Добавлен: 22.05.2023
Просмотров: 234
Скачиваний: 3
2.2. Отступное
По соглашению сторон обязательство может быть прекращено предоставлением взамен исполнения отступного (уплатой денег, передачей имущества и т.п.) (ст. 409 Гражданского кодекса РФ).
Вопрос о правовой природе отступного и его "прекращающем" эффекте является достаточно дискуссионным[8]. Наиболее обоснованным является взгляд на отступное как на основание прекращения обязательства со сложным юридическим составом, включающим два элемента: соглашение сторон об отступном и фактическую передачу отступного взамен исполнения[9].
Смысл отступного заключается в том, что заинтересованные стороны добровольно принимают решение о том, каким образом и в какой части прекратятся существующие обязательства. Это применимо и к тем ситуациям, когда выполнить все, о чем было договорено ранее первоначальным способом больше невозможно.
Соглашение об отступном является консенсуальной сделкой, которая считается заключенной с момента согласования сторонами всех ее существенных условий. (Существенными условиями соглашения об отступном являются указание на прекращаемое обязательство, а также на предмет отступного (его наименование и количественные характеристики).
Однако, образуя незавершенный юридический состав, данное соглашение не влечет прекращения обязательства. Подобный эффект наступает лишь в момент фактического предоставления отступного.
В большинстве случаев существует разрыв времени между моментом заключения соглашения об отступном и предоставлением отступного, правовая связь должника и кредитора должна быть охарактеризована как факультативное обязательство. Соответственно, кредитор имеет право требования лишь в отношении первоначального предмета исполнения, а должник обладает возможностью замены первоначального варианта исполнения предоставлением отступного[10]. При неисполнении должником первоначального обязательства, а равно при его отказе от реализации права замены в отношении должника могут быть использованы меры защиты (ответственности), соответствующие только первоначальному предмету исполнения.
Соглашение об отступном может заключаться не только в ходе исполнения обязательства, но и непосредственно при его заключении.
В качестве предмета отступного также можно рассматривать уплату денег и передачу имущества. Перечень, указанный в статье 409 Гражданского кодекса РФ имеет открытый характер, и не существует никаких ограничений для предоставления отступного в виде выполнения работ или оказания услуг. При этом закон не выдвигает требования эквивалентности размера отступного размеру первоначального предоставления. Даже в тех случаях, когда стоимость предоставляемого отступного меньше долга по обязательству, презюмируется прекращение последнего полностью (см. п. 4 Информационного письма Высшего Арбитражного Суда РФ N 102).
В случае, если в предмете отступного обнаруживаются недостатки первоначальное обязательство не восстанавливается, а должник несет ответственность за эти недостатки в зависимости от предмета отступного по правилам, аналогичным ответственности продавца (подрядчика, исполнителя).
Отступное по своей сути является заменой исполнения. Но не стоит его отождествлять с новацией (замены обязательства). В силу новации обязательство прекращается на основании самого соглашения сторон. Возможны ситуации, когда толкование соглашения не позволяет определить момент, с которым стороны связывают прекращение обязательства. В такой случае в качестве критерия разграничения должен выступать такой важный признак новации, как намерение обновить. Соглашение может считаться новацией только в случае, когда очевидна направленность общей воли сторон на прекращение ранее действующего обязательства и замену его новым.
2.3. Зачет
Обязательство может прекращаться зачетом. Зачет прекращает обязательство полностью или частично. Общие правовые основания для зачета установлены статями 410-412 Гражданского кодекса РФ. Сторона обязательства, инициирующая зачет встречных требований, должна соблюдать следующие установленные законом условия.
Стороны сделки о зачете являются сторонами двух или более обязательств, на основании которых возникают встречные однородные требования. На практике путем зачета чаще погашаются требования, которые возникли на основании разных договоров между одними и теми же лицами. Однако это не исключает возможности зачета взаимных требований, если организации являются участниками одного обязательства.
Способ прекращения обязательства зачетом относится к модели прекращения обязательств путем отмены их исполнения. Отказ от права требования в обязательстве тождествен досрочному исполнению кредиторской обязанности по принятию исполнения (досрочное принятие исполнения не может рассматриваться в качестве надлежащего) и вне предъявления к контрагенту дополнительных претензий никак не может нарушать ни его обязательственную, ни его имущественную сферу.[11]
Путем зачета чаще всего погашаются денежные обязательства.
Действующим законодательством закреплены случаи, когда однородные требования могут быть погашены путем взаимозачета:
- однородные требования, срок которых наступил;
- срок которых не указан (в этом случае обязательство исполняется в разумный срок - п.2 ст.314 ГК РФ);
- срок которых определен моментом востребования.
Существуют два варианта прекращения обязательств зачетом:
- по воле одной из сторон (путем подачи заявления о взаимозачете)
- Обоюдное составление одного документа.
Сторона является должником по какому-либо обязательству, и к ней обращено требование другой стороны-кредитора, которая в другом обязательстве, являясь должником, обязана исполнить требование кредитора-должника по первому обязательству.
Требования которые исходят от другой стороны должны быть однородными по своему содержанию, например, стороны обязаны друг другу перечислить денежные средства за поставленные товары одной стороной и выполненные работы другой.
Организация, имеющая задолженность перед другой организацией, вправе предъявить к зачету встречное требование, срок предъявления которого наступил или не указан (определен моментом востребования), только после его наступления (возникновения оснований для истребования), но не ранее.[12]
В случае равенства встречных однородных требований они погашаются в полном объеме, если же требования не равны друг другу, то большее по размеру требование погашается лишь частично, в размере, соответствующем размеру меньшего требования.
Следовательно, обязательство, по которому предъявлено большее требование, в оставшейся не полностью зачтенной части сохраняется, в то время как обязательство, по которому предъявлено меньшее требование, прекращается полностью.
К зачету могут быть предъявлены одновременно несколько требований, каждое из которых должно отвечать перечисленным выше условиям.
Законом перечислены случаи, когда зачет требований не допускается:
о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью;
о взыскании алиментов;
если по заявлению другой стороны к требованию подлежит применению срок исковой давности и этот срок истек;
о пожизненном содержании;
в иных случаях, предусмотренных законом или договором.
Основанием для проведения зачета является взаимная задолженность. Организациям, имеющим взаимную задолженность со многими контрагентами, для упрощения процедуры зачета и его последующей правовой оценки контролирующими, в том числе и налоговыми органами, следует: вести аналитический учет задолженности по каждой организации; выявлять размер такой задолженности с участием должника.
Перед тем как прекратить обязательство путем зачета встречных требований стороны составляют акт сверки взаимных расчетов. Далее между сторонами подписывается соглашение о погашении взаимных однородных обязательств. К соглашению могут прикладываться иные по названию документов, форма и содержание которых соответствуют требованиям гражданского законодательства и законодательства о бухгалтерском учете.
Каждый из указанных документов является юридическим основанием для отражения погашения задолженности в бухгалтерском учете организаций, являющихся участниками зачета.
Подписанный сторонами документ (протокол, акт или соглашение) должен содержать указания на основания возникновения задолженности, сумму задолженности и сумму, на которую проводится зачет.
На основании ст.410 Гражданского кодекса РФ для проведения зачета достаточно заявления одной стороны. Как указано в п. 4 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 29.12.2001 № 65 для прекращения обязательства зачетом заявление о зачете должно быть получено соответствующей стороной.
Закон не конкретизирует момент прекращения обязательств. Согласно выводу Президиума ВАС РФ обязательства считаются прекращенными одновременно в момент наступления срока исполнения того из встречных обязательств, срок исполнения которого наступил позднее. Это положение действует независимо от того, когда было сделано или получено заявление о зачете (п. 3 Обзора Президиума ВАС РФ от 29 декабря 2001 г. N 65).
В случае проведения зачета в одностороннем порядке в документе о зачете взаимных однородных требований обязательно должно указываться на основания возникновения взаимной задолженности, сумму, подлежащую зачету, и сообщение о том, что с момента уведомления (его получения) организация считает себя по отношению к адресату (стороне зачетных обязательств) не связанной какими-либо правами и обязанностями на сумму, зачтенную по такому заявлению.
При этом, зачет может быть аннулирован при отсутствии документов, подтверждающих получение заявления другой стороной.
Гражданский кодекс РФ не исключает возможность зачета и на основании соглашения сторон. В первом случае зачет основан на односторонней сделке, во втором он носит договорный характер.
2.4. Совпадение должника и кредитора в одном лице
Должник и кредитор являются сторонами обязательства. Совпадение должника и кредитора в одном лице может происходить по разным основаниям. Один из самый частых случаев - это универсальное правопреемство. К примеру, если юридические лица, которые существовали до реорганизации, являлись сторонами по одному обязательству, то при реорганизации в форме слияния, происходит совпадение должника и кредитора в одном лице либо при их присоединении (сохранившееся и присоединенное юридические лица выступали соответственно должником и кредитором одного и того же обязательства).
Например, обязательства арендатора по договору аренды прекращаются в случае выкупа арендованного имущества, поскольку в таком случае меняется основание владения, и бывший арендатор становится собственником. В этом случае арендодатель-собственник и арендатор совпадают в одном лице, обязанность по внесению арендных платежей прекращается (решение Арбитражного суда Красноярского края от 23.12.2014 по делу № А33-19994/2014) с момента регистрации в ЕГРП перехода права собственности на имущество, если иной момент не оговорили сами стороны (ст. 421 ГК РФ).[13]
Указанное основание прекращения отличается от зачета встречных однородных требований, так как последним можно прекратить обязательство срок которого наступил или определен моментом востребования. Отличие заключается в том, что при зачете прекращаются различные обязательства сторон, в каждом из которых соответствующая сторона является кредитором. Между тем совпадение должника и кредитора в одном лице по смыслу статьи 413 Гражданского кодекса РФ возможно только в рамках одного и того же обязательства.
2.5. Новация
Действующее гражданское законодательство разрешает сторонам договора при наличии обоюдного согласия прекратить одно обязательство, заменив его другим.
Обязательство прекращается соглашением сторон о замене одного связывающего их обязательства каким-либо другим, новым обязательством (п. 1 ст. 414 Гражданского кодекса РФ). В результате новации первоначальное обязательство прекращается, но участники сохраняют правовые связи друг с другом, так как на основе прекращенного обязательства возникает согласованное между ними новое.
Для того чтобы новация считалась состоявшейся, необходимы следующие условия: а) существование первоначального обязательства; б) соглашение сторон о замене этого обязательства другим; в) новое обязательство; г) намерение обновить первоначальное обязательство; д) возможность замены первоначального обязательства новым.
Прекращение обязательств новацией возможно лишь при существовании и действительности первоначального (новируемого) обязательства.
Первоначальное обязательство может носить и внедоговорный характер. Закон не запрещает новацию обязательства из причинения вреда имуществу или из неосновательного обогащения. Также допускается новация условного обязательства. В ситуации, когда условное обязательство заменяется безусловным, новация происходит при наступлении условия. В случае же замены безусловного обязательства условным после наступления условия имеет место новация, а пока оно не наступило - стороны связаны первоначальным обязательством.