ВУЗ: Не указан
Категория: Не указан
Дисциплина: Не указана
Добавлен: 17.10.2020
Просмотров: 16838
Скачиваний: 10
--------------------------------
КонсультантПлюс: примечание.
Учебник "Гражданское право: Т. I" (под ред. О.Н. Садикова) включен в информационный банк согласно публикации - КОНТРАКТ, ИНФРА-М, 2006).
<1> См. об этом, например: Гражданское право России. Общая часть: Курс лекций / Отв. ред. О.Н. Садиков. М.: Юрист, 2001. С. 247.
Статья 122. Учредительные документы ассоциаций и союзов
Комментарий к статье 122
1. Комментируемая статья предусматривает, что союзы и ассоциации, являющиеся объединениями юридических лиц, создаются и действуют на основании двух учредительных документов: учредительного договора, заключаемого членами ассоциации (союза), и утверждаемого ими устава (такое же правило содержит ст. 14 Закона о некоммерческих организациях). На сегодняшний день объединение юридических лиц - единственная организационно-правовая форма юридического лица, установленная ГК РФ, для которой предусмотрено наличие двух учредительных документов.
2. Определяя, что должны содержать учредительные документы ассоциации (союза), комментируемая статья не разграничивает содержание учредительного договора и устава. Следовательно, возникает вопрос о соотношении этих документов. Представляется, что при определении того, какие сведения должны содержаться в уставе, а какие должны быть отражены в учредительном договоре, необходимо руководствоваться положениями ст. 52 ГК РФ, регламентирующей содержание учредительных документов любых юридических лиц, с учетом дополнительных требований к содержанию учредительных документов ассоциаций (союзов), установленных комментируемой статьей и Законом о некоммерческих организациях.
В соответствии с п. 2 ст. 52 ГК РФ в учредительных документах ассоциации (союза) должны определяться наименование ассоциации (союза), место ее нахождения, порядок управления деятельностью такого объединения, а также предмет и цели деятельности ассоциации (союза).
Пункт 2 комментируемой статьи в качестве необходимых к включению в учредительные документы сведений добавляет условия о составе и компетенции органов управления ассоциацией (союзом) и порядке принятия ими решений, в том числе по вопросам, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов членов ассоциации (союза), а также о порядке распределения имущества, остающегося после ликвидации ассоциации (союза).
Необходимо отметить, что п. 5 ст. 121 ГК РФ предписывает, что наименование ассоциации (союза) должно содержать указание на основной предмет деятельности ее членов с включением слова "ассоциация" или "союз".
Пункт 3 ст. 14 Закона о некоммерческих организациях помимо указанных выше устанавливает дополнительные требования к содержанию учредительных документов некоммерческой организации. Эти документы должны также включать сведения о филиалах и представительствах, права и обязанности членов, условия и порядок приема в члены ассоциации (союза) и выхода из нее, источники формирования имущества, порядок внесения изменений в учредительные документы ассоциации (союза).
В учредительном договоре учредители ассоциации (союза) обязуются создать такое объединение, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности. Договором определяются также условия и порядок управления деятельностью объединения, выхода учредителей (членов) из его состава (абз. 2 п. 2 ст. 52 ГК, абз. 2 п. 3 ст. 14 Закона о некоммерческих организациях).
По-видимому, те из указанных выше сведений, которые должны содержаться в учредительных документах ассоциации (союза), должны быть закреплены в уставе.
Кроме того, по смыслу п. 4 ст. 121 ГК РФ в уставе ассоциации (союза) должны быть предусмотрены размер и порядок несения членами ассоциации (союза) субсидиарной ответственности по ее обязательствам. Представляется, что этот вопрос в законе решен неудачно, поскольку отнесение этого вопроса в учредительных документах к решению самой ассоциации позволяет свести ответственность членов объединения к "нулю" и установить в уставе такой порядок привлечения к ответственности членов ассоциации (союза), который существенно затруднит ее применение.
Все указанные выше сведения подлежат отражению в учредительных документах в обязательном порядке. Их отсутствие в учредительных документах является основанием для отказа в государственной регистрации ассоциации (союза) ввиду несоответствия документов требованиям законодательства (см. ст. 23.1 Закона о некоммерческих организациях).
Учредительные документы ассоциации (союза) могут содержать и иные не противоречащие законодательству положения. Все требования к учредительным документам, как предусмотренные законом, так и не предусмотренные им, но включенные в учредительные документы по соглашению всех учредителей (участников), обязательны для исполнения самой ассоциацией (союзом) и ее членами.
Законодательство не содержит каких-либо специальных требований к форме учредительного договора, поэтому он может быть заключен в простой письменной форме путем подписания членами ассоциации (союза) единого документа. В случае вступления в состав членов ассоциации (союза) нового участника он присоединяется к условиям учредительного договора, что может быть отражено в решении общего собрания членов ассоциации о его вступлении.
3. Изменения в учредительные документы ассоциации (союза) вносятся по решению ее высшего органа управления - общего собрания членов ассоциации (союза), причем этот вопрос относится к исключительной компетенции общего собрания и не может быть передан для решения другому органу (п. 4 ст. 14, п. 3 ст. 29 Закона о некоммерческих организациях). Такое решение может быть принято общим собранием единогласно или квалифицированным большинством. О порядке принятия такого решения должно быть указано в уставе ассоциации (союза).
4. Государственная регистрация изменений, вносимых в учредительные документы ассоциации (союза), осуществляется в том же порядке и в те же сроки, что и государственная регистрация созданной некоммерческой организации (ст. ст. 13.1, 23 Закона о некоммерческих организациях).
Изменения учредительных документов вступают в силу со дня их государственной регистрации.
В государственной регистрации изменений, внесенных в учредительные документы ассоциации (союза), может быть отказано по основаниям, предусмотренным ст. 23.1 Закона о некоммерческих организациях, в том числе:
- если учредительные документы противоречат Конституции и законодательству Российской Федерации;
- если решение о внесении изменений в учредительные документы ассоциации (союза) принято лицом (лицами), не уполномоченным на то законом или учредительными документами ассоциации.
Такие основания выявляются уполномоченным органом в сфере регистрации некоммерческих организаций в процессе так называемой юридической экспертизы документов, которая предусмотрена законодательством в отношении некоммерческих организаций, в отличие от общего порядка государственной регистрации, предусмотренного Законом о государственной регистрации юридических лиц.
Статья 123. Права и обязанности членов ассоциаций и союзов
Комментарий к статье 123
1. Права и обязанности членов ассоциации и союза должны быть закреплены в учредительных документах такого объединения (п. 3 ст. 14 Закона о некоммерческих организациях).
Тем не менее комментируемая статья перечисляет права и устанавливает обязанности, которые принадлежат всем участникам (членам) ассоциаций (союзов), независимо от вида самой ассоциации (союза) и правового положения ее участников. Эти права и обязанности присущи только членам ассоциаций (союзов) и являются формообразующим признаком такой организационно-правовой формы, как объединение юридических лиц.
Нормы комментируемой статьи дословно воспроизводит ст. 12 Закона о некоммерческих организациях.
Права и обязанности участников ассоциации (союза), как сейчас принято называть, являются корпоративными. В том числе право участвовать в управлении делами объединения и обязанность нести субсидиарную ответственность по его долгам (п. 4 ст. 121 ГК).
Первым из таких прав комментируемая статья называет право члена ассоциации (союза) безвозмездно пользоваться ее услугами (в том числе по защите общих имущественных интересов). Услуга, оказываемая члену ассоциации (союза), должна носить некоммерческий характер, осуществляться в процессе ее основной целевой деятельности и соответствовать предмету и целям этой деятельности.
Услуга может пониматься достаточно широко и выражаться не только в оказании услуги в узком смысле слова (по безвозмездному гражданско-правовому договору об оказании услуг того или иного вида), тем более что пользоваться услугами член объединения может, вообще не заключая договор, а основываясь на членстве в организации. Услуга, предоставляемая ассоциацией своему участнику, также может заключаться, например, в пользовании имуществом ассоциации (союза).
2. Пунктом 2 комментируемой статьи называются два случая прекращения членства в ассоциации и союзе: добровольное (выход) и принудительное (исключение).
Порядок реализации права на выход из объединения должен быть предусмотрен учредительными документами (абз. 2 п. 2 ст. 52 ГК, п. 3 ст. 14 Закона о некоммерческих организациях). Для реализации права на выход необходимо лишь собственное усмотрение, воля самого участника, оно не может быть обусловлено согласием других членов ассоциации (союза).
Закон ставит лишь одно условие для выхода - он возможен по окончании финансового года. Данное ограничение направлено на защиту имущественных прав самой ассоциации и остающихся в ней членов. Кроме того, в этом случае член ассоциации (союза) несет субсидиарную ответственность по ее обязательствам пропорционально своему взносу в течение двух лет с момента выхода.
Таким образом, если ассоциация (союз) не удовлетворяет требование кредитора, это требование может быть предъявлено и бывшему члену ассоциации в течение двух лет с момента выхода (ст. 399 ГК).
Выход члена из ассоциации (союза) не влечет для самой ассоциации обязанности по осуществлению каких-либо выплат такому участнику, поскольку в отношении ассоциации (союза) его учредители (участники) не имеют никаких имущественных прав (п. 3 ст. 48 ГК).
Случаи, когда возможно исключение участника из ассоциации (союза), и порядок исключения должны быть предусмотрены учредительными документами ассоциации (союза). В любом случае член ассоциации может быть исключен по решению остающихся ее участников. Необходимое количество голосов для принятия такого решения общим собранием членов ассоциации также должно определяться учредительными документами. Исключение участника влечет те же последствия в отношении его ответственности, что и добровольный выход.
3. Включение в ассоциацию (союз) новых участников осуществляется с согласия остальных действующих членов ассоциации. Порядок вступления в ассоциацию (союз) и условия должны быть определены в уставе ассоциации (п. 3 ст. 14 Закона о некоммерческих организациях). Пункт 3 комментируемой статьи допускает возможность вступления в ассоциацию (союз) нового участника под условием возложения на него субсидиарной ответственности по обязательствам ассоциации (союза), возникшим до его вступления. Вступление в ассоциацию под таким условием может как закрепляться в уставе, так и определяться решением членов ассоциации (союза) в отношении конкретного вступающего в ассоциацию участника.
Глава 5. УЧАСТИЕ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ, СУБЪЕКТОВ
РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ, МУНИЦИПАЛЬНЫХ ОБРАЗОВАНИЙ
В ОТНОШЕНИЯХ, РЕГУЛИРУЕМЫХ ГРАЖДАНСКИМ
ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВОМ
Статья 124. Российская Федерация, субъекты Российской Федерации, муниципальные образования - субъекты гражданского права
Комментарий к статье 124
1. Государство и другие публично-правовые образования (а в нашей стране это Российская Федерация, субъекты Федерации и органы местного самоуправления) не только исполняют закрепленные за ними властные полномочия, но и участвуют в гражданском обороте. Такая раздвоенность необходима для их функционирования, поддержания экономического и правового порядка в обществе. Вместе с тем все это без четкой и прозрачной регламентации может порождать ситуации отнюдь не цивилистического характера. При этом участие публично-правовых образований в гражданских отношениях всегда актуально и имеет многовековую историю.
Комментируемая статья открывает гл. 5 ГК РФ, посвященную правовому статусу публично-правовых образований в отношениях, регулируемых гражданским законодательством. Понятие публично-правового образования в Гражданском кодексе РФ не дается. По мнению Европейского суда по правам человека и Конституционного Суда РФ, публичные образования - это любые органы власти, осуществляющие общественно значимые функции (Постановления от 29 июня 2004 г. по делу "Жовнер (Zhovner) против Украины" и по делу "Пивень (Piven) против Украины", от 21 июля 2005 г. по делу "Яворивская (Yavorivskaya) против России", решение от 16 сентября 2004 г. по делу "Герасимова (Gerasimova) против России") <1>.
--------------------------------
<1> Определение Конституционного Суда РФ от 3 июля 2008 г. N 734-О-П "По жалобе гражданки В. на нарушение ее конституционных прав статьей 151 Гражданского кодекса Российской Федерации" // Собрание законодательства РФ. 2009. N 5. Ст. 678.
2. К публично-правовым образованиям в России относятся:
- Российская Федерация;
- субъекты Российской Федерации;
- муниципальные образования.
Согласно ч. 1 ст. 1 Конституции РФ Российская Федерация Россия есть демократическое федеративное правовое государство с республиканской формой правления.
При этом согласно ч. 1 ст. 65 Конституции РФ в составе Российской Федерации находится 83 субъекта Федерации:
- Республика Адыгея (Адыгея), Республика Алтай, Республика Башкортостан, Республика Бурятия, Республика Дагестан, Республика Ингушетия, Кабардино-Балкарская Республика, Республика Калмыкия, Карачаево-Черкесская Республика, Республика Карелия, Республика Коми, Республика Марий Эл, Республика Мордовия, Республика Саха (Якутия), Республика Северная Осетия - Алания, Республика Татарстан (Татарстан), Республика Тыва, Удмуртская Республика, Республика Хакасия, Чеченская Республика, Чувашская Республика - Чувашия;
- Алтайский край, Забайкальский край, Камчатский край, Краснодарский край, Красноярский край, Пермский край, Приморский край, Ставропольский край, Хабаровский край;
- Амурская область, Архангельская область, Астраханская область, Белгородская область, Брянская область, Владимирская область, Волгоградская область, Вологодская область, Воронежская область, Ивановская область, Иркутская область, Калининградская область, Калужская область, Кемеровская область, Кировская область, Костромская область, Курганская область, Курская область, Ленинградская область, Липецкая область, Магаданская область, Московская область, Мурманская область, Нижегородская область, Новгородская область, Новосибирская область, Омская область, Оренбургская область, Орловская область, Пензенская область, Псковская область, Ростовская область, Рязанская область, Самарская область, Саратовская область, Сахалинская область, Свердловская область, Смоленская область, Тамбовская область, Тверская область, Томская область, Тульская область, Тюменская область, Ульяновская область, Челябинская область, Ярославская область;