Файл: Поручительство: общая характеристика.pdf

Итак, для появления прав и обязанностей из сделки по предоставлению обеспечения необходим юридический состав, включающий, помимо факта совершения сделки, иные факты, которые разнятся в зависимости от вида обеспечения. Поэтому следует охарактеризовать и суть отношений, которые существуют с момента возникновения первого юридического факта, т.е. совершения обеспечительной сделки, до момента появления последнего, необходимого уже для возникновения прав и обязанностей сторон сделки.

Интересное решение предложил О.С. Гринь. Автор, исследуя природу отношений поручителя и кредитора в период после заключения договора поручительства, но до нарушения должником своего обязательства, выделяет две стадии развития правоотношений между кредитором и предоставившим личное обеспечение субъектом: обязательную и необязательную. На первой стадии право кредитора находится в условном (кондиционном) состоянии, поскольку нельзя осуществить правомочие требования. В то же время кредитор на данном этапе вправе реализовать правомочие на защиту своего субъективного права. Вторая же стадия наступает после неисполнения должником своего обязательства. Выделение данной стадии, по мнению автора, необходимо не только для признания возможности защиты обязательственного права, но и для обоснования "допустимости его перехода, обременения, обеспечения, а также включения в состав имущества (например, наследственной или конкурсной массы)".^[20] Более того, ученый приходит к выводу, что основанием возникновения обеспечительного отношения в этом случае является все-таки заключение договора поручительства, а не юридический состав, в связи с чем обосновывается, что такой договор может быть заключен только до момента самого нарушения обязательства должником.

Вопрос о юридической связанности сторон обеспечительного правоотношения с момента заключения договора поручительства и до момента нарушения должником своего обязательства перед кредитором раскрывается в исследовании Б.М. Гонгало. Рассуждая о юридическом положении сделки до момента нарушения должником обязательства, автор отмечает: "Сам факт заключения договора поручительства уже имеет юридическое значение... Он порождает юридическую связанность поручителя с кредитором, которая выражается в том, что кредитор считается условно управомоченным, а поручитель - условно обязанным. Связанность проявляется и в том, что стороны договора не могут отказаться в одностороннем порядке как от договора, так и от обязательства, которое, может быть, возникнет на его основе. (Другое дело, что кредитор может и не воспользоваться своим правом.)".^[21]

Можно прийти к следующим выводам. Сделка по предоставлению обеспечения по обязательствам иных субъектов условными сделками не являются. Часть прав и обязанностей сторон обеспечительного правоотношения возникает в момент совершения сделки. Эти права и обязанности, скорее всего, вспомогательные и в основном сводятся к невозможности предоставившего обеспечение лица в одностороннем порядке отказаться от исполнения своего обязательства. Основная же группа прав и обязанностей, на возникновение которых, собственно, и направлена сделка, возникает только при наличии полного юридического состава, включающего факт совершения сделки (всегда) и дополнительные обстоятельства (зависят от вида обеспечения). Среди них: неисполнение должником своего обязательства, предоставление кредитором должнику определенных документов и т.д.

Таким образом, в данной работе рассмотрены условия и момент возникновения обеспечительного обязательства в силу соглашения сторон или односторонней сделки. Однако, кроме этих юридических фактов, основанием возникновения обеспечительного правоотношения может служить указание закона. Сегодня единственное такое указание содержится в нормах, посвященных купле-продаже товаров для государственных нужд, когда государственный заказчик признается поручителем в силу закона. При этом данное положение ранее противоречило общим нормам о поручительстве, закрепленным в части первой Гражданского кодекса, согласно которым этот способ обеспечения возникает исключительно из договора. Интересно отметить, что предложение Б.М. Гонгало об устранении данной несогласованности путем введения норм, допускающих возникновение поручительства в силу закона, нашло отражение в проекте изменений в ГК РФ.^[22] Поэтому статья 361 ГК РФ в редакции от 08.03.2015 г., посвященная основаниям возникновения поручительства, разделилась на две составляющие: возникновение из договора и возникновение в силу закона - с возможностью применения норм о договорном поручительстве к последнему случаю.

Введение подобной нормы позволило не только урегулировать отношения поручительства, связанные с поставкой товаров для государственных нужд, но также закрепить "возможность установления в законе иных случаев поручительства в силу закона".^[23]

2.2. Форма и существенные условия договора поручительства

Как было сказано выше, основанием возникновения поручительства, как правило, является договор.

В ст. 362 ГК РФ содержится ясное требование, по которому договор поручительства совершается только в письменной форме. Причем несоблюдение указанного требования влечет недействительность договора поручительства.

Однако в юридической науке остается спорным вопрос о том, заключается ли договор поручительства между двумя или тремя сторонами.^[24] В первом случае сторонами будут выступать кредитор и поручитель, во втором - договор распространяется также на самого должника. Анализ практики показывает, что для поручителя предпочтительнее выступать стороной в трехстороннем договоре, поскольку к поручителю, исполнившему обязательство, переходят все права кредитора по этому обязательству и права, принадлежащие кредитору, в том объеме, в каком поручитель удовлетворил требование кредитора. Такое правило можно вывести, анализируя нормы ст. 365 ГК РФ.

Однако в настоящее время в большинстве случаев договор поручительства заключается между кредитором должника и поручителем, т.е. поручитель вступает в самостоятельные отношения с кредитором, при этом мотивы, побудившие поручителя дать поручение за должника, правового значения не имеют. Сущность договора поручительства выражена, прежде всего, в том, что он возникает как соглашение между кредитором и поручителем, выступающим в гражданском обороте на стороне должника.

Особый интерес вызывает такая форма договора поручительства, как включенная в обычный двусторонний договор между компаниями оговорка о принятии третьей стороной на себя поручительства (ст. ст. 322 и 363 ГК РФ). Такая оговорка включается в текст основного договора с указанием на то, что лицо, подписавшее договор от имени той или иной стороны, считается с ней солидарно обязанной по всем обязательствам или части обязательств в пределах всего срока его действия и в течение нескольких лет по его окончании.

Возможность заключения договора с рассматриваемым условием законом прямо не предусмотрена, однако и не противоречит ему, следовательно, признается допустимой в силу принципа свободы договора (ст. 421 ГК РФ).

Как отмечает А. Дружинин, оговорка о поручительстве дает второй стороне договора дополнительную гарантию защиты своих прав и законных интересов на случай, если ее контрагент нарушит свои обязательства. Указанная оговорка по своей юридической силе равнозначна двустороннему договору поручительства и избавляет от необходимости его отдельного заключения. При этом лицо, ставшее поручителем, в основном договоре нет необходимости выделять отдельной строкой в конце текста договора, где стороны ставят свои подписи, поскольку такого требования не предусмотрено.^[25]

Директор компании, давший за нее поручительство, впоследствии, конечно, сможет ссылаться на то, что поручительство является недействительным, но суды такие доводы не принимают со ссылкой на принцип свободы договора. Учитывается, что при заключении договора с таким условием директор компании не был лишен возможности настаивать на его исключении или вообще отказаться от его заключения (п. 2 ст. 1, п. 1 ст. 9 и ст. 421 ГК РФ).

Подписание договора с названным условием добровольно без каких-либо замечаний и возражений, а равно его добровольное исполнение при отсутствии замечаний, свидетельствует о том, что оно было принято. Соответствующее обязательство возникло и должно исполняться надлежащим образом, односторонний отказ от его исполнения не допускается (ст. ст. 309 и 310 ГК РФ). Заявление директора компании о несогласии со своим поручительством только на стадии предъявления к нему требований кредитором суд также оценивает в пользу кредитора.

Дополнительно в пользу кредитора будут свидетельствовать подписание договора на каждой странице или его прошивка с проставлением подписей на обороте прошитого документа. Однако, даже если договор не будет прошит или подписан на каждой странице, это обстоятельство не дает оснований директору ссылаться на то, что поручительство не возникло, поскольку закон не содержит таких обязательных требований к форме договора.

В пользу кредитора дополнительным аргументом о допустимости включения рассматриваемой оговорки в основной договор между компаниями будет ссылка на тот факт, что директор является единственным владельцем компании или по крайней мере одним из ее владельцев, что можно определить по ресурсу "Проверь себя и контрагента" на сайте ФНС России www.nalog.ru. Поскольку директор компании владеет ею полностью или частично, определяет и контролирует направления ее хозяйственной деятельности, целесообразность принятия им на себя поручительства по ее обязательствам вытекает из факта корпоративного участия в ней.

Заключение договора с рассматриваемым условием является соблюдением простой письменной формы договора поручительства, так как закон не предусматривает его оформления в виде одного документа, подписанного обеими сторонами. Это могут быть также обмен документами или проставление отметки о принятии поручительства на письменном документе, составленном должником и поручителем (п. 1 Обзора практики разрешения споров, связанных с применением арбитражными судами норм ГК РФ о поручительстве, утв. информационным письмом Президиума ВАС РФ от 20.01.1998 № 28)^[26].

На практике соблюдением письменной формы договора поручительства суды также считают выдачу поручителем кредитору гарантийного письма с последующим предъявлением кредитором иска в суд к поручителю, что считается его принятием, несмотря на то, что в этой ситуации имеет место не заключение договора поручительства, а только лишь неакцептованная кредитором оферта поручителя. Об этом сказано в постановлении ФАС МО от 26.03.2013 по делу N А40-81174/12-100-627.^[27]

Теперь обратимся к вопросу о содержании и существенных условиях договора поручительства.

Следует отметить, что вопрос о существенных условиях договора поручительства поднимался на страницах научных изданий. Так, К. Клинова относит к существенным условиям договора поручительства: сведения о лице, за которого выдается поручительство; сведения об обязательстве, по которому предоставлено поручительство.^[28]

В другой работе В.А. Бабанин и Н.В. Воронина указывают на то, что в договоре поручительства должны быть указаны такие аспекты, как: обязательство, обеспечиваемое поручительством; объем ответственности поручителя (принимает он на себя ответственность за исполнение обязательства в целом или в его части) с указанием суммы; обстоятельства, при которых наступает ответственность поручителя за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств должника; вид ответственности поручителя (солидарная или субсидиарная); количество поручителей и доля ответственности каждого из них перед кредитором.^[29]

Л.В. Чистякова указывает, что существенными условиями договора поручительства являются: наименование поручителя; наименование кредитора, перед которым поручитель ручается за должника; наименование должника, за которого ручается поручитель; описание обязательства, обеспечиваемого поручительством; объем ответственности поручителя и условия этой ответственности.^[30]

К.В. Карпов отмечает, что в договоре поручительства необходимо отражать существенные условия основного договора, а также те условия, которые могут повлиять на размер ответственности поручителя. Так, например, необходимо отразить сведения о других способах обеспечения исполнения данного обязательства, это может в будущем способствовать освобождению поручителя от ответственности (п. 4 ст. 363 ГК РФ).^[31]

Описание основного договора в договоре поручительства позволяет, во-первых, конкретизировать условия наступления ответственности поручителя и тем самым избежать злоупотребления со стороны кредитора. Это обусловлено тем, что механизм ответственности для поручителя становится более понятным. Во-вторых, точное указание на условия основного договора позволяет точно определить существенные условия договора поручительства.