Файл: Договорные конструкции.pdf

2.1 Заключение договора финансовой аренды (лизинга)

Порядок заключения договора финансовой аренды (лизинга) регулируется на сегодняшний день Конвенцией УНИДРУА, нормами ГК РФ о договорах лизинга и иными источниками, не противоречащими Конвенции и ГК. Как известно из содержания п. 2 ст. 1 ГК РФ, индивидуальные предприниматели и коммерческие организации приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе, а поэтому они свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых, не противоречащих законодательству условий договора.

По данным В.С. Евтеева стороны свободны в своей предпринимательской деятельности и вправе заключать любой договор. Но свободу нельзя понимать как нечто безграничное и беспредельное. Свобода каждого заканчивается там, где начинается свобода другого. Законодателем оговорены четкие рамки регулирования, находясь в которых стороны могут проявлять свою инициативу. Они вправе сделать свой выбор, но право прежде всего - мера возможного поведения, поэтому договор должен соответствовать нормам закона, отвечать предъявляемым к нему требованиям и заключаться так, как того требует закон.

Иными словами, в основе заключения гражданского договора лежат два основных принципа, два основополагающих начала гражданского законодательства - принцип свободы и принцип законности.

Порядок и процедура заключения договора финансовой аренды (лизинга), как и других гражданско-правовых договоров, определяется в основном правилами гл. 28 и 34 ГК РФ.

В договоре финансовой аренды (лизинга) по сравнению с традиционными кредитными операциями или внешнеторговыми контрактами купли-продажи сводится воедино значительно большее число условий, зависящих от конкретных участников сделки. Для лизинговых сделок характерна индивидуальность. Проведению лизинговых операций лизинговой компанией всегда предшествует большая организационная работа, целью которой является поиск лизингодателем потенциальных клиентов, заинтересованных в лизинге.

Важную роль играют изучение лизингового рынка, его основных тенденций, выявление спроса и предложения на определенные виды оборудования. При этом во внимание принимаются различные факторы, такие как колебания рыночных цен на то, или иное оборудование, пользующееся спросом, цены и тарифы на другие сопутствующие лизингу услуги (ремонт, техническое обслуживание), транспортные тарифы, электроэнергию и т.д. В своей деятельности лизингодатели стремятся специализироваться на лизинге для конкретных отраслей (например, для строительства, транспорта, каких-то видов промышленности, агропромышленного сектора, торговли).

Исходя из того, что гражданское законодательство базируется на признании равенства участников регулируемых им отношений, основные положения о заключении договоров не формулируют, как это было ранее, каких-либо относящихся только к организациям особых правил.

В соответствии с нормами, установленными законом (п. 1 ст. 432 ГК РФ), договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Соглашение есть не что иное, как взаимодействие воли каждой из сторон, направленное на достижение одной и той же юридической цели. Поскольку договор является соглашением, заключаемым не менее чем двумя сторонами, возникновение договорного обязательства требует взаимного согласования сторонами всех существенных условий.

Отсюда следует сделать вывод о том, что договор не считается заключенным при отсутствии согласования хотя бы по одному из таких условий.

В ГК РФ сказано, что договор заключается посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной (п. 2 ст. 432 ГК РФ).

Все, что предшествует этой стадии, создать договор не может (разумеется, это не относится к действиям, направленным на заключение предварительного договора, которому придается самостоятельное значение).

В связи с этим большинство авторов выделяют две стадии достижения соглашения при заключении договора:

предложение заключить договор (оферта);

согласие заключить договор (акцепт), принятие предложения.

Некоторые авторы выделяют три основных этапа заключения договора:

направление одной стороной оферты;

рассмотрение другой стороной оферты и ее акцепт;

получение акцепта стороной, направившей оферту.

Рассмотрим порядок заключения договора финансовой аренды (лизинга) применительно к указанным стадиям:

- на первой стадии лизингополучатель направляет оферту лизинговой компании с указанием существенных условий договора и срока заключения основного договора.

- на второй стадии лизингодатель рассматривает оферту и осуществляет ее акцепт. Он должен быть полным и безоговорочным. Лизингодателем может быть также послан ответ, содержащий согласие заключить договор на иных условиях, чем в оферте.

По закону (ст. 435 ГК РФ) офертой признается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно выражает намерение лица, сделавшего предложение считать себя заключившим договор с адресатом, которым предложение будет принято.

Таким образом, предложение о заключении договора финансовой аренды (лизинга) может быть признано офертой при соблюдении трех необходимых требований:

наличие адресата предложения - одного или нескольких конкретных лиц;

наличие существенных условий договора;

предложение должно выражать намерение оферента связать себя договором в случае принятия адресатом оферты (акцептантом) [10, с. 28].

Оферта, основываясь на трудах В.В. Ковалева:

- представляет собой сообщение о желании вступить в договор финансовой аренды (лизинга);

- по общему правилу оферта, полученная адресатом, является безотзывной, т.е. не может быть отозвана в течение срока, установленного для ее акцепта, если иное не предусмотрено самой офертой, либо не вытекает из существа предложения или обстановки, в которой оно было сделано.

По срокам акцепта возможны три случая (ст. 440-443 ГК РФ):

- когда в оферте определен срок для акцепта, договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту, в пределах указанного в ней срока;

- когда в письменной форме не определен срок для акцепта, договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту до окончания срока, установленного законом или иными правовыми актами, а если такой не установлен, в течение нормально необходимого для этого времени;

- когда своевременно направленное извещение об акцепте получено с опозданием, акцепт не считается опоздавшим, если сторона, направившая оферту, немедленно не уведомит другую сторону о получении акцепта с опозданием. Если сторона, направившая оферту, немедленно сообщит другой стороне о принятии ею акцепта, полученного с опозданием, договор считается заключенным.

Третья стадия связана с получением акцепта стороной, направившей оферту. По результатам рассмотрения предложенных условий договора возможны три варианта ответа:

полный и безоговорочный акцепт (п. 1 ст. 438 ГК РФ) (подписание договора без протокола разногласий). В этом случае договор будет считаться заключенным с момента получения лицом, предложившим заключить его, извещения об акцепте.

Подводя итог сказанному, следует отметить, что в случае, когда стороны договора финансовой аренды (лизинга) не ограничены в свободе заключения договора, не будет иметь значения тот факт, от кого исходит инициатива заключения договора, от арендодателя или от арендатора. После получения оферентом акцепта договор считается заключенным [13, с. 247].

2.2 Наступление ответственности по договору лизинга (финансовой аренды)

Л.В. Стародубова утверждает, что важнейшей гарантией реализации договора финан­совой аренды (лизинга) выступает надлежащее исполнение его сторонами вытекающих из него обязательств. В случае, когда обязательства не исполнены или исполнены ненадлежащим об­разом, говорят об их нарушении. Подобные нарушения способны причинить значительный вред не только исправной стороне, но и всему лизинговому механизму. В целях предотвращения таких нарушений, а также устранения их негативных последствий установлена гражданско-правовая ответственность.

В специальных положениях Гражданского кодекса Российс­кой Федерации о лизинге, а также в Федеральном законе от 29 октября 1998 г. № 164-ФЗ «О финансовой аренде (лизинге)» ответственность сторон урегулирована недостаточно полно. Поэтому при нарушении договора лизинга (в случае отсутствия специальной нормы) стороны должны руководствоваться общими положениями ГК РФ об аренде (§ 1 гл. 34), которые применяются к отдельным её видам, в том числе и к лизингу, а также иными нормами ГК РФ, устанавливающими ответствен­ность за нарушение обязательств. Кроме того, при заключении договора лизинга стороны вправе установить ответственность за такие нарушения, за которые действующее законодательство не предусматривает какой-либо ответственности, или ввести иную меру ответственности, отличную от той, которая за данное правонарушение предусмотрена законодательством. Стороны вправе также повысить или понизить размер ответственности по сравнению с установленным законом, если в нём не указано иное.

Подчеркнём, что сторонами договора лизинга обычно яв­ляются предприниматели, поэтому ответственность наступает независимо от их вины в нарушении обязательств, если иное не предусмотрено договором.

Таким образом, общим основа­нием ответственности по договору лизинга является не вина, а предпринимательский риск. Кроме того, для привлечения нарушителя к ответственности необходимо наличие таких типичных для всех гражданских правонарушений условий, как противоправный характер поведения ответчика, наличие у потерпевшей стороны вреда или убытков, а также причинно-следственная связь между противоправным поведением и наступившими вредоносными последствиями.

Особенности правовой конструкции договора лизинга, в частности его тесная взаимная зависимость от договора куп­ли-продажи предмета лизинга, предопределяют специфику ответственности за нарушение вытекающих из него конкретных обязательств, которая проявляется, прежде всего, при возложении ответственности на лизингодателя. Такая специфика состоит в том, что лизингодатель, по общему правилу, установленно­му ст. 670 ГК РФ, освобождается от ответственности перед лизингополучателем за выполнение продавцом требований, вытекающих из договора купли-продажи, кроме случаев, когда ответственность за выбор продавца лежит на лизингодателе.

Таким образом, законодательством установлена прямая связь между лизингополучателем и, соответственно, продавцом пред­мета лизинга. Лизингополучатель, согласно п. 1 ст. 670 ГК РФ, вправе предъявлять непосредственно продавцу имущества требования, вытекающие из договора купли-продажи, заклю­ченного между продавцом и лизингополучателем, в частности в отношении качества и комплектности имущества, сроков его поставки, и в других случаях ненадлежащего исполнения договора продавцом.

В данной ситуации лизингополучатель вправе действовать так, как если бы он был стороной договора купли-продажи лизингового имущества. Вместе с тем, его правовое положение отличается от статуса покупателя: отсутствует обязанность оп­латить приобретённое имущество, а также возможность расторжения договора купли-продажи с продавцом такого имущества без согласия на то лизингодателя. При таких обстоятельствах в отношениях с продавцом лизингодатель и лизингополучатель выступают как солидарные кредиторы.

Представляется, что ограждение лизингодателя от ответствен­ности вполне логично, ибо инициатором заключения договора лизинга обычно выступает лизингополучатель, который совер­шает ряд активных действий, а именно: определяет имущество, составляющее предмет лизинга, а также выбирает его продав­ца. При этом лизингополучатель, прежде всего, полагается на собственный опыт, поскольку именно он будет использовать данное имущество в своей предпринимательской деятельности: следовательно, кому как не ему быть заинтересованным в его надлежащей работе. Выбранное лизингополучателем имущество лизингодатель приобретает у продавца, который, в свою очередь, более других осведомлен относительно его специфики. Кроме того, продавец изначально уведомлен о последующей переда­че такого имущества в лизинг. Естественно, что он является той стороной, от которой лизингодатель и лизингополучатель вправе требовать возмещения убытков в случае возникновения проблем с имуществом.

Между тем из общего правила освобождения лизингодателя от ответственности имеются определенные исключения. Так, со­гласно п. 2 ст. 670 ГК РФ, если иное не предусмотрено договором лизинга, лизингодатель не отвечает перед лизингополучателем за выполнение продавцом требований вытекающих из договора купли-продажи, кроме случаев, когда ответственность за выбор продавца лежит на лизингодателе [18, с. 101].

Наступление ответственности:

- в соответствие со ст. 665 ГК РФ, согласно которой договором лизинга может быть предусмот­рено, что выбор продавца и приобретаемого имущества осу­ществляется лизингодателем. В этом случае лизингополучатель вправе по своему выбору предъявлять требования, вытекающие из договора купли-продажи, как непосредственно продавцу имущества, так и лизингодателю, которые несут солидарную ответственность;