ВУЗ: Не указан
Категория: Не указан
Дисциплина: Не указана
Добавлен: 17.10.2020
Просмотров: 6176
Скачиваний: 3
Комментарий к статье 97
1. В соответствии с законодательством акционерные общества могут быть двух типов: открытые и закрытые. Основные разграничительные признаки связаны с порядком и условиями размещения (продажи) выпускаемых ими акций и правами акционеров по их отчуждению и приобретению. Есть и другие особенности.
Открытое акционерное общество характеризуется следующим:
а) оно вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и свободную их продажу, т.е. размещать свои акции среди неограниченного круга лиц. (Размещение акций при создании общества во всех случаях осуществляется только среди его учредителей - п. 3 ст. 99 ГК, п. 2 ст. 25 Закона об акционерных обществах. Открытая подписка проводится при эмиссии обществом дополнительных акций.);
б) число учредителей и акционеров открытого общества не ограничено;
в) минимальный размер уставного капитала открытого общества должен составлять не менее 1000-кратной суммы МРОТ, установленного федеральным законом на дату регистрации общества (ст. 26 Закона об акционерных обществах);
г) открытое общество обязано ежегодно публиковать для всеобщего сведения годовой отчет, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков.
Законодательство допускает проведение открытым обществом и закрытой подписки на выпускаемые им акции, однако его уставом и правовыми актами Российской Федерации могут быть введены ограничения на ее проведение (п. 2 ст. 39 Закона об акционерных обществах).
Размещение акций по закрытой подписке может проводиться только на основании решения общего собрания акционеров, принятого большинством в 3/4 голосов (п. 3 ст. 39 Закона).
В п. 1 комментируемой статьи в качестве одного из признаков открытого общества указано право его участников отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров. Это положение воспроизводилось в п. 2 ст. 7 Закона об акционерных обществах в ред. 1995 г. Закон от 07.08.2001 N 120-ФЗ вынес норму о праве акционеров отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров и общества в ст. 2, посвященной общим положениям об акционерных обществах; действие ее распространяется как на открытые, так и на закрытые общества. Это право основано на правомочии собственника распоряжаться своим имуществом. (С момента введения в действие части первой ГК утратил силу п. 7 Положения об акционерных обществах, утв. Постановлением СМ РСФСР от 25.12.90 N 601, предусматривавший, что отчуждение акций в закрытых обществах возможно лишь с согласия других акционеров этого общества.) Особенность в осуществлении права распоряжения акциями, принадлежащими акционерам закрытого общества, заключается в определенном ограничении возможности выбора ими покупателей, наделении других акционеров общества преимущественным правом приобретения отчуждаемых акций. В открытом обществе не допускается установление преимущественного права общества или его акционеров на приобретение акций, отчуждаемых участниками этого общества (дополнение внесено Законом от 07.08.2001 N 120-ФЗ).
2. Закрытое акционерное общество отличается от открытого тем, что:
а) его акции могут распределяться только среди учредителей или иного заранее определенного круга лиц. Закрытое общество не вправе проводить открытую подписку на акции;
б) число участников закрытого общества не должно превышать 50. Если этот предел будет превышен, то общество необходимо в течение одного года преобразовать в открытое, иначе оно подлежит ликвидации (п. 3 ст. 7 Закона об акционерных обществах);
в) минимальный размер его уставного капитала должен составлять не менее 100-кратной суммы МРОТ, действующего на дату государственной регистрации общества (ст. 26 Закона);
г) акционеры закрытого общества имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества. Уставом общества может быть предусмотрено преимущественное право самого общества на приобретение таких акций, если акционеры не используют свое право (п. 3 ст. 7 Закона об акционерных обществах).
Устанавливая предел числа акционеров закрытого общества (50), Закон вместе с тем оговаривает, что это ограничение не распространяется на общества, созданные до введения его в действие - до 1 января 1996 г. (п. 4 ст. 94 Закона об акционерных обществах). Они могут сохранять прежний численный состав, превышающий указанный предел. Закрытое общество может насчитывать более 50 акционеров и в случаях, когда оно возникло в результате преобразования в него общества с ограниченной ответственностью, имевшего более 50 участников, в порядке и сроки (до 1 июля 1999 г.), которые установлены ст. 59 Закона об ООО.
Народные предприятия, создаваемые в форме закрытых акционерных обществ, могут иметь до 5 тыс. акционеров.
Законом от 07.08.2001 N 120-ФЗ внесены существенные дополнения в п. 3 ст. 7 Закона об акционерных обществах в ред. 1995 г., определяющие порядок реализации преимущественного права приобретения акций, отчуждаемых акционерами закрытого общества. Разъяснения о применении этого права даны в Постановлении Пленума ВАС РФ N 19. Норма Закона, закрепляющая указанное право за акционерами, носит императивный характер, а поэтому оно не может быть ограничено договором о создании общества, его уставом или каким-либо иным актом. Преимущественное право самого общества не является столь безусловным и действует лишь тогда, когда оно предусмотрено уставом, - это во-первых, и, во-вторых, - при условии неиспользования своего права акционерами общества. Преимущественное право на приобретение акций не должно ущемлять экономические интересы акционера, продающего их. Акционеры или общество могут воспользоваться указанным правом, если они готовы заплатить за акции ту стоимость, которую их владелец мог бы получить от третьих лиц; в противном случае акции могут быть проданы тем, кто предлагает более высокую цену. В то же время, если владелец акций реализует их по цене, которую готовы уплатить акционеры данного общества (либо общество), они могут потребовать перевода на них прав и обязанностей покупателя по договору купли-продажи акций.
Закон наделяет акционеров закрытого общества (общество) преимущественным правом приобретения акций только при возмездном их отчуждении. При безвозмездном отчуждении акций (по договору дарения), переходе в порядке наследования, универсального правопреемства при реорганизации юридических лиц преимущественное право не действует.
Закон от 07.08.2001 N 120-ФЗ установил, что акционеры закрытого общества пользуются преимущественным правом приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества, пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них, если уставом общества не предусмотрен иной порядок его осуществления. Преимущественное право действует при условии готовности акционеров или общества приобрести все акции, предлагаемые к продаже (весь пакет отчуждаемых акций, который, как правило, может стоить дороже, чем сумма стоимости акций, продаваемых раздельно). Предельный срок действия преимущественного права не может превышать двух месяцев. По истечении его (если в пределах установленного срока акционеры либо общество не воспользуются своим правом) акции могут быть проданы третьим лицам. Дополнения, внесенные Законом от 07.08.2001 N 120-ФЗ, более детально, чем прежде, определяют порядок направления информации о намерении акционера закрытого общества продать принадлежащие ему акции, которая должна доводиться до всех остальных акционеров и самого общества с указанием цены и других условий продажи акций. Исчисление предусмотренного Законом или уставом срока осуществления преимущественного права приобретения акций ведется от даты получения указанной информации обществом (п. 14 Постановления Пленума ВАС РФ N 19). Нормы, определяющие порядок осуществления преимущественного права, в большинстве своем носят диапозитивный характер. Иные условия могут быть предусмотрены в уставе общества. Уступка преимущественного права не допускается.
3. Акционерное общество одного типа может быть преобразовано в общество другого типа: открытое в закрытое и наоборот. Изменение типа общества не является его реорганизацией в том понимании, которое дано в ст. 58 ГК и ст. 15, 20 Закона об акционерных обществах, поскольку в данном случае не изменяется организационно-правовая форма юридического лица, общество остается акционерным. В этом случае, следовательно, нет необходимости выполнять те требования, которые должны соблюдаться при реорганизации общества: направлять соответствующие уведомления кредиторам, составлять передаточный акт и т.д., а кредиторы не могут ставить вопрос о прекращении или досрочном исполнении обязательств. Не применяются и другие нормы, касающиеся реорганизации общества, в т.ч. предоставляющие акционерам право требовать выкупа принадлежащих им акций, если они голосовали против преобразования или не участвовали в голосовании по данному вопросу (ст. 75 Закона об акционерных обществах).
Решение об изменении типа общества принимается общим собранием акционеров с внесением необходимых изменений в устав (принятием устава в новой редакции) и регистрацией их в установленном законом порядке. Есть, однако, ограничения на изменение типа общества.
Открытое акционерное общество не может быть преобразовано в закрытое:
а) когда учредителями в соответствии с федеральными законами выступают Российская Федерация, субъект Российской Федерации или муниципальное образование (п. 4 ст. 7 Закона об акционерных обществах, п. 3 Указа Президента РФ N 1210, ст. 13, п. 1 ст. 25 Закона о приватизации);
б) если в соответствии с законодательством общества, действующие в определенной сфере, могут создаваться лишь в виде открытых (например, инвестиционные фонды);
в) если открытое общество насчитывает более 50 акционеров.
Закрытое акционерное общество не может быть преобразовано в открытое, если размер его уставного капитала ниже минимального уровня, установленного для открытых обществ.
Только в виде закрытых акционерных обществ могут создаваться и действовать народные предприятия и аудиторские фирмы.
Статья 98. Образование акционерного общества
1. Учредители акционерного общества заключают между собой договор, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по созданию общества, размер уставного капитала общества, категории выпускаемых акций и порядок их размещения, а также иные условия, предусмотренные законом об акционерных обществах.
Договор о создании акционерного общества заключается в письменной форме.
2. Учредители акционерного общества несут солидарную ответственность по обязательствам, возникшим до регистрации общества.
Общество несет ответственность по обязательствам учредителей, связанным с его созданием, только в случае последующего одобрения их действий общим собранием акционеров.
3. Учредительным документом акционерного общества является его устав, утвержденный учредителями.
Устав акционерного общества помимо сведений, указанных в пункте 2 статьи 52 настоящего Кодекса, должен содержать условия о категориях выпускаемых обществом акций, их номинальной стоимости и количестве; о размере уставного капитала общества; о правах акционеров; о составе и компетенции органов управления обществом и порядке принятия ими решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов. В уставе акционерного общества должны также содержаться иные сведения, предусмотренные законом об акционерных обществах.
4. Порядок совершения иных действий по созданию акционерного общества, в том числе компетенция учредительного собрания, определяется законом об акционерных обществах.
5. Особенности создания акционерных обществ при приватизации государственных и муниципальных предприятий определяются законами и иными правовыми актами о приватизации этих предприятий.
6. Акционерное общество может быть создано одним лицом или состоять из одного лица в случае приобретения одним акционером всех акций общества. Сведения об этом должны содержаться в уставе общества, быть зарегистрированы и опубликованы для всеобщего сведения.
Акционерное общество не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица.
Комментарий к статье 98
1. Учредителями акционерного общества могут быть как физические лица (граждане), так и юридические. Число учредителей открытого общества не ограничено, закрытого (кроме народного предприятия) - не может превышать 50, т.е. предельного числа акционеров, установленного законом для закрытых обществ (см. п. 2 ст. 10 Закона об акционерных обществах). Акционерное общество может быть создано одним лицом или состоять из одного лица в случае приобретения им всех акций. Однако общество не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица (п. 6 ст. 98 ГК). На основании п. 2 ст. 2 Закона об акционерных обществах положения этого Закона распространяются на общества с одним акционером, если названным Законом не предусмотрено иное и это не противоречит существу соответствующих отношений.
В ст. 66 ГК предусмотрены ограничения на участие государственных органов и органов местного самоуправления, а также учреждений в создании и деятельности хозяйственных обществ. Указанные органы не вправе выступать их учредителями, кроме случаев, когда иное установлено законом. В настоящее время исключения установлены для органов по управлению государственным имуществом. Они, как правило, выполняют функции учредителей обществ, создаваемых при приватизации, от имени собственника - Российской Федерации, ее субъекта и т.д. (ст. 6, п. 3 ст. 41 Закона о приватизации).
Учреждения, финансируемые собственниками, могут быть учредителями (участниками) хозяйственных обществ только с согласия собственника, если иное не установлено законом.
Законом об унитарных предприятиях введены ограничения на участие в хозяйственных обществах государственных и муниципальных предприятий. Согласно п. 2 ст. 6 этого Закона решение об участии унитарного предприятия в коммерческой или некоммерческой организации может быть принято только с согласия собственника имущества. То же самое относится к распоряжению акциями, принадлежащими унитарному предприятию. Постановлением Правительства РФ от 30.12.2002 N 940 (СЗ РФ, 2003, N 1, ст. 133) согласование указанных решений от имени собственника на федеральном уровне было возложено на Минимущество России (подп. "б" п. 1). Законодательство о приватизации (ст. 9 Закона о приватизации 1997 г.; ст. 5 Закона о приватизации) не допускает участия государственных предприятий в акционерных обществах, создаваемых на базе других государственных предприятий (в процессе их приватизации).