Файл: Теоретико-прикладное изучение и комплексный анализ проблем, связанных с понятием, содержанием, проведением и использованием оперативно-розыскных мероприятий.pdf
Добавлен: 15.06.2023
Просмотров: 301
Скачиваний: 2
1.2 Понятие и виды оперативно-розыскных мероприятий
В соответствии с определением оперативно-розыскной деятельности, которое содержится в ст. 1 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности» от 12 августа 1995 г. [1], ОРД осуществляется «посредством проведения оперативно-розыскных мероприятий», иными словами, при помощи их, с их использованием. Казалось бы, из этого следует, что ОРД проводится только посредством оперативно-розыскных мероприятий, а совокупность предусмотренных законом оперативно-розыскных мероприятий и образует ОРД. Причем согласно ст. 6 Закона об ОРД оперативно-розыскных мероприятий всего 14, их перечень является исчерпывающим и может быть дополнен только федеральным законом.
Однако подобные выводы вызывают серьезные сомнения. Они основаны, в частности, и на нормах Закона об ОРД, в соответствии с которым для эффективной борьбы с преступностью оперативным подразделениям предоставлены возможности привлекать к конфиденциальному содействию лиц, в том числе на контрактной основе (ст. 17), создавать предприятия, учреждения, организации и подразделения (ст. 15), проводить специфическую финансовую деятельность, включая закрытые от налогообложения выплаты лицам, оказывающим содействие органам, осуществляющим ОРД (ст. 18). Кроме того, Законом об ОРД разрешено информационное обеспечение и документирование ОРД (ст. 10) и проведение мероприятий по защите сведений о названной деятельности (ст. 12).
Таким образом, ОРД включает в себя:
- привлечение к конфиденциальному содействию;
- создание предприятий, учреждений, организаций и подразделений;
- ведение специфической финансовой деятельности; информационное обеспечение и документирование;
- проведения мероприятий по защите сведений; проведение оперативно-розыскных мероприятий.
Поэтому целесообразно изменить формулировку ст. 1 Закона об ОРД, приведя ее в соответствие со ст. 12, 15, 17 и др.: «Оперативно-розыскная деятельность — вид деятельности, осуществляемой гласно и негласно оперативными подразделениями государственных органов, уполномоченных на то Федеральным законом “Об оперативно-розыскной деятельности” в пределах их полномочий в целях защиты жизни, здоровья, прав и свобод человека и гражданина, собственности, обеспечения безопасности общества и государства от преступных посягательств и в иных предусмотренных настоящим законом целях».
Элементы ОРД относительно самостоятельны. Они даже могут регулироваться нормами разных отраслей права (например, создание предприятия, учреждения, организации базируется на нормах гражданского права). Вместе с тем элементы ОРД взаимосвязаны и взаимообусловлены. Так, лица, оказывающие содействие на конфиденциальной основе, могут принимать участие в проведении оперативно-розыскных мероприятий.
Оперативно-розыскные мероприятия являются важнейшим элементом структуры ОРД, проводятся в соответствии с ее целями и задачами, регламентируются соответствующим законодательством.
Отличительными признаками оперативно-розыскного мероприятия, по нашему мнению, являются следующие:
- оперативно-розыскное мероприятие проводится только государственными органами и их должностными лицами, причем прямо указанными в Законе об ОРД (например, наведение прокурором или судом справок о чем-либо не является оперативно-розыскным мероприятием, хотя по содержанию их действия могут быть похожи на аналогичное оперативно-розыскное мероприятие);
- оперативно-розыскное мероприятие непосредственно направлено на решение задач ОРД, что отличает его от иной деятельности органов, осуществляющих ОРД (например, связанной с получением новой специальной техники);
- оперативно-розыскное мероприятие проводится только при наличии специальных оснований и условий проведения, прямо указанных в Законе об ОРД;
- организация и тактика оперативно-розыскного мероприятия составляет государственную тайну; приемы, методы, способы его проведения, составляющие тактику, а также порядок, организация такого мероприятия не подлежат оглашению;
- цели оперативно-розыскного мероприятия должны отвечать требованиям морали и нравственности, должны быть нацелены на обеспечение безопасности общества и государства, защиту жизни, здоровья, прав и свобод человека, собственности от преступных посягательств (на первый взгляд, безнравственно прослушивание телефонных переговоров, чтение чужих писем, интерес к частной жизни и т. п., но с учетом целей оперативно-розыскного мероприятия это необходимо и морально).
Таким образом, оперативно-розыскное мероприятие — это составная часть ОРД, сведения об организации и тактике которой составляют государственную тайну. Оно представляет собой совокупность действий специально уполномоченных на то государственных органов и их должностных лиц, осуществляется с соблюдением регламентированных законом оснований и условий, отвечает нормам морали и нравственности и непосредственно направлена на разрешение целей и задач ОРД.
Некорректно полагать, что все оперативно-розыскные мероприятия непосредственно направлены на получение информации: в этом случае из перечня оперативно-розыскных мероприятий пришлось бы исключить оперативное внедрение и сбор образцов для сравнительного исследования. Сами по себе эти мероприятия предоставляют информацию. Более того, и в результате сбора образцов или оперативного внедрения информацию можно вообще не получить (например, полученные образцы оказались не пригодны для исследования, внедренный сотрудник был убит и т. п.). Тем не менее, невозможно исключить данные мероприятия из Закона об ОРД, поскольку это противоречит и целям борьбы с преступностью, и здравому смыслу, и буквальному значению понятия оперативно-розыскного мероприятия как оперативного осуществления действий.
Так, А. Ю. Шумилов полагает, что оперативно-розыскное применение психофизиологического обследования (применение полиграфа) не может быть признано самостоятельным оперативно-розыскным мероприятием до внесения соответствующего указания в Закон об ОРД [32, с. 183].
Однако на практике органы, осуществляющие ОРД, издавна совершают действия, которые не входят в указанный перечень оперативно-розыскных мероприятий, но, по нашему мнению, относятся к ним: засада, преследование противника (визуальное или не визуальное), захват, различные оперативные ловушки и др. Эти мероприятия родились задолго до принятия Закона об ОРД, эффективность их проверена временем и отказываться от них не следует [10, 17, 23]. Значит, количество оперативно-розыскных мероприятий шире, чем зафиксировано в Законе об ОРД.
Отсутствие упоминания в Законе об ОРД о некоторых фактически проводимых действиях ставит перед практиками вопрос о их легализации путем их искусственного «притягивания» к предусмотренным мероприятиям. Так, засада может быть оформлена как оперативно-розыскное мероприятие «наблюдение». Например, сотрудники оперативного подразделения «разрабатывали» группу лиц, занимающуюся торговлей оружием. У оперативников имелись обоснованные предположения, что купля-продажа оружия произойдет в условном месте недалеко от одного их железнодорожных вокзалов Санкт-Петербурга. Предполагаемое место находилось под постоянным контролем. После появления торговцев оружием в указанном месте и его передачи был произведен захват с поличным. Осуществлявшие данное мероприятие сотрудники, находясь в засаде, действительно постоянно наблюдали за обстановкой. Однако очевидно, что между засадой с целью поимки преступника и наблюдением за преступником с целью выявления его связей имеются различия.
Кроме того, технический прогресс приводит к постоянному обновлению специальных технических средств, расширению их возможностей, что объективно обусловливает расширение количества мероприятий и действий, проводимых органами, осуществляющими ОРД.
Уже сейчас затруднительно найти юридически корректное название для ряда оперативно-розыскного мероприятий, например, контроля сообщений между мобильными телефонами. С одной стороны, следует отнести перехват таких сообщений к прослушиванию телефонных переговоров. С другой стороны, прослушивания как такового в данном случае нет — есть перехват канала связи, значит, и квалифицировать мероприятие нужно как контроль технических каналов связи. Однако если речь идет о банальной почтовой переписке с помощью электронных средств, то вполне разумно назвать это мероприятие и контролем почтовых отправлений. Ведь, строго говоря, в Законе об ОРД не сказано, что под почтовыми отправлениями понимаются именно сообщения на бумажных носителях.
Приходится признать некоторую условность в наименованиях оперативно-розыскных мероприятий. Однако их правильное юридическое наименование имеет большое значение для деятельности правоохранительных органов и защиты прав граждан. Ведь каждое из оперативно-розыскных мероприятий имеет свои условия проведения. Если перехват сообщений по телефону признать, например, контролем технических каналов связи, то его можно проводить для предупреждения, раскрытия, пресечения преступлений небольшой и средней тяжести.
В то же время прослушивание телефонных переговоров, согласно Закону об ОРД, в настоящее время допускается только для предупреждения, раскрытия, пресечения тяжких и особо тяжких преступлений (ст. 8). Значит, если признать это мероприятие прослушиванием телефонных переговоров, т. е. «повысить планку», возникнут неоправданные трудности в борьбе правоохранительных органов с преступлениями небольшой и средней тяжести.
Законодателю следует тщательнее следить за достижениями науки и потребностями практической деятельности и при появлении необходимости пополнения перечня оперативно-розыскных мероприятий без промедления разрешать вопрос о его включении в Закон об ОРД.
2 Оперативно-розыскные мероприятия в сети Интернет
Развитие современных информационных технологий идет очень быстрыми темпами, обусловливая постоянное появление новых весьма специфических возможностей для различных областей общественной жизни.
Основу современных технологий составляют средства обработки информации и информационно-телекоммуникационные сети, среди которых в первую очередь следует указать глобальную сеть Интернет. Интернет, связывая большое число пользователей, представляет собой огромное хранилище информации, а также средство экономической деятельности и единую среду социального общения. Разнообразная информация, размещенная в Интернете, в большей части носит позитивный и созидательный характер, реже – негативный, и, конечно, в Интернете содержится информация, в той или иной степени имеющая признаки преступной активности, указывающая на нее. Интернет – это информационная среда, отражающая действительность, все ее аспекты, в том числе и преступную деятельность. В таких условиях информация, содержащаяся в Интернете, не может не использоваться правоохранительными органами в целях борьбы с преступностью, для выявления и раскрытия преступлений.
Однако сегодня информационные возможности сети Интернет используются правоохранителями не только без соответствующей правовой основы, но и без единой, доступной и понятной научной концепции правового регулирования информационных правоотношений и получения информации из компьютерных сетей. Оперативно-розыскная деятельность лишь на пути к уверенному применению этих новых источников информации. Крайне затруднительно использование такой информации в качестве доказательств в уголовном процессе, поскольку ее статус не определен, не предусмотрены и не регламентированы пути ее вовлечения в процесс доказывания. Все это оказывает негативное влияние на результативность современной правоохранительной деятельности, в первую очередь оперативно-розыскной.
На сегодня единая концепция по получению и использованию информации из сети Интернет в процессе оперативно-розыскной деятельности не сформирована окончательно. То есть алгоритм действий в принципе понятен, но законность и целесообразность таких действий во многих случаях требуют объяснения.
В соответствии с Федеральным законом от 12 августа 1995 г. № 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности» [1] оперативно-розыскная деятельность реализуется посредством проведения оперативно-розыскных мероприятий в целях защиты жизни, здоровья, прав и свобод человека и гражданина, собственности, обеспечения безопасности общества и государства от преступных посягательств. С помощью ОРМ решаются задачи ОРД, такие мероприятия являются каналом поступления информации о совершенных и готовящихся преступлениях. Соответственно, получение информации из Интернета также должно происходить путем проведения ОРМ. Однако суть и содержание этих мероприятий, основание их проведения в настоящее время требуют обстоятельного анализа, поскольку однозначного понимания того, как проводить ОРМ в Интернете, нет ни в практике, ни в специальной литературе. Изложим некоторые точки зрения, имеющие, на наш взгляд, принципиальное значение.