ВУЗ: Не указан
Категория: Не указан
Дисциплина: Не указана
Добавлен: 16.10.2020
Просмотров: 9781
Скачиваний: 5
Например, если продолжительность основного отпуска работника 28 календарных дней, а продолжительность дополнительного отпуска 12 календарных дней, то они суммируются и общая продолжительность ежегодного оплачиваемого отпуска составляет 40 календарных дней.
Статья 121. Исчисление стажа работы, дающего право на ежегодные оплачиваемые отпуска
Комментарий к статье 121
1. В основе права на отпуск лежит стаж работы у данного работодателя. В комментируемой статье приведен порядок исчисления стажа работы, дающего право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск. В ней предусмотрены периоды работы, подлежащие включению в указанный стаж: время фактической работы; время, когда работник фактически не работал, но за ним в соответствии с федеральными законами сохранялось место работы (должность); время вынужденного прогула при незаконном увольнении и последующем восстановлении на прежней работе; период отстранения от работы работника, не прошедшего обязательный медицинский осмотр (обследование) не по своей вине; другие периоды времени, предусмотренные коллективным договором, трудовым договором или локальным нормативным актом организации.
Исчисление стажа работы, дающего право на ежегодный оплачиваемый отпуск, путем включения в указанный стаж других периодов времени, предусмотренных трудовым договором или локальным нормативным актом организации, помимо времени фактической работы, представляется необоснованным. С позиции общепризнанных положений в стаж работы включается время фактической работы, выполненной работником либо им не выполненной в связи с невозможностью ее выполнения по уважительным причинам, не зависящим от работника, которые закреплены в ч. 1 комментируемой статьи с исчерпывающей полнотой. Приведенный перечень, по нашему мнению, является достаточно полным, что, однако, не исключает возможности его расширения в необходимых случаях.
До недавнего времени при исчислении стажа, дающего право на оплачиваемый отпуск, не принималось во внимание время фактической работы во время отбытия наказания по месту постоянной работы. В связи с принятием УИК (ч. 6 ст. 40) осужденный к исправительным работам имеет право на оплачиваемый отпуск и, следовательно, время отбывания исправительных работ включается в стаж для отпуска.
В ряде случаев, когда работник не работал не по своей вине, эти периоды работы, когда он фактически не работал, должны включаться в стаж, дающий право на ежегодный оплачиваемый отпуск. В частности, это может быть в случаях: отказа работника от работы из-за задержки выплаты заработной платы более чем на 15 дней (ч. 2 ст. 142 ТК); возникновения опасности для жизни и здоровья (ст. ст. 219 - 220 ТК; необеспечения работника средствами индивидуальной защиты (ч. 6 ст. 220) ТК).
В ряде других случаев, если работник не работает по уважительной причине, это также не должно влиять на стаж, дающий право на ежегодный оплачиваемый отпуск. Так, например, при простое не по вине работника, время, когда он не работал по этой причине, не должно исключаться при исчислении стажа работы, дающего право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск.
2. Решением ВС РФ от 15.04.2004 N ГКПИ04-481 <1> количество полных месяцев работы в производствах, цехах, профессиях и должностях с вредными условиями труда при исчислении стажа работы, дающего право на дополнительный отпуск или выплату компенсации за него пропорционально проработанному времени, определяется делением суммарного количества дней работы в течение года на среднемесячное количество рабочих дней.
--------------------------------
<1> БВС РФ. 2004. N 11.
Не включаются в стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, следующие периоды времени: время, когда работник фактически не работал и отсутствовал на работе без уважительных причин, в том числе вследствие его отстранения от работы согласно ст. 76 ТК (см. коммент. к ней); время отпусков по уходу за ребенком до достижения им установленного законом возраста (см. коммент. к ст. 256 ТК); время предоставления по просьбе работника отпусков без сохранения заработной платы, если их общая продолжительность превышает 14 календарных дней в течение рабочего года (см. коммент. к ст. 128).
3. Предоставление ежегодных дополнительных оплачиваемых отпусков за работу с вредными и (или) опасными условиями труда зависит от стажа работы, в который включается только фактически отработанное в соответствующих условиях время.
Статья 122. Порядок предоставления ежегодных оплачиваемых отпусков
Комментарий к статье 122
1. Часть 1 комментируемой статьи направлена на реальное предоставление работникам оплачиваемых отпусков ежегодно.
2. Право на использование отпуска за первый год работы возникает у работника, в отличие от ранее действовавшего КЗоТа, не через 11 месяцев, а по истечении 6 месяцев непрерывной работы в данной организации (у работодателя). Ежегодный оплачиваемый отпуск предоставляется работникам за каждый рабочий год.
Первый рабочий год работника исчисляется со дня поступления на работу к данному работодателю, а последующие - со дня, следующего за днем окончания предыдущего рабочего года. Например, работник принят на работу 15 апреля 2005 г. В этом случае рабочий год у него завершается 15 апреля 2006 г. Именно за этот период ему предоставляется отпуск установленной продолжительности.
До истечения 6 месяцев непрерывной работы в первый год работнику может быть предоставлен оплачиваемый отпуск по соглашению сторон.
3. Работодатель до истечения 6 месяцев должен предоставить оплачиваемый отпуск по заявлению работника в следующих случаях: женщинам - перед отпуском по беременности и родам или непосредственно после него; работникам в возрасте до 18 лет; работникам, усыновившим ребенка в возрасте до 3 месяцев, и в других случаях, предусмотренных федеральными законами. В период нахождения жены в отпуске по беременности и родам мужу, по его желанию, ежегодный оплачиваемый отпуск должен предоставляться независимо от времени его непрерывной работы у данного работодателя (см. ч. 4 ст. 123 ТК).
4. Для предоставления ежегодного оплачиваемого отпуска в последующие годы работы имеет значение очередность предоставления таких отпусков, установленная работодателем (см. коммент. к ст. 123).
Статья 123. Очередность предоставления ежегодных оплачиваемых отпусков
Комментарий к статье 123
1. Ежегодные оплачиваемые отпуска за второй и последующие годы работы предоставляются в любое время рабочего года в соответствии с очередностью предоставления этих отпусков, которая определяется графиками отпусков, утверждаемыми работодателем с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации. Для этого работодатель направляет проект графика отпусков в выборный орган первичной профсоюзной организации, представляющий интересы всех или большинства работников. Выборный орган первичной профсоюзной организации не позднее 5 дней со дня получения проекта направляет работодателю мотивированное мнение по проекту графика отпусков в письменной форме. В случае отрицательного мнения вопрос урегулируется в порядке, установленном ст. 372 ТК. График отпусков согласно комментируемой статье должен утверждаться не позднее чем за 2 недели до наступления календарного года.
2. С момента утверждения график отпусков становится обязательным для исполнения как работодателем, так и работниками. Следовательно, изменения графика отпусков должны утверждаться работодателем с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации, т.е. в том же порядке, как и утверждение графика отпусков. О времени начала отпуска работник должен быть извещен под роспись не позднее чем за 2 недели до его начала.
3. Следует иметь в виду, что ч. 4 комментируемой статьи предусматривает право отдельных категорий работников на использование ежегодного оплачиваемого отпуска по их желанию в удобное для них время. К этим категориям работников, например, относятся:
- работники в возрасте до 18 лет (см. ст. 267 ТК);
- мужья, жены которых находятся в отпуске по беременности и родам (в период этого отпуска) (ч. 4 комментируемой статьи);
- супруги военнослужащих, отпуск которым может предоставляться одновременно с отпуском их мужей (жен) (п. 1 ст. 11 Федерального закона от 27.05.1998 N 76-ФЗ "О статусе военнослужащих" <1>);
--------------------------------
<1> СЗ РФ. 1998. N 22. Ст. 233.
- работающие в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях родители (опекуны, попечители), которые имеют право получить ежегодный оплачиваемый отпуск или часть его (не менее 14 календарных дней) для сопровождения ребенка в возрасте до 18 лет, поступающего в образовательное учреждение среднего или высшего профессионального образования, расположенное в другой местности (см. ст. 322 ТК);
- лица, работающие по совместительству (см. ст. 286 ТК);
- участники Великой Отечественной войны, инвалиды войны, ветераны боевых действий, в том числе инвалиды, ветераны труда (ст. ст. 14 - 20, 22 Федерального закона от 12.01.1995 N 5-ФЗ "О ветеранах" (в ред. от 19.12.2005) <2>);
--------------------------------
<2> СЗ РФ. 1995. N 3. Ст. 168; 2000. N 2. Ст. 161; N 19. Ст. 2023; 2001. N 33. Ст. 3427; 2002. N 30. Ст. 3033; N 48. Ст. 4743; 2003. N 19. Ст. 1750; 2004. N 19. Ст. 1837; N 35. Ст. 3607; 2005. N 1 (ч. 1). Ст. 25; N 19. Ст. 1748; N 52 (ч. 1). Ст. 5576.
- Герои Советского Союза, Герои Российской Федерации и полные кавалеры ордена Славы (п. 3 ст. 8 Закона РФ от 15.01.1993 N 4301-1 "О статусе Героев Советского Союза, Героев Российской Федерации и полных кавалеров ордена Славы" <1>); Герои Социалистического труда и полные кавалеры ордена Трудовой Славы (ст. 6 Федерального закона от 09.01.1997 N 5-ФЗ "О предоставлении социальных гарантий Героям социалистического труда и полным кавалерам ордена Трудовой Славы" <2>);
--------------------------------
<1> ВВС РФ. 1993. N 7. Ст. 247.
<2> СЗ РФ. 1997. N 3. Ст. 349.
- лица, награжденные знаком "Почетный донор России" (ст. 11 Закона РФ от 09.06.1993 N 5142-1 "О донорстве крови и ее компонентов" (в ред. от 22.08.2004) <1>);
--------------------------------
<1> ВСНД РФ и ВС РФ. 1993. N 28. Ст. 1064; СЗ РФ. 2004. N 35. Ст. 3607.
- лица, получившие или перенесшие лучевую болезнь и другие заболевания, связанные с радиационным воздействием вследствие Чернобыльской катастрофы или с работами по ликвидации ее последствий, инвалиды вследствие Чернобыльской катастрофы, участники ликвидации катастрофы, граждан, эвакуированных из зоны отчуждения и переселенных из зоны отселения, и некоторые другие лица, подвергшиеся воздействию радиации в результате катастрофы на Чернобыльской АЭС, других аварий на атомных объектах военного и гражданского назначения, испытаний, учений и других работ, связанных с любыми видами ядерных установок (ст. ст. 14 - 22 Закона РФ от 15.05.1991 N 1244-1 "О социальной защите граждан, подвергшихся воздействию радиации вследствие катастрофы на Чернобыльской АЭС" (в ред. от 18.07.2006) <1>).
--------------------------------
<1> ВСНД РСФСР и ВС РСФСР. 1991. N 21. Ст. 699; ВСНД РФ и ВС РФ. 1992. N 32. Ст. 1861; СЗ РФ. 1995. N 48. Ст. 4561; 1996. N 51. Ст. 5680; 1997. N 47. Ст. 5341; 1999. N 16. Ст. 1937; N 28. Ст. 3460; 2000. N 33. Ст. 3348; 2001. N 7. Ст. 610; 2002. N 30. Ст. 3033; N 50. Ст. 4929; 2003. N 43. Ст. 4108; 2004. N 18. Ст. 1689; N 35. Ст. 3607; 2005. N 1 (ч. 1). Ст. 25; 2006. N 6. Ст. 637; N 30. Ст. 3288.
Статья 124. Продление или перенесение ежегодного оплачиваемого отпуска
Комментарий к статье 124
1. Ежегодный оплачиваемый отпуск должен предоставляться в срок, установленный графиком отпусков. Согласно комментируемой статье этот отпуск должен быть продлен или перенесен на другой срок при временной нетрудоспособности работника или при исполнении работником во время отпуска государственных обязанностей, если при этом предусмотрено освобождение от работы либо в других случаях, предусмотренных законами, локальными нормативными актами. При перенесении ежегодного оплачиваемого отпуска в этих случаях на другой срок работодателем должно учитываться пожелание работника.
2. Иной порядок установлен для перенесения ежегодного оплачиваемого отпуска, если работнику своевременно не была произведена оплата за время отпуска либо работник был предупрежден о времени начала отпуска позднее чем за 2 недели до его начала. В этом случае работодатель по письменному заявлению работника обязан перенести ежегодный оплачиваемый отпуск на другой срок, согласованный с работником.
3. Согласно ч. 3 комментируемой статьи в исключительных случаях, во избежание неблагоприятных последствий для работодателя, ежегодный оплачиваемый отпуск может переноситься с согласия работника на следующий рабочий год. Этот отпуск должен быть предоставлен работнику не позднее 12 месяцев после окончания того рабочего года, за который предоставляется данный ежегодный оплачиваемый отпуск. При этом он может присоединяться к новому отпуску.
4. Важным является запрещение непредоставления ежегодного оплачиваемого отпуска в течение 2 лет подряд, а также непредоставление этого отпуска работникам моложе 18 лет и работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда. В этих случаях не допускается и перенос отпуска.
Следует иметь в виду, что работникам, имеющим двух или более детей в возрасте до 14 лет, а также работникам, имеющим ребенка-инвалида в возрасте до 18 лет, одиноким матерям, воспитывающим ребенка в возрасте до 14 лет, отцам, воспитывающим ребенка в возрасте до 14 лет без матери, в соответствии со ст. 263 ТК могут предоставляться дополнительные отпуска без сохранения заработной платы продолжительностью до 14 календарных дней, которые по письменному заявлению работника присоединяются к ежегодному оплачиваемому отпуску (полностью или частично). При переносе ежегодного оплачиваемого отпуска в рассмотренных нами случаях этот указанный дополнительный отпуск без сохранения заработной платы переноситься на следующий год не может.
Статья 125. Разделение ежегодного оплачиваемого отпуска на части. Отзыв из отпуска
Комментарий к статье 125
1. Комментируемой статьей предусмотрена возможность разделения ежегодного оплачиваемого отпуска на части, допускаемая по соглашению между работником и работодателем. При этом не определено, на сколько частей может быть разделен отпуск, но во всех случаях хотя бы одна из частей этого отпуска должна быть не менее 14 календарных дней, что в полной мере соответствует Конвенции МОТ N 52 "О ежегодных оплачиваемых отпусках" (1936 г.).
2. Досрочный отзыв работника из отпуска допускается только с его согласия. Отказ работника и его невыход на работу до окончания предоставленного ему отпуска не рассматривается как нарушение трудовой дисциплины. Отзыв из отпуска работника должен быть соответствующим образом оформлен изданием приказа или распоряжения работодателем. Неиспользованная в связи с отзывом работника часть его отпуска должна быть предоставлена по выбору работника в удобное для него время в течение текущего рабочего года, или присоединена к новому отпуску за следующий рабочий год.
3. Запрещается отзыв из отпуска беременных женщин, работников моложе 18 лет, а также работников, занятых на работах с вредными и (или) опасными условиями труда.
Статья 126. Замена ежегодного оплачиваемого отпуска денежной компенсацией