ВУЗ: Не указан
Категория: Не указан
Дисциплина: Не указана
Добавлен: 17.10.2020
Просмотров: 11359
Скачиваний: 2
--------------------------------
<1> Рожкова М.А. Указ. соч.
Встречное обеспечение может иметь место:
- по ходатайству ответчика;
- по инициативе арбитражного суда;
- в случаях, предусмотренных законом (ч. 4 ст. 99 АПК РФ);
- по инициативе лица, ходатайствующего об обеспечении иска (ч. 4 ст. 93 АПК РФ);
- по инициативе ответчика взамен мер по обеспечению иска.
Так, в п. 6 информационного письма Президиума ВАС РФ от 13 августа 2004 г. N 83 "О некоторых вопросах, связанных с применением ч. 3 ст. 199 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации" содержится рекомендация арбитражному суду относительно требования предоставления встречного обеспечения заявителем. В том случае, если заявитель ходатайствует о приостановлении действия ненормативного правового акта, решения о взыскании с него денежной суммы или изъятии иного имущества и нет убедительных оснований полагать, что по окончании разбирательства по делу у заявителя будет достаточно средств для незамедлительного исполнения оспариваемого акта или решения, арбитражному суду рекомендуется удовлетворять ходатайство только при условии предоставления заявителем встречного обеспечения в порядке, предусмотренном ст. 94 Кодекса.
Постановлением ФАС Волго-Вятского округа от 14 апреля 2005 г. N А11-12078/2004-К2-Е-11579 по заявлению открытого акционерного общества "Кольчугинский молочный комбинат" о признании незаконным действия судебного пристава-исполнителя по выставлению инкассового поручения на списание с расчетного счета заявителя исполнительского сбора, а упомянутого инкассового поручения - недействительным было отказано в удовлетворении ходатайства о приостановлении исполнения инкассового поручения. В качестве оснований суд указал в соответствии с ч. 3 ст. 199 (ч. 2 ст. 90) на отсутствие убедительных доказательств, что по окончании разбирательства по делу у заявителя будет достаточно средств для незамедлительного исполнения исполнительного документа, а также на отсутствие встречного обеспечения.
2. Формы встречного обеспечения:
- внесение на депозитный счет суда денежных средств в размере, предложенном судом;
- банковская гарантия;
- поручительство;
- иное финансовое обеспечение (о формах встречного обеспечения см. комментарий к ст. 96 АПК РФ).
Применяя положения ч. 2 комментируемой статьи, необходимо иметь в виду, что ответчик вправе предоставить встречное обеспечение взамен мер по обеспечению иска о взыскании денежной суммы исключительно путем внесения денежных средств на депозитный счет арбитражного суда. В случае если при исполнении определения о применении обеспечительных мер ответчик предоставит встречное обеспечение путем внесения на депозитный счет арбитражного суда соответствующей суммы в порядке, предусмотренном ч. 2 настоящей статьи, он вправе обратиться в суд с ходатайством об их отмене (ст. 97 АПК РФ).
При рассмотрении заявления ответчика об отмене обеспечительных мер в связи с предоставлением встречного обеспечения судам следует проверять, носит ли встречное обеспечение, предоставленное ответчиком, соразмерный характер.
На отдельные проблемы применения гражданско-правовых институтов обеспечения исполнения обязательства в арбитражном процессе обращается внимание в научной литературе. Так, О. Анциферов отмечает, что "гарантии" и "поручительства" зачастую будут являться результатами злоупотреблений со стороны истца. Поручителем в этом случае будет выступать фирма-однодневка, гарантом - "проблемный" банк, а попытка добросовестного истца предоставить реальное встречное обеспечение в надлежащей форме может быть обречена на провал. Если лицо просит принять предварительные обеспечительные меры (ст. 99 АПК РФ), оно рассчитывает именно на эффект "внезапности" подобных мер для потенциального ответчика. Но направленная должнику оферта о заключении соответствующей сделки по встречному обеспечению делает бессмысленной надежду на внезапность предварительных обеспечительных мер. Значит, при применении ст. 99 АПК РФ единственным практически возможным встречным обеспечением будет являться внесение денежных средств на депозитный счет суда <1>.
--------------------------------
<1> Анциферов О. Встречное обеспечение // Бизнес-адвокат. 2002. N 16.
3. Порядок применения норм комментируемой статьи разъясняется п. 11 Постановления Пленума ВАС РФ от 12 октября 2006 г. N 55 "О применении арбитражными судами обеспечительных мер". Предоставление заявителем встречного обеспечения в отсутствие оснований применения обеспечительных мер, предусмотренных ч. 2 ст. 90 АПК РФ, не может являться самостоятельным основанием применения таких мер.
Арбитражный суд в соответствии с ч. 1 ст. 94 и абз. 2 ч. 4 ст. 99 АПК РФ вправе самостоятельно оценить необходимость предоставления встречного обеспечения и применить обеспечительные меры с учетом положений, изложенных в п. 10 настоящего Постановления.
Если после принятия обеспечительных мер в арбитражный суд поступило ходатайство ответчика об обязании истца (заявителя) предоставить встречное обеспечение в соответствии с ч. 1 ст. 94 АПК РФ, арбитражный суд вправе потребовать предоставления встречного обеспечения по правилам, предусмотренным ч. 3 названной статьи. В случае непредоставления встречного обеспечения обеспечительные меры могут быть отменены по ходатайству ответчика. Арбитражный суд не вправе отменить указанные меры по собственной инициативе в связи с отсутствием встречного обеспечения.
4. Главой 25.3 НК РФ не предусмотрена уплата государственной пошлины при заявлении ходатайств о встречном обеспечении.
В ч. 3 комментируемой статьи предусмотрена возможность обжалования определения о встречном обеспечении. Относительно обжалования определения об отказе во встречном обеспечении в связи с тем, что АПК 2002 г. не предусматривает такой возможности, судебная практика дает отрицательный ответ (см., например, Определение ФАС Восточно-Сибирского округа от 5 мая 2005 г. N А19-8192/04-45-Ф02-1845/05-С1, Постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 11 мая 2006 г. N Ф04-1740/2006(22327-А46-28) по делу N 16-1001/05, ФАС Северо-Западного округа от 10 августа 2005 г. N А56-13919/04).
5. Документы, упомянутые ч. 4, 5 комментируемой статьи, должны свидетельствовать о реальном и гарантированном обеспечении, на что обращается внимание в п. 9 информационного письма Президиума ВАС РФ от 7 июля 2004 г. N 78 "Обзор практики применения арбитражными судами предварительных обеспечительных мер". Коммерческий банк обратился в арбитражный суд с заявлением о применении предварительных обеспечительных мер в связи с подготовкой искового заявления о досрочном исполнении кредитных договоров с закрытым акционерным обществом. Определением арбитражного суда заявление удовлетворено: наложен арест на имущество закрытого акционерного общества в виде принадлежащих ему нежилых помещений и денежных средств на банковских счетах. В кассационной жалобе ЗАО просило отменить определение о применении предварительных обеспечительных мер, ссылаясь на нарушение норм гл. 8 АПК РФ. В отзыве банк ссылается на письмо исполняющего обязанности председателя правления банка без даты и номера, в котором банк предоставляет гарантию возмещения возможных убытков ЗАО в определенной сумме и которое может быть признано доказательством предоставления встречного обеспечения. При этом банк указывает на то, что перечень мер встречного обеспечения, приведенный в ст. 94 АПК РФ, подлежащей применению и при разрешении заявления о предварительных обеспечительных мерах, не является исчерпывающим. Однако по смыслу названной нормы документы, представленные для встречного обеспечения, должны, безусловно, свидетельствовать о реальном и гарантированном обеспечении. Названное письмо таким доказательством не может быть признано, поскольку выдано самим заявителем и не содержит необходимых реквизитов для признания его надлежащим встречным обеспечением. Кроме того, кредитные договоры, о досрочном исполнении которых банк намеревался предъявить иск, обеспечены залогом.
С учетом изложенного суд кассационной инстанции счел Определение суда о применении предварительных мер обеспечения подлежащим отмене, а в удовлетворении ходатайства о применении предварительных обеспечительных мер отказал.
6. Как отмечается в п. 12, 13 Постановления Пленума ВАС РФ от 12 октября 2006 г. N 55 "О применении арбитражными судами обеспечительных мер", в определении о предоставлении встречного обеспечения арбитражный суд указывает размер встречного обеспечения и срок его предоставления. Вид встречного обеспечения определяется заявителем самостоятельно. Арбитражный суд вправе признать встречное обеспечение ненадлежащим как по форме, так и по сумме обеспечения, если, по мнению суда, такое встречное обеспечение не может являться достаточной гарантией возмещения убытков, в частности, из-за невозможности его быстрой реализации, несоразмерного характера, сомнений в добросовестности гаранта и т.п. При этом суды, оценивая соответствие банковской гарантии или поручительства требованиям законодательства, проверяют, указано ли в поручительстве, за исполнение какого обязательства оно выдано, определены ли размер обеспечиваемого обязательства и объем ответственности поручителя, является ли поручительство солидарным и каков срок действия банковской гарантии, поручительства. Арбитражный суд также проверяет, является ли банковская гарантия безотзывной.
Суммы встречного обеспечения должны быть соразмерны имущественным требованиям, в обеспечение которых они применяются. Оценка соразмерности производится арбитражным судом в числе прочего с учетом соотносимости права и интереса, о защите которых просит заявитель, стоимости имущества, на которое истребуется арест, либо имущественных последствий запрещения должнику совершения определенных действий.
Размер встречного обеспечения в случае, если требование истца носит неимущественный характер, определяется судом, исходя из размера возможных убытков ответчика, причиненных обеспечительными мерами.
7. В ч. 6 комментируемой статьи предусматриваются последствия неисполнения лицом, ходатайствующим об обеспечении иска, определения арбитражного суда о встречном обеспечении. Однако неисполнение данного требования не является безусловным основанием для отказа в обеспечении иска.
Статья 95. Замена одной обеспечительной меры другой
Комментарий к статье 95
1. Основанием для замены одной обеспечительной меры другой является ходатайство истца или ответчика, посчитавшего, что вынесенное определение о принятии обеспечительных мер недостаточно эффективно обеспечивает его права или неоправданно их ущемляет. Закон не ставит возможность замены одной обеспечительной меры другой в зависимость от изменения каких-либо обстоятельств дела.
Вопрос об отмене обеспечения иска решается в судебном заседании в пятидневный срок со дня поступления заявления, а данное ходатайство рассматривается не позднее следующего дня после поступления в суд.
2. В отличие от применения обеспечительных мер вопрос о замене одной меры другой разрешается в судебном заседании с извещением сторон. Таким образом, каждая сторона имеет возможность доказать свои требования и возражения. В то же время комментируемая статья не предусматривает вызова сторон, что отмечается судебной практикой. В частности, при рассмотрении заявления Министерства финансов РФ в отношении ОАО "Фабрика полиграфических изделий" о замене одной обеспечительной меры в виде наложения ареста на денежные средства должника другой мерой обеспечительного характера в виде наложения ареста на оборудование ОАО "Фабрика полиграфических изделий" суд первой инстанции, удовлетворяя ходатайство, исходил из того, что непринятие надлежащих обеспечительных мер может затруднить или сделать невозможным исполнение судебного акта.
Как отмечается в Постановлении ФАС Восточно-Сибирского округа от 16 февраля 2005 г. N А19-4881/99-31-25-Ф02-280/05-С2, в соответствии со ст. 95 АПК РФ арбитражный суд вправе (исходя из анализа конкретных обстоятельств и с целью реально обеспечить исполнение судебного акта) заменить один вид обеспечительных мер иска другим; вопрос о замене одного вида обеспечительных мер другим решается в судебном заседании, при этом суд не обязан извещать лиц, участвующих в деле, о времени и месте судебного заседания.
3. При решении вопроса о замене одних обеспечительных мер другими суд выносит определение, на основании которого выдается новый исполнительный лист. В результате замены предыдущие меры по обеспечению иска подлежат отмене.
4. Одним из примеров замены обеспечительных мер являются нормы ч. 3 ст. 96 АПК РФ, согласно которой в случае, если при исполнении определения арбитражного суда об обеспечении иска путем наложения ареста на денежные средства или иное имущество, принадлежащие ответчику, ответчик предоставил встречное обеспечение путем внесения на депозитный счет суда денежных средств в размере требований истца либо предоставления банковской гарантии, поручительства или иного финансового обеспечения на ту же сумму, он вправе обратиться в арбитражный суд, рассматривающий дело, с ходатайством об отмене обеспечительных мер, которое рассматривается в соответствии со ст. 93 настоящего Кодекса (см. комментарий к ст. 96).
Суд не вправе по своей инициативе производить замену одной обеспечительной меры другой даже в тех случаях, когда заявлено ходатайство об отмене обеспечительных мер или о применении дополнительных мер. В противном случае нарушается принцип диспозитивности и суд выходит за пределы требований.
5. Законодатель не ограничивает право ответчика ходатайствовать о замене обеспечительных мер, в том числе на более строгие. Истцом заявлено ходатайство о принятии обеспечительных мер в виде запрета ответчику совершать сделки по отчуждению спорного имущества. Определением Арбитражного суда Брянской области данное ходатайство удовлетворено. В последующем ответчики обратились в суд с ходатайством, в котором просили заменить принятую судом обеспечительную меру в виде запрета ответчикам совершать сделки по отчуждению спорного имущества на обеспечительную меру в виде наложения на это имущество ареста. Данное ходатайство было удовлетворено, в связи с чем истец обратился в суд кассационной инстанции с жалобой на Определение о замене обеспечительной меры в связи с тем, что ответчики не вправе ходатайствовать о принятии обеспечительных мер, более строгих, чем заявлены истцом.
Суд правомерно указал на то, что этот довод противоречит ч. 1 ст. 95 АПК РФ, а также сделал обоснованный вывод о том, что принятие более строгой обеспечительной меры увеличивает гарантии соблюдения имущественных интересов истца, не нарушая его прав <1>.
--------------------------------
<1> Постановление ФАС Центрального округа от 4 апреля 2006 г. по делу N А09-12177/05-7.
Главой 25.3 НК РФ не предусмотрена уплата государственной пошлины по заявлениям о замене одной обеспечительной меры другой.
Статья 96. Исполнение определения арбитражного суда об обеспечении иска
Комментарий к статье 96
1. Отсрочка исполнения определения арбитражного суда об обеспечении иска недопустима, поскольку может в дальнейшем затруднить применение обеспечительных мер. Исполнение определения об обеспечении иска осуществляется на основе норм разд. VII АПК 2002 г. (см. комментарий к разд. VII) и Федерального закона "Об исполнительном производстве", а также других нормативных правовых актов об исполнении судебных постановлений.