ВУЗ: Не указан
Категория: Не указан
Дисциплина: Не указана
Добавлен: 16.10.2020
Просмотров: 6983
Скачиваний: 32
--------------------------------
<1> Essentially derived (англ.); essentiellement derivee (фр.); wesentlichen abgeleitet (нем.).
<2> Predominantly derived; principalement derivee; vorwiegend abgeleitet ist.
<3> Conforms; est conforme; entspricht.
<4> The differences which result from the act of derivation; les differences resultant de la derivation; aus der Ableitung ergebenden Unterschieden.
Почему же из огромного количества возможных способов преобразования исходного сорта или породы, того самого "отклоняющего воздействия", Кодекс вслед за Конвенцией называет всего несколько? Почему закон исходит из того, что эти способы хотя и ведут к изменению генотипа исходного селекционного достижения, однако такой измененный генотип должен признаваться "по сути производным"? Можно упомянуть три основные причины.
Во-первых, часть перечисленных в последнем абзаце п. 4 ст. 1421 ГК действий не имеет творческого характера, представляя собой простой факт обнаружения, выявления отдельного измененного (естественным или искусственным путем) экземпляра. А подобное простое "выявление" само по себе не способно сделать кого-либо селекционером.
Во-вторых, ряд упомянутых методов является по сути ничем иным как реализацией чисто технологического процесса, результаты которого (даже при применении методов традиционной селекции, например беккросса) можно порой точно предсказать заранее, следовательно, можно и независимо воспроизвести <1>.
--------------------------------
<1> См.: Дозорцев В.А. Комментарий к схеме "Система исключительных прав" // Интеллектуальные права: Понятие. Система. Задачи кодификации. М., 2003. С. 40.
В-третьих, необходимо исключить для недобросовестного конкурента возможность "обойти" патент, как это делается иногда в отношении изобретений, и использовать чужой сорт, изменив в нем - методами, позволяющими это сделать (к числу которых из методов традиционной селекции как раз и может быть отнесен именно беккросс), - какой-то один, не самый важный, несущественный, но заметный, яркий, явно отличимый признак. Если селекционер в результате многолетнего труда вывел белую розу, отличающуюся розовой бахромой на лепестках цветков, такая роза будет защищена патентом на его имя. Полезность сорта определяется в данном случае его отличимостью; продаваться, иметь коммерческую ценность в гражданском обороте новый сорт будет именно вследствие наличия у него такого нового признака. Но если кем-то выведен, скажем, сорт яблони, показывающий выдающуюся урожайность при небывалой устойчивости к болезням, вредителям и заморозкам, то попытка запатентовать на свое имя другой сорт, отличающийся от исходного лишь розовой бахромой на белых цветках, должна квалифицироваться как нарушение права патентообладателя. Новый сорт налицо, формально он удовлетворяет всем предъявляемым Кодексом условиям и вполне патентоспособен, однако исключительные права на него должны принадлежать автору исходного сорта. Ценность нового сорта для потребителей определяется не отличием от сорта-предшественника в одном из признаков, а сохранившимся сходством во всей совокупности прочих действительно существенных признаков.
4. Вопрос о признаках селекционного достижения представляется одним из самых важных для понимания и применения норм Кодекса. Конвенция UPOV в редакции 1991 г. фактически выделяет только две разновидности признаков: отражающие генотип (characteristics resulting from a genotype; ст. 1) и определяющие (relevant; ст. 8). Редакция 1978 г., описывая понятие отличимости, говорила еще о "важных" признаках (important; п. 1 ст. 6). Кодекс упоминает значительно больше вариантов, используя для их описания самые разные определения ("основные", "существенные" и т.п.), но обилие вариантов не должно вводить в заблуждение. Необходимо исходить из следующего: биологически сорт или порода могут иметь любой набор любых признаков. Юридическое значение имеют только те признаки ("существенные"), которые зафиксированы в описании <1> селекционного достижения (п. 2 ст. 1415, п. 1 ст. 1440 ГК), совокупностью которых будет определяться объем предоставляемой правовой охраны (п. 6 ст. 1413).
--------------------------------
<1> Правда, следует отметить, что формулировка "во всех случаях они (признаки. - К.В.) должны быть такими, чтобы их можно было точно описать и распознать" (подп. "a" п. 1 ст. 6 Конвенции UPOV в редакции 1978 г.) отсутствует в тексте Конвенции в редакции 1991 г. и не вошла в Гражданский кодекс.
Следует обратить внимание и на то обстоятельство, что для определения отличимости селекционного достижения к сравнению в подавляющем большинстве случаев также привлекаются не сами растения или животные, а описания селекционных достижений. Составление таких описаний должно производиться профессионально и ответственно, по единой унифицированной методике, что только и может обеспечить их "сравнимость". Именно поэтому формальное описание селекционного достижения составляется не самим заявителем, а федеральным органом исполнительной власти по представленным заявителем материалам (п. 1 ст. 1439 ГК), а ранее составлялось Государственной комиссией по испытанию и охране селекционных достижений (ч. 4 ст. 10 Закона о селекционных достижениях). Заявитель должен представить только анкету селекционного достижения (подп. 2 п. 2 ст. 1433 ГК). "Анкета селекционного достижения составляется на специальном бланке для соответствующего рода, вида" <1>, т.е. также формализована.
--------------------------------
<1> Правила составления и подачи заявки на выдачу патента на селекционное достижение, утвержденные Государственной комиссией РФ по испытанию и охране селекционных достижений 14 октября 1994 г. N 2-01/3.
Из содержания материалов, публикуемых для всеобщего сведения после поступления заявки на выдачу патента, заинтересованное лицо (п. 1 ст. 1437 ГК) может извлечь весьма незначительный объем информации, идентифицирующей селекционное достижение: его название и предельно краткое, буквально в одну-две строчки, описание. Полное официальное описание селекционного достижения на стадии подачи заявки не публикуется, более того, оно еще не составлено (п. 1 ст. 1439 ГК). Это приводит к тому, что достаточно изменить ранее применявшееся название, и сорт, равно как и порода, на этом этапе способны стать практически неузнаваемыми. Опознаны они могут быть только по описанию. Для этого описание включается в Государственный реестр охраняемых селекционных достижений (подп. 6 п. 2 ст. 1439) и должно быть доступно любому заинтересованному лицу, а обнаружение в любое время дефекта новизны или отличимости селекционного достижения на момент выдачи патента влечет признание патента недействительным (подп. 2 п. 1 ст. 1441 ГК).
5. В качестве основной категории, определяющей предмет правовой охраны, Гражданский кодекс использует понятие не селекционного достижения, а объекта интеллектуальных прав на селекционные достижения (п. 1 ст. 1412). Такими объектами являются сорта растений и породы животных, зарегистрированные в Государственном реестре охраняемых селекционных достижений, если эти результаты интеллектуальной деятельности отвечают установленным требованиям к таким селекционным достижениям.
Необходимо обратить внимание на эту формулировку: в ней ярко отражается специфика селекционных достижений как объектов правовой охраны. Для того чтобы являться объектом интеллектуальных прав, мало быть зарегистрированным в Государственном реестре охраняемых селекционных достижений, нужно еще удовлетворять комплексу определенных критериев, соответствовать этим критериям (по крайней мере некоторым из них) все время "пребывания" в Государственном реестре. Следовательно, Кодекс прямо предусматривает возможность не только существования (и соответственно риска обнаружения), но и, что совершенно не свойственно другим объектам интеллектуальных прав, внезапного возникновения такой ситуации, когда селекционное достижение в Государственном реестре зарегистрировано, но установленным ГК требованиям более не отвечает.
Определение сорта растения, даваемое Кодексом (п. 2 ст. 1412), полностью следует Закону о селекционных достижениях (ст. 1) и соответственно "наследует" и имевшиеся в Законе неточности: сорт "определяется по признакам, характеризующим данный генотип", хотя речь должна идти не о том, что свойства растений "характеризуют" генотип (т.е. "описывают" его, позволяют делать какие-то выводы о генотипе), но о том, что такие свойства оказываются внешним проявлением, "результатом" генотипа. В законодательном определении породы животных (п. 3 ст. 1412) тот же самый смысл выражен более точно: порода "обладает генетически обусловленными биологическими и морфологическими свойствами и признаками". При этом такая совокупность признаков способна служить целям выделения и описания сорта или породы вне зависимости от того, отвечает ли она критериям охраноспособности. Это еще раз подчеркивает, что группа растений или животных именно как обособленная группа, отличающаяся от всех прочих групп особей того же рода или вида, может определяться совокупностью своих признаков двояко: как "сорт" или "порода" - независимо от охраноспособности, а как "селекционное достижение" - в зависимости от нее.
Сорт может быть представлен не только целыми растениями, но и любым материалом, из которого возможно воспроизвести целое растение сорта, т.е. действительным или "потенциальным" растением. Для сорта или популяции такой материал, такая "часть растения" - это, как правило, ботанические семена <1>. Для клона - воспроизводимой последовательности генетически идентичных растений, размножаемых вегетативным или бесполым путем от одного общего предка, - в буквальном смысле слова любая "часть растения", вплоть до отдельной культуры клеток, порой до единичной клетки. Однако для гетерозисных гибридов F1 в этом отношении уже возникает определенное противоречие: гибрид первого поколения приравнивается к сорту для целей правовой охраны, является его "охраняемой категорией". В этом случае "сорт" помимо собственно растений-гибридов может быть представлен исходными семенами, полученными от скрещивания родительских форм (которые, естественно, являются растениями других "сортов": линий, гибридов и т.п.). В то же время такой "сорт" не может быть представлен семенами "на выходе", семенами урожая, полученного от самого гибридного растения, поскольку уже во втором поколении F2 генотип расщепляется по законам Г. Менделя и искомые признаки обнаруживают резкую изменчивость. Еще одной охраняемой категорией сорта растений является линия - потомство аутогамного (самоопыляемого) растения, сохраняющее его генотип.
--------------------------------
<1> Правовое понятие семян как любых частей растений, позволяющих воспроизвести сорт (ст. 1 Федерального закона от 17 декабря 1997 г. N 149-ФЗ "О семеноводстве"), оказывается весьма объемным, оно включает "клубни, луковицы, плоды, саженцы... соплодия, части сложных плодов и другие"; понятие семян как биологического объекта, как органа размножения высших растений ("собственно семена" в терминологии Федерального закона) много уже.
Порода животных может быть представлена животными, предназначенными для воспроизводства породы (племенными животными), либо племенным материалом: половыми клетками - неоплодотворенными (гаметы) или оплодотворенными (зиготы), в том числе развивающимися (эмбрионы; п. 3 ст. 1412). Федеральный закон от 3 августа 1995 г. N 123-ФЗ "О племенном животноводстве" (ст. 2) добавляет к определению племенного животного два признака: документально подтвержденное происхождение и регистрацию в установленном порядке.
Объем правовой охраны селекционного достижения
(статьи 1421, 1422)
6. Гражданский кодекс предусматривает возможность распространения права патентообладателя - исключительного права использования селекционного достижения - не только на семена и племенной материал, но и на растительный материал и товарных животных (ст. 1421). Однако такое "распространение" имеет место лишь в ограниченном числе случаев, скорее, как исключение. В отличие от изобретений и полезных моделей, для которых исключительное право патентообладателя распространяется на любой продукт, в котором они использованы (подп. 1 п. 2 ст. 1358 ГК), исключительное право на селекционное достижение, как правило, дает патентообладателю только возможность контроля за размножением, воспроизведением его селекционного достижения, но не за любым его использованием (см. подп. 6 ст. 1422). Даже товарные животные и растительный материал охватываются исключительным правом патентообладателя прежде всего в том случае, если они произведены из контрафактных семян или племенного материала; патентообладателю предоставляется право воспользоваться результатом размножения его селекционного достижения лишь в тех случаях, когда он был противоправно лишен возможности контролировать процесс воспроизводства.
Общий объем исключительного права, как это определено в п. 1 ст. 1421 ГК, изменяется Кодексом как в сторону расширения этого объема, так и путем его ограничения. В отдельных случаях исключительное право распространяется, как уже говорилось выше, не только на семена и племенных животных <1>, но и на растительный материал и товарных животных. В других случаях, напротив, не признаются нарушением прав патентообладателя действия любых лиц с семенами и племенными животными. В частности, подп. 1 - 3 статьи 1422 ГК описывают обязательные исключения из права патентообладателя, предусмотренные для сортов растений в п. 1 ст. 15 Конвенции UPOV.
--------------------------------
<1> Понятие "племенные животные" должно быть в данном случае распространено и на племенной материал. Точно так же при определении объема исключительных прав "семена" понимаются Кодексом в широком смысле, как любые части растений, применяемые для воспроизводства сорта, поскольку существует масса способов воспроизвести растение "не из семян".
Подпункт 4 статьи 1422 ГК конкретизирует применительно к российским реалиям допускаемое Конвенцией UPOV (п. 2 ст. 15) "необязательное" исключение, так называемую фермерскую оговорку: использование растительного материала, полученного в хозяйстве, в качестве семян для выращивания растений охраняемого сорта на территории этого хозяйства в течение двух лет не считается нарушением прав патентообладателя. Кодекс использует здесь термин "хозяйство" в отличие от Закона о селекционных достижениях (подп. "г" ст. 14), который употреблял слово "предприятие". Это изменение - в сопоставлении с оригинальными текстами Конвенции - призвано подчеркнуть два важнейших аспекта. Во-первых, право на такое изъятие из общих правомочий патентообладателя имеет только лицо, непосредственно осуществляющее сельскохозяйственное производство, обрабатывающее землю, а не собственник участка и не заказчик продукции. Во-вторых, замена предприятия хозяйством позволяет прямо и непосредственно распространить "фермерскую оговорку" на таких традиционных для России производителей сельскохозяйственной продукции, как личные подсобные хозяйства, дачные и садово-огородные участки <1>, предприятиями во всяком случае не являющиеся.
--------------------------------
<1> См.: п. 1 ст. 2 Федерального закона от 7 июля 2003 г. N 112-ФЗ "О личном подсобном хозяйстве", ст. 1 Федерального закона от 15 апреля 1998 г. N 66-ФЗ "О садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединениях граждан", подп. 1 п. 2 ст. 3 Федерального закона от 29 декабря 2006 г. N 264-ФЗ "О развитии сельского хозяйства".
Суммируя сказанное выше, можно сделать следующие выводы. Для некоммерческих целей в самом широком понимании, т.е. при отсутствии коммерческой прибыли от использования селекционного достижения, хотя бы такое использование и было связано с получением дохода, например, в натуральной форме - урожая (в терминологии ст. 136 ГК - "плодов"), семена охраняемого сорта могут в соответствии с подп. 1 ст. 1422 ГК использоваться для совершения любых действий, формально входящих в объем исключительного права (п. 3 ст. 1421). Для коммерческих целей не ограничивается в использовании любая продукция, произведенная из семян, за исключением действий, совершаемых в целях размножения растений сорта либо создающих "реальную угрозу" такого размножения (см. подп. 6 ст. 1422 ГК). Таким образом, реализация алгоритма "легальные семена - урожай - продукция - продажа" абсолютно законна во всех случаях, без каких бы то ни было исключений, тогда как деятельность по схеме "легальные семена - "первый" урожай - собственные семена второго поколения - "второй" урожай - продукция - продажа" почти всегда является нарушением исключительного права. Единственное изъятие из этого правила - "фермерская оговорка", о которой уже говорилось выше: для сельскохозяйственного производства (для выращивания "на территории хозяйства") последняя из приведенных выше схем является допустимой "в течение двух лет". Поскольку речь идет именно об использовании растительного материала, а не исходных семян, из которых он выращен, то указанный срок начинает течь с момента получения этого растительного материала, т.е. со дня сбора урожая собственных семян, а не со дня приобретения или посева семян, полученных от патентообладателя или лицензиата.