения уставного капитала акционерного общества.

Следует отметить, что согласно Гражданскому кодексу Российской Федерации существуют два условия, при которых акционерные общества могут размещать дополнительные акции.

1. повышение уставного капитала может производится только после его полной оплаты;
2. не позволяется повышение уставного капитала общества в целях покрытия понесенных убытков.

Как правило решение о повышении уставного капитала посредством размещения дополнительных акций принимает общее собрание акционеров. Однако в уставе организации решение данного вопроса может быть в компетенции совета директоров. В данном решении устанавливаются число размещаемых акций, их категории, сроки и условия размещения, а также форма оплаты. Иные добавочные акции и эмиссионные бумаги общества, которые размещаются посредством подписки, размещаются при одном условии их полной оплаты. При оплате дополнительных акций неденежными средствами денежная оценка имущества, вносимого в оплату акций, производится советом директоров. Оплату иных эмиссионных бумаг можно осуществлять только деньгами. Оплата дополнительных акций общества, размещаемых путем подписки, производится по цене, которую устанавливает совет директоров общества, но не ниже их номинальной стоимости. Цена размещения должна определяться исходя из рыночной стоимости акций.

Как отмечалось ранее в целях установления рыночной стоимости возможно привлечение независимого оценщика. Совет директоров при утверждении рыночной стоимости должен не упускать из внимания данные печати о цене покупки или цене спроса и предложения на размещаемые ценные бумаги, если они регулярно публикуются; размер чистых активов общества; цену, которую согласен уплатить за все обыкновенные акции общества покупатель, имеющий полную информацию о совокупной стоимости всех обыкновенных акций.

В ходе установления рыночной стоимости акций, в случае если владельцем является государство либо муниципальное образование, привлечение аудитора необходимо. Следует отметить, из-за неимения непрерывной котировки акций многих акционерных обществ, а также отсутствием общепринятой методики определения рыночной стоимости акций процесс установления рыночной стоимости акций имеет достаточно сложный характер.