Добавлен: 23.05.2023
Просмотров: 407
Скачиваний: 2
Невозможным кажется осуществления оферты путем молчания, поскольку оно не дает оснований третьим лицам знать о намерении лица заключить договор. Хотя, по мнению С. А. Денисова такая оферта возможна. В качестве примера, он пишет об оферте в виде молчания со стороны арендодателя по окончании срока договора аренды, в случае, если арендатор продолжает пользоваться имуществом при отсутствии возражений со стороны арендодателя[30]. Однако, в данном случае молчание арендодателя нельзя рассматривать как оферту, поскольку между сторонами уже существуют договорные отношения.
Допустимость публичной оферты закреплена в ст. 437 ГК РФ, согласно которой предложение товара в рекламе, каталогах, а также других описаниях товара, обращенных к неопределенному кругу лиц, является публичным предложением заключить договор, если она содержит все существенные условия договора. Выставления товара, демонстрация его образцов или предоставление сведений о товаре (описаний, каталогов, фотоснимков и т.п.) в местах его продажи является публичным предложением заключить договор независимо от того указана цена и другие существенные условия договора купли-продажи, кроме случаев, когда продавец явно определил, что соответствующий товар не предназначен для продажи[31].
Анализ указанной статьи дает основания выделить следующие признаки публичной оферты: 1) она обращена к неопределенному кругу лиц; 2) из этого предложения усматривается воля оферента заключить договор; 3) ее предметом может быть только товар, а работы и услуги - не могут; 4) по общему правилу, она должен содержать все существенные условия договора. Исключением является выставления товара, демонстрация его образцов или предоставление сведений о товаре (описаний, каталогов, фотоснимков и т.п.) в местах его продажи. В таком случае указания цены и других обязательных условий не требуется.
Публичная оферта отличается от обычной. Во-первых, она должна быть адресован не конкретному лицу, а неопределенному кругу лиц. Во- вторых, наличие существенных условий не является обязательным.[32]
Несмотря на различия, правовые последствия обычной и публичной оферты совпадают.
Актуальным является вопрос об отграничении публичной оферты от рекламы и других приглашений делать предложения заключить договор. М. И. Брагинский пишет, что при публичной оферте определенность предложения во взаимоотношениях сторон зависит от характера предложения, а, следовательно, снять неопределенность должен тот, кто обращается с предложением. Если он желает выступить с офертой, ему необходимо прямо выразить это в предложении, не заставляя другую сторону догадываться, что следует понимать под соответствующим сообщением[33]. Такую же позицию занимает и отечественный законодатель. В силу ч. 1 ст. 437 ГК РФ, реклама или иные предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, являются приглашением делать предложения заключить договор, если иное не указано в рекламе или других предложениях[34].
С учетом этого можно выделить признаки, отличающие рекламу от оферты: 1) обращенность к неопределенному кругу лиц; 2) отсутствие существенных условий договора; 3) отсутствие намерения рекламодателя заключить договор; 4) информирование о наличии определенных товаров, работ, услуг. Если же реклама содержит существенные условия договора и выражает намерение рекламодателя заключить договор, то она приобретает черты публичной оферты. В качестве примера, можно привести рекламу товаров в телемагазине с указанием цены, качественных характеристик товара и сроков его доставки[35].
Значение приглашение делать оферту заключается в том, что лицо, которое его направило, может отказаться от своего предложения без наступления для него негативных правовых последствий.
Учитывая ч. 2 ст. 435 ГК РФ, оферта не приобретает силу в случае ее отзыва, который может быть осуществлен до момента или в момент ее получения адресатом. Предложения, полученные адресатом, не могут быть отозваны в течение срока для ответа, если иное не указано в ней либо не вытекает из его существа или обстоятельств, при которых она была сделана (ст. 436 ГК РФ)[36].
Таким образом, в соответствии с общим правилом, оферта после ее получения адресатом является безотзывной.
Доктрина отзыва оферты характерна для англо-американского права, где она глубоко разработана и опирается на теорию встречного удовлетворения, которая является краеугольным камнем всего англо-американского договорного права. Однако она приводит ко многим неудобствам в современном торговом обороте, когда для анализа оферты акцептант должен быть уверен, что оферта не будет отозван до истечения определенного срока. Поэтому американское право идет в направлении постепенного отказа от теории отзыва оферты[37].
В Принципах УНИДРУА употребляются термины «отмена» и «отзыв» оферты. Содержание понятия «отмена» соответствует содержанию понятия «отзыв» по законодательству России. Так, в силу ст. 2.3. Принципов УНИДРУА оферта, даже когда она является безотзывной, может быть отменена оферентом, если сообщение об отмене получено адресатом оферты раньше, чем сама оферта, или одновременно с ней[38].
Несколько иным является содержание термина «отзыва». Согласно ст. 2.4. Принципов УНИДРУА, пока договор не заключен, оферта может быть отозвана оферентом, если сообщение об отзыве будет получено адресатом оферты до отправления им акцепта. Следовательно, при заключении международного договора купли-продажи, по общему правилу, необходимо исходить из того, что отзыв оферты возможен и после ее получения адресатом, но до отправления акцепта.
Важным является вопрос о форме и способе отзыва оферты, а именно: должны ли они совпадать по форме и способом отправления с самой офертой. Законодатель умалчивает об этом. Как нам кажется, форма и способ отзыва оферты не зависит от формы и способа отправление самой оферты. Отзыв оферты, осуществленный в письменной форме, может быть сделан устно (по телефону). Напротив, устная оферта может быть отозвано путем направления соответствующего письма. В любом случае можно посоветовать оференту выбирать такой способ отзыва, который позволяет сделать это в кратчайшие сроки и дает ему уверенность в получении такого сообщения адресатом оферты. А потому не совсем удачным кажется отзыв устной оферты письмом. Лучшим способом является непосредственное сообщение во время встречи или телефоном.
Среди других оснований прекращения действия оферты, наряду с ее отзывом, следует выделить: отклонение оферты; окончание срока, предоставленного для акцепта; акцепт, в том числе и на других условиях; смерть оферента, лишения или ограничения его в дееспособности; прекращения юридического лица - оферента[39].
Интересен вопрос о возможности возмещения убытков при отзыве оферты. По нашему мнению, в данном случае убытки возмещаться не должны, однако оферент обязан компенсировать адресату оферты расходы, связанные с рассмотрением оферты.
Подводя итоги вышеизложенному, хотим сделать следующие выводы:
1. Офертой является достаточно определенное предложение заключить договор, адресованное конкретному адресату, содержащее все его существенные условия и выражающее намерение лица, сделавшего его, считать себя обязанным в случае ее принятия. Предложения не являются сделкой.
2. Оферент становится обязан своим предложением в момент ее получения адресатом (теория получения). В соответствии с законодательством России оферта после ее получения адресатом является безотзывной. При заключении международного договора купли-продажи, по общему правилу, необходимо исходить из того, что отзыв оферты возможен и после ее получения адресатом, но до отправления акцепта.
3. Предложения может быть осуществлено в устной или письменной форме, а также путем совершения конклюдентных действий. В большинстве случаев форма оферты должна соответствовать форме договора. Форма и способ отзыва оферты не зависит от формы и способа отправки самой оферты.
4. Публичная оферта отличается от обычной, однако их правовые последствия совпадают. Реклама, содержащая существенные условия договора и которая выражает намерение рекламодателя заключить договор, приобретает черты публичной оферты.
5. Предложения теряет силу после его отзыва, в случае отклонения, по истечении срока, предоставленного для акцепта и в случае акцепта, в том числе и на других условиях; смерти оферента, лишения или ограничения его в дееспособности; прекращения юридического лица - оферента.
2.2 Акцепт как основной этап заключения договора
Правовое регулирование акцепта предусматривает решение целого ряда проблемных вопросов, в частности: в какой форме он должен осуществляться; может ли быть отозван; как оценивать согласие лица на заключение договора, но на других условиях; необходимо ли сообщать оференту об акцепте действием, с какого момента договор можно считать заключенным и тому подобное.
Акцептом является ответ адресата оферты о принятии. Акцепт должен быть полным и безусловным[40].
Таким образом, ответ адресата оферты признается акцептом при наличии таких признаков. Во-первых, он должен свидетельствовать о принятии предложения. Ответ, в котором сообщается о получении предложения или заинтересованность в нем, акцептом не является.
Во-вторых, ответ должен быть полным. Это означает, что акцептант полностью согласен с теми условиями договора, которые ему предложены в оферте. Если же в ответе содержатся новые условия, или предлагается изменить первоначальные условия, в том числе исключить некоторые из них, или же вообще предлагается другой по характеру договор, то такой ответ не может рассматриваться как акцепт. Она является отказом от акцепта и в то же время новой офертой (ст. 443 ГК РФ).
В доктрине наработанные две позиции относительно признания акцепта на иных условиях новой офертой. Так, А. Ю. Кабалкин считает, что в любой ситуации акцепт на иных условиях следует признавать офертой, независимо от того включены ли в нее новые существенные условия. Как новую оферту указанный автор рассматривает и протокол согласования разногласий[41]. А вот, по мнению М.И. Брагинского, с которой мы соглашаемся, действия акцептанта могут рассматриваться как встречная оферта только при условии, если они имеют все признаки оферты. Ответ на оферту, в который исключено хотя бы одно из существенных условий, не может рассматриваться как встречная оферта[42].
По нашему мнению, отказ от акцепта может быть полным или частичным. Если акцептант полностью не согласен с видом договора, но заинтересован в правовом результате, то он может предложить договор другого вида. В данном случае имеет место полный отказ от акцепта и встречная оферта. Оферент и акцептант меняются местами - первичный оферент становится акцептантом, а первичный акцептант - оферентом. Частичный отказ от акцепта имеет место, когда акцептант в целом согласен с видом договора (его предметом), но настаивает на изменении некоторых условий или включении в текст договора собственных условий, в том числе и несущественных. В практике хозяйствования такая ситуация достаточно типична - акцептант может подписать присланный ему оферентом проект договора, составив к нему протокол разногласий относительно условий, которые его не устраивают. В-третьих, ответ должен быть безусловным. Это означает, что акцепт не может быть поставлен в зависимость от действий оферента или адресата оферты, которые они должны совершить до заключения договора[43].
Законодательством предусмотрены различные правила для оферт, в которых указан и не указан срок для ответа. Так, если в оферте указан срок для ответа, договор считается заключенным, когда оферент получил акцепт в течение этого срока (ст. 440 ГК РФ).
Анализ норм ГК РФ позволяет сделать вывод о том, что акцепт возможен в устной или письменной форме или путем совершения конклюдентных действий. Согласно ст. 2.6 Принципов УНИДРУА, акцепт может принимать форму заявления или иного поведения адресата оферты, выражающее согласие с офертой. Молчание или бездействие сами по себе не является акцептом[44]. В то же время согласно ч. 2 ст. 438 ГК РФ в случаях, установленных договором или законом, либо по соглашению сторон, по обычаю или из прежних деловых отношений сторон, воля стороны к совершению сделки может выражаться ее молчанием. Например, стороны могут заключить предварительный договор, в котором оговорить, что основной договор будет считаться заключенным через десять дней с момента получения оферты при отсутствии возражений акцептанта, высказанных в устной или письменной форме[45].
Возможность совершения акцепта в форме конклюдентных действий, предусмотрена ч. 3 ст. 438 ГК РФ, согласно которой, если адресат оферты в пределах срока для ответа совершил действие в соответствии с указанными в предложении условий договора (отгрузил товары, предоставил услуги, выполнил работы, оплатил соответствующими сумму денег и т.п.), которая свидетельствует о его желание заключить договор, это действие является принятием предложения, если иное не указано в предложении заключить договор или не установлено законом[46].
Таким образом, акцепт в форме конклюдентных действий возможен при отсутствии императивных предписаний относительно формы акцепта, содержащихя в оферте или предусмотренных законом. Совершение акцепта в форме конклюдентных действий не допускается, если в оферте не указан срок для ответа.
При применении ч. 3 ст. 438 ГК РФ возникает вопрос, должны конклюдентными действия представлять собой полное выполнение обязательства акцептантом или ему достаточно только приступить к нему, ограничившись частичным выполнением. В этом случае, согласно Постановлению Пленума Верховного суда РФ и Пленума Высшего арбитражного суда РФ от 1 июля 1996 для признания соответствующих действий адресата оферты акцептом не требуется выполнения условий оферты в полном объеме. С этой целью для квалификации указанных действий в качестве акцепта достаточно, чтобы адресат оферты приступил к ее исполнению на условиях, указанных в оферте и в установленный для ее акцепта срок[47].