Файл: Договорные конструкции (Типовые договорные конструкции на примере проекта федерального закона).pdf
Добавлен: 25.05.2023
Просмотров: 238
Скачиваний: 3
Введение
Актуальность темы, говорит о том, что в правоприменительной практике приводит отсутствие четкого закрепления отвечающих потребностям практики договорных конструкций. Таким образом, договорные конструкции не имеют единого классификационного критерия. Так, договор присоединения выделяется по особому способу определения условий договора, предварительный договор - по правовым последствиям заключения, публичный договор - по особому субъектному составу.
В последнее время возрос научный и практический интерес к организационным договорным конструкциям, поскольку они позволяют не только определенным образом упорядочить деятельность сторон, но и связать их организационными обязанностями, которые могут быть исполнены в принудительном порядке. Организационные договорные конструкции являются надежной гарантией стабильности взаимоотношений сторон.
На сегодняшний день Гражданский кодекс Российской Федерации предусматривает договорные конструкции, которые позволяют учитывать некоторые специфические особенности договоров, заключаемых при осуществлении предпринимательской деятельности. Отнесение конкретного договора к определенной договорной конструкции позволяет применить к нему специальный правовой режим.
Таким образом, договорные конструкции, получившие легальное определение, безусловно, будут способствовать развитию гражданского оборота и уменьшат количество спорных и конфликтных ситуаций в бизнесе.
Для достижения указанной цели были сформулированы следующие задачи:
- дать общую характеристику типовых договорных конструкций.
- рассмотреть толкование, свободу и правовое регулирование договора на анализе судебной практики.
- изучить заключение, расторжение и изменение договора.
Нормативно-методологической базой курсовой работы послужили Федеральные законы и работы таких авторов, как: М.Н. Малеиной, М.Е. Моргачевой, Е.С. Гринь, М.А. Астаховой, А.А. Бирюкова, В.И. Колтырина и др.
Структура работы, работа состоит из введения, трех глав, заключения и списка использованных источников.
Глава 1. Типовые договорные конструкции на примере проекта федерального закона
Гражданский Кодекс РФ содержит в себе выделенные типовые договорные конструкции. В действующей редакции первой части Гражданского кодекса их четыре: публичный договор (ст. 426 ГК РФ), договор присоединения (ст. 428 ГК РФ), предварительный договор (ст. 429 ГК РФ), договор в пользу третьего лица (ст. 430).
Типовые договорные конструкции подлежат применению к любым видам договорных обязательств, если они обладают необходимыми признаками этих конструкций.
В Проекте федерального закона «О внесении изменений в часть первую, вторую, третью и четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации» (далее – Проект изменений ГК) появляются три новых договорных конструкции: рамочный договор, опционный договор и абонентский договор
Рамочный договор – готовый договор с открытыми условиями, закрепляющий общие условия взаимоотношений сторон по обязательствам друг другу (п. 1 ст. 429.1 Проекта изменений ГК). У сторон договора отсутствует обязанность в определённый срок заключить основной договор или договор, уточняющий условия рамочного. На основании или во исполнение рамочного договора стороны могут заключать в будущем отдельные договоры, уточняющие и конкретизирующие его условия. Конкретизировать эти условия можно и путем подачи заявки одной из сторон или иным образом (п. 1 ст. 429.1 Проекта изменений ГК). Стороны, заключившие рамочный договор, отдельные договоры могут и не заключать. И если отдельными договорами отношения сторон не урегулированы, в том числе и тогда, когда они не заключены, то к этим отношениям подлежат применению общие условия, содержащиеся в рамочном договоре (п. 2 ст. 429.1 Проекта изменений ГК).
Определение опциону дает Федеральный закон от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг». Согласно ст. 2 этого закона опцион эмитента – эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на покупку в предусмотренный в ней срок и/или при наступлении указанных в ней обстоятельств определённого количества акций эмитента такого опциона по цене, определённой в опционе эмитента.
Проект изменений ГК содержит свою интерпретацию этого договора. В соответствии с п. 1 ст. 429.2 Проекта предмет опционного договора заключается в том, что одна сторона посредством безотзывной оферты предоставляет другой стороне безусловное право заключить договор на условиях, предусмотренных опционом. Опцион предоставляется либо за плату, либо за иное встречное предоставление, либо безвозмездно, если выдача опциона обусловлена иным охраняемым законом интересом, вытекающим из отношений сторон. Кроме того, опцион имеет срок действия, в течение которого сторона, получившая безотзывную оферту, вправе заключить договор путем акцепта этой оферты в том порядке и на тех условиях, которые предусмотрены опционом.
При этом права по опционному договору могут быть переуступлены другому лицу, если иное не предусмотрено опционным договором или не вытекает из его существа (п. 6 ст. 429.2 Проекта изменений ГК). Из буквального толкования этого пункта можно установить, что безусловное право заключить договор, предоставленное безотзывной офертой, предусмотренное п. 1 ст. 429.2 Проекта изменений ГК, можно переуступить другому лицу.
В том случае, когда акцепта на заключение договора не последовало, платёж, произведённый по опционному договору (ведь опцион предоставляется за плату или иное встречное представление, как установлено п. 1 ст. 429.2) не подлежит возврату. А в том случае, если акцепт последовал, и договор на основании безотзывной оферты всё-таки заключён, то данный платёж не засчитывается в счёт платежей по данному заключённому договору (то есть фактически является платой за предоставленное право заключить договор, п. 1 ст. 429.2 Проекта изменений ГК). Эти условия вводятся п. 3 ст. 429.2
Проект изменений в ГК РФ внес такое понятие, как абонентский договор, т.е. как договор с исполнением по требованию. По абонентскому договору одна сторона (абонент) вносит определённые, в том числе периодические, платежи или иное представление за право требовать от другой стороны (исполнителя) предоставления предусмотренного договором исполнения в затребованном количестве (объёме) либо на условиях, которые определяет абонент (п. 1 ст. 429.3 Проекта изменений ГК).
Обязанность вносить платежи или предоставлять иное исполнение лежит на абоненте независимо от того, было затребовано им соответствующее исполнение от исполнителя. Иное может быть предусмотрено законом или договором (п. 2 ст. 429.3 Проекта изменений ГК).
Таким образом, юридические последствия отнесения того или иного договора к типовой договорной конструкции договора присоединения заключаются в наделении присоединившейся стороны правом требовать расторжения или изменения договора по особым основаниям, которые не признаются таковыми в обычных случаях (ст. 450 ГК). Присоединившаяся сторона вправе потребовать изменения или расторжения договора, если он лишает эту сторону прав, обычно предоставляемых по договору такого вида, или ограничивает ответственность другой стороны за нарушение обязательств либо содержит другие явно обременительные для присоединившейся стороны условия, которые она, исходя из своих разумно понимаемых интересов, не приняла бы при наличии у нее возможности участвовать в определении условий договора.
Как можно видеть, обстоятельства, которые служат основанием для расторжения или изменения договора присоединения, не связаны с незаконностью договора или его отдельных условий – они скорее являются следствием формулирования этих условий в одностороннем порядке, в силу чего увеличивается вероятность включения в договор присоединения условий, устанавливающих односторонние преимущества и льготы в отношении стороны, разрабатывающей условия договора, и, напротив, чрезмерно обременительных условий для присоединившейся стороны.
Глава 2. Толкование и свобода договора, его правовое регулирование на анализе судебной практики
В начале апреля 2014 года, на официальном сайте Высшего Арбитражного Суда РФ появился новый документ – постановление Пленума ВАС РФ от 14.03.2014 № 16 «О свободе договора и ее пределах» (далее – Постановление № 16). Забегая вперед, скажем, что в нем содержится немало интересных положений. А главная идея сводится к предоставлению беспрецедентной свободы в определении условий договора. Разберемся, что же судьи понимают под свободой договора и каковы ее пределы.
В российском частном праве широко декларируется утверждение «разрешено все, что не запрещено». В действительности судебная практика зачастую идет по пути ограничений: «Разрешено то, что предписано законом». Иными словами, все, что явно не разрешено, – запрещено.
Однако нынешнее положение вещей требует большей свободы, чем дает сложившаяся судебная практика и привычное толкование норм ГК РФ. Кроме того, нередко встречаются ситуации, когда условия соглашения недостаточно ясны, когда ущемляются интересы одной стороны или один из контрагентов злоупотребляет свободой договора.
Все эти проблемы постарался разрешить Пленум ВАС РФ в Постановлении № 16. Суть документа сводится к расширению свободы при заключении договоров.
Так, устанавливается ряд критериев, когда правило, предписанное законом, можно изменить или отменить договором. Соблюдая их, стороны смогут по своему усмотрению вносить изменения в нормы, которые до этого использовались единообразно.
В частности, появляется возможность устанавливать такие значимые для бизнеса условия, как полное возмещение убытков заказчиком при его отказе от договора возмездного оказания услуг, возможность фиксировать критерии существенности нарушения в договорах поставки, привязывать сроки выполнения работ к получению предоплаты. Причем вариантов изменений и модификаций правовых норм достаточно много.
Красной нитью по тексту Постановления № 16 проходит мысль о необходимости судам при разрешении споров опираться прежде всего на смысл правовой нормы, ориентироваться на существо нормы и цель регулирования, а не только на законодательную формулировку.
Таким образом, высшие арбитры фактически меняют подход к толкованию условий договора, выходя за рамки буквального понимания норм права.
Надо сказать, что данный подход вполне оправдан, ведь законодательство несовершенно, а формулировки норм не всегда удачны. И если суды, рассматривая дела, будут исходить из дословного понимания закона, то решения вполне могут оказаться несправедливыми.
В то же время на Западе уже давно признается, что в некоторых случаях возможно отступление от буквы закона, от результатов грамматического толкования нормы в пользу духа закона.
И такой подход продуктивно работает во многих европейских странах. Теперь подобная практика будет приживаться и на российской почве.
Кроме проблемы целевого толкования правовых норм, в Постановлении № 16 затронуты следующие вопросы:
- о разрешительных и запретительных нормах (п. 1–4);
- о правилах применения правовых норм к непоименованным договорам (п. 5 Постановления № 16);
- о применении примерных условий (стандартной документации), которые разработаны саморегулируемыми организациями и опубликованы в печати (п. 7 Постановления № 16);
- о несправедливых договорных условиях (п. 9, 10 Постановления № 16);
- о толковании условий договора судом (п. 11 Постановления № 16).
1.1 Запретительные и разрешительные нормы договора
«Запретительными» (императивными) считаются такие нормы, которые не допускается изменять соглашением сторон. «Разрешительные» (диспозитивные) нормы – те, которые прямо разрешают сторонам установить в договоре отличные от них условия. До принятия документа разрешительные нормы в большинстве случаев распознавались по фразе «если иное не предусмотрено договором». Остальные нормы признавались императивными.
В европейском праве норма является императивной в двух случаях: либо когда в тексте закона об этом прямо говорится (например, «соглашение об ином недействительно»), либо когда для суда очевидно, что норма подразумевается императивной.
Пленум ВАС РФ последовал примеру европейского права и указал случаи, когда нормы признаются запретительными:
- Если они содержат явно выраженный запрет на установление соглашением сторон иного правила. Примерами прямого запрета могут служить следующие положения: