Файл: Франчайзинг как особый вид вертикальных ограничений..pdf
Добавлен: 25.05.2023
Просмотров: 185
Скачиваний: 2
- Гарантированное обеспечение продукцией
Не секрет и то, что франчайзинг для компаний, которые реализуют подобные отношения с партнерами, является одним из важнейших направлений деятельности, поэтому франчайзи получают выгодные условия, и гарантию на регулярные поставки.
Минусы бизнес – франчайзинга
Их не так уж и много, но имеют они существенное значение:
- Получатели исключительных прав обязуются следовать целому регламенту, который устанавливает владелец прав, несмотря на то, что такие правила могут быть неприемлемы для ведения бизнеса на иной территории/сфере деятельности.
- Франчайзи также обязаны приобретать продукцию, материалы для производства и услуги у поставщиков, обозначенных в договоре. Это ограничивает доступ к открытому рынку, и заставляет партнеров приобретать продукцию и сервис по большим ценам.
- Владельцы прав жестко устанавливают систему «выхода» из окружения, то есть возврата прав от франчайзи. Если партнеры осуществят подобную процедуру, то зачастую, торговая деятельность станет для них закрытой на некоторый период или же на обозначенной в договоре территории.
- Партнеры по бизнес – франчайзингу, как правило, не имеют рычагов «давления» на концепцию рекламы и маркетинга в самой системе. Но в рамках договора франчайзи должны оплачивать затраты на маркетинговые кампании, проводимые владельцем прав. Растрата средств может происходить не в лучшем виде применимо к определённым регионам деятельности, где и работают получатели прав.
По всему миру развиваются сотни компаний, которые осуществляют франчайзинговую деятельность. Но, важно сразу опровергнуть общее заблуждение, что франчайзер предоставляет все свои предприятия для договора коммерческой концессии. Правообладатель может оставить за собой «личные владения».
К примеру, сеть ресторанов Мак Дональдс. Корпорация имеет в собственном владении лишь 15 процентов от общего количества ресторанов в мире. Остальные 85% - в собственности национальных дистрибьюторов. Корпорация оставляет за собой очень жесткий регламент – определяются даже такие «штрихи», как стилистика, форма столов и униформа.
Не так давно, компания – лидер по производству спортивной одежды Columbia перешла на модель франчайзинга. Рамки договора о передаче франшизы менее жесткие, чем у Мак Дональдс – франчайзи обязан иметь торговую площадку не меньше 100 «квадратов» на торговой улице или в центре. Стартовый закуп продукции – от 80 тысяч долларов.
В России франчайзинговая деятельность не так сильно распространена, но благодаря подобной модели деловых отношений, франчайзеры смогли постепенно монополизировать сферы рынка. К примеру, 1С имеет около 4500 франчайзи; а компания X5 Retail Group заключила партнерские соглашения на основе франчайзинга с огромным количеством магазинов сетей – Пятёрочка, Перекресток, Перекресток Экспресс, Карусель.
1.2. Правовое регулирование франчайзинга
Успешность развития современного бизнеса во многом зависит от опытного руководства хозяйственными процессами, в том числе с помощью применения современных инновационных технологий. Одним из наиболее перспективных и популярных видов предпринимательства на сегодня считается франчайзинг или его российский аналог – коммерческая концессия. Это не удивительно, так как использование популярного бренда и уже отработанных маркетинговых схем дает большое преимущество владельцам малого и среднего бизнеса. Франчайзинг предоставляет возможность крупным компаниям превратить свою существующую сеть в эффективно работающий, сильный бизнес, в котором работают преданные делу и бренду люди [4, с. 4]. Но при всем широком спектре достоинств, франчайзинг может представлять угрозу для свободной конкуренции (в случае злоупотребления ограничительными условиями), именно поэтому развитие концессионных правоотношений не мыслится без развития антимонопольного и гражданского законодательства.
Правовое регулирование франчайзинга на сегодняшний день является одной из основных проблем данного института. Необходимо начать с того, что термин франчайзинг в российском законодательстве отсутствует, как и отсутствует единая терминология, характеризующая франчайзинговые отношения. Законодательное закреплено в России понятие «коммерческая концессия», которое, по мнению многих ученых, вводит в заблуждение потребителей относительно сути этих двух различных договоров: франчайзингового договора и договора коммерческой концессии [1, с. 2].
Начало правового регулирования франчайзинга в Российской Федерации относится к 1996 году, когда Гражданский кодекс РФ был дополнен главой 54 «Коммерческая концессия» [3]. Хотя сам термин «франчайзинг» использован не был, но коммерческая концессия обладает множеством присущих ему черт, что позволяет говорить о существовании механизма правового регулирования франчайзинга в России. Тем не менее, у большинства правообладателей возникли сомнения, можно ли использовать договор коммерческой концессии при реализации франчайзинговых и близких к ним схем [4, c. 56].
Существует ряд проблем, которые стоят на пути эффективного правового регулирования франчайзинга:
1. Некорректность применения понятия «коммерческая концессия» к отношениям франчайзинга. Так, О.Л. Алферина в своей статье «Коммерческая концессия и франчайзинг: особенности применения в России» излагает точку зрения, в соответствии с которой «франчайзинг и коммерческая концессия имеют разное содержание и соотносится как видовое и родовое, т.е. коммерческая концессия – это один из видов франчайзинга в международном понимании данного термина» [2, с. 13];
2. Недочёты в гл. 54 ГК РФ, которые требуют внесения изменений.
Существует строгое правило: заключение договоров франчайзинга сопровождается использованием и соблюдением внутреннего законодательства принимающей стороны. Отсутствие специальной правовой базы в РФ, регулирующей данные отношения, существенно сужает возможности развития франчайзинга. Поэтому зарубежные франчайзоры (компании) не торопятся предоставлять комплексы исключительных прав на территорию, чьи законы только частично защищают их интересы, и где отсутствует чёткий механизм правового регулирования [6, с. 1193].
3. Неправильный подход к предмету договора.
В связи с тем, что в законодательстве отсутствует регулирование франчайзингового договора, а договор коммерческой концессии не вполне отражает сущность франчайзинга и несет в себе при заключении дополнительные неудобства для франчайзера, возникает вопрос о целесообразности заключения данного договора. Зачастую зарубежные франчайзеры вовсе не заключают договор коммерческой концессии, а заменяют его комплексом договоров (лицензионный договор; агентский договор; договор простого товарищества; договор поставки; лизинговый договор и другие) [5, с. 49].
Таким образом, в России франчайзинг как разновидность коммерческих отношений еще не получил должного развития, тем не менее нормотворческая деятельность по совершенствованию российского законодательства в настоящее время ведётся. Следует отметить, что ряд проблем правового регулирования франчайзинга, в том числе законодательное закрепление данного термина, должен был решить проект Федерального закона РФ «О франчайзинге». Однако данный законопроект оказался недостаточно проработанным и вместо решения существующих проблем мог создать новые, вследствие этого он вполне закономерно был отклонен Государственной Думой ФС РФ [7].
Для России дальнейшее развитие франчайзинга увеличит количество субъектов малого предпринимательства, которые создадут новые рабочие места, принесут дополнительные налоги в государства, а для потребителя создадут расширенные территориальные границы рынка по предоставлению возможности приобретения определенных товаров или предоставления услуг. Но действенность и эффективность применения рассматриваемого института напрямую зависят от его строгого правового регулирования.
2. Анализ развития франчайзинга
2.1. Динамика развития франчайзинга в России
Для экономики Российской Федерации франчайзинг – относительно новое явление, в то время как в развитых странах он существует уже давно. Франчайзинг, как и многие элементы рыночной экономики, зародился в США. Со временем франчайзинговая форма бизнеса распространилась по всему миру. В 1960 году в США была основана Международная ассоциация франчайзинга IFA (International Franchising Association).
Привлекательность франчайзинга заключается в наличии неоспоримых преимуществ для обоих участников франчайзинговых отношений. Для малых предприятий и индивидуальных предпринимателей он предоставляет в распоряжение стабильный доходный бизнес, для известных фирм и компаний – возможность расширить и упрочить свои позиции на рынке. Именно этим следует объяснить столь широкое распространение франчайзинга как в Европе, так и в Америке. Для многих предприятий франчайзинг стал символом преуспевания в бизнесе, в том числе и для некоторых российских фирм, которые решились на развитие бизнеса при помощи франчайзинга.
Развитие франчайзинга может оказаться одной из наиболее эффективных форм поддержки малого предпринимательства в России, одним из возможных решений столь важной государственной задачи.
Процесс развития малого бизнеса считается движущим механизмом экономики государства. Франчайзинг является одним из видов коммерческой деятельности, который даёт возможность начинающему предпринимателю существенно облегчить организацию бизнеса и обеспечить его развитие в долговременной перспективе.
Франчайзинг в России зародился в 90-х годах благодаря зарубежным компаниям. Это было связано с необходимым внедрением в российскую экономику новых технологий ведения бизнеса. Развитие франчайзинга на территории Российской Федерации в настоящее время происходит неравномерно, так как высокоэффективность использования франчайзинговой модели в большей степени зависит от экономического положения и степени развития бизнеса на рынке определённого региона, а также от действующего законодательства Российской Федерации
Проведя анализ динамики франчайзинга в нашей стране, можно сделать вывод, что его острая популяризация наблюдается в период с 2007 года по настоящее время. Запоздалый интерес российских предпринимателей к этой идее можно объяснить рядом факторов: к примеру, законодательно франчайзинг установился совсем недавно. В 2014 году была попытка внести законопроект о франчайзинге в Госдуму, защищающий интересы двух сторон, но 16 марта 2016 года Госдума в первом чтении отклонила данный проект Федерального закона «О франчайзинге».
Отношения франчайзинга в России регулируются договором коммерческой концессии. У франчайзера всегда существует риск того, что концепцию его бизнеса присвоят себе – подпустив франчайзи к своему бизнес-плану, основам ведения бизнеса и раскрыв ему ноу-хау, нет никаких гарантий, что франчайзи не решит аннулировать договор о покупке франшизы и не создаст собственный бизнес на модели франчайзера, составив ему при этом непосредственную конкуренцию. В связи с этим на сегодняшний день актуально конкретное урегулирование правоотношений франчайзинга в законодательстве [2].
Большое снижение числа франчайзеров в 2016 году объясняется тем, что существует нестабильная экономическая ситуация в результате введения санкций к нашей стране. Возрастание бизнеса в условиях эмбарго весьма осложнено, особенно учитывая, что в случае франчайзинга франчайзи в большинстве случаев должен покупать сырьё у определённых франчайзером поставщиков.
В последнее время курс рубля быстро падал, сейчас идет небольшой рост, но в перспективе он снова сменится падением в связи с ростом евро и доллара. В данных условиях франчайзи будут лишаться части своей прибыли. В особой степени влияет тот фактор, что по условиям большинства франчайзинговых договоров франчайзи даже не имеет права завышать или ставить свою цену на предлагаемый товар.
Необходимо отметить, что официальный список представленных потребителям франшиз не формируется, нет установленного перечня, т. к. в российском законодательстве франчайзинг не определяется как индивидуальный вид коммерческой деятельности и, соответственно, не существует методичных предпосылок для статистического учёта действующих на рынке франшиз [7].
Эта договорная конструкция в действующей редакции главы 54 Гражданского кодекса РФ [5] содержит большое количество неудачных формулировок и пробелов. Одним из ярко выраженных недостатков коммерческой концессии является право пользователя в срочном договоре заключить договор на новый срок на тех же самых условиях. Это означает, что, к примеру, нельзя при перезаключении договора на новый срок повышать роялти без согласия франчайзи, хотя через пять лет после первого заключения договора бизнес-система и бренд франчайзера могут существенно подорожать – бренд станет значительно известнее, технологии – наиболее проработанными. Разрушается сама идея срочного договора – по истечении срока договора при продлении договора пересматривать условия отношений сторон. К прочим недостаткам договора коммерческой концессии можно отнести требование о регистрации договора в Роспатенте (проблемы появляются в большинстве случаев из-за длительного срока регистрации договора); субсидиарную (по общему правилу) либо солидарную (в случае если пользователь является производителем товаров правообладателя) ответственность правообладателя по требованиям к качеству товаров и услуг, реализуемых пользователем; абсолютную возможность расторжения бессрочного договора без объяснения причин с уведомлением за 6 месяцев, если больший срок не установлен в договоре; ничтожность всего договора целиком (включая правовые нормы договора, которые не связаны с передачей права пользования товарным знаком или правами патентообладателя) при отсутствии регистрации в Роспатенте [1, с. 140-147].