ВУЗ: Не указан
Категория: Не указан
Дисциплина: Не указана
Добавлен: 25.10.2020
Просмотров: 5722
Скачиваний: 3
оно
представляет
собой
единую
исламскую
систему
социально
-
нормативного
регулирования
,
которая
включает
как
юридические
нормы
,
так
и
неправовые
регуляторы
,
в
первую
очередь
религиозные
и
нравственные
травила
поведения
,
а
также
обычаи
.
В
жизни
при
опосредовании
общественных
отношений
все
эти
нормы
тесно
взаимодействуют
и
переплетаются
.
Однако
,
как
свидетельствует
практика
(
правового
развития
исламских
стран
,
в
данной
системе
юридические
правила
поведения
занимают
относительно
самостоятельное
место
.
Более
того
,
с
течением
веков
обособление
юридических
норм
от
прочих
,
неправовых
,
исламских
регуляторов
становилось
все
более
отчетливым
.
Система
таких
норм
выступает
мусульманским
правом
в
юри
-
Л
.
Р
.
Сюкияйнен
.
Мусульманское
Право
.
Вопросы
теории
и
практики
4
дичеоком
значении
,
которое
и
является
(
предметом
настоящего
исследования
.
Естественно
,
особенности
мусульманского
права
как
юридического
явления
должны
быть
раскрыты
прежде
всего
с
позиций
общей
теории
права
.
В
советской
юридической
литературе
имеются
исследования
,
в
которых
затрагиваются
отдельные
аспекты
истории
и
теории
мусульманского
(
права
в
указанном
понимании
,
дается
характеристика
его
отдельных
отраслей
,
В
частности
,
этим
вопросам
специально
посвящены
монографии
М
.
И
.
Садагдара
[267J
и
М
.
Муллаева
[227],
касается
их
и
работа
Г
.
М
.
Керимова
[192].
Конкретным
вкладом
в
изучение
мусульманского
права
как
юридического
феномена
являются
труды
А
.
И
.
Асадова
,
А
.
С
.
Боголюбова
,
А
.
Л
.
Могилевского
,
Г
.
И
.
Муромцева
,
М
.
С
.
Хайдаровой
,
Ф
.
Ш
.
Шабанова
,
О
.
К
.
Юлдашевой
.
Тем
не
менее
проблематика
теории
и
практики
мусульманского
права
остается
недостаточно
разработанной
-
в
советском
правоведении
. B
частности
,
слабой
стороной
имеющихся
исследований
является
то
,
что
в
них
зачастую
не
проводится
различие
между
исламской
правовой
идеологией
(
учениями
и
теориями
мусульманских
юристов
)
и
самим
мусульманским
правом
—
системой
действующих
юридических
норм
,
поддерживаемых
государством
и
выражающих
интересы
господствующих
социально
-
политических
сил
.
Другой
часто
встречающийся
недостаток
состоит
в
том
,
что
многие
ключевые
проблемы
мусульманского
права
рассматриваются
сквозь
призму
(
концепций
мусульманских
юристов
,
а
не
на
основе
положений
социалистической
общей
теории
права
.
В
указанной
литературе
по
существу
обойдены
такие
принципиальные
вопросы
,
как
особенности
формы
(
источников
)
мусульманского
права
,
механизма
его
действия
,
структуры
,
а
также
изменения
,
которые
претерпевает
мусульманское
право
в
результате
включения
его
положений
в
современное
законодательство
.
Комплексные
исследования
теории
и
практики
мусульманского
права
в
юридическом
смысле
редки
и
в
зарубежной
литературе
,
хотя
буржуазные
правоведы
—
прежде
всего
Н
.
Агнайдес
,
Дж
.
Андерсон
,
Р
.
Давид
,
Н
.
Коулсон
,
А
.
Кремер
, X.
Лайбесии
,
Л
.
Мийо
,
С
.
Фицджеральд
,
Р
.
Шарль
,
И
.
Шахт
—
внесли
существенный
вклад
в
разработку
указанной
проблематики
.
Не
потеряли
своего
значения
и
«
работы
крупных
западных
исламоведов
(
С
.
Гойтейна
,
И
.
Гольдциера
,
(
Г
.
Грюнебаума
,
А
.
Массэ
,
У
.
Уотта
и
др
.),
в
(
которых
затрагиваются
вопросы
истории
и
теории
мусульманского
права
.
Однако
многие
важные
проблемы
(
например
,
соотношения
мусульманского
права
с
государством
или
его
роли
в
современных
правовых
системах
)
изучены
в
этих
трудах
(
недостаточно
полно
.
Некоторые
вопросы
,
связанные
с
анализом
юридических
особенностей
мусульманского
права
,
в
них
вообще
не
ставятся
.
В
то
же
время
огромное
число
работ
по
мусульманскому
праву
,
издаваемых
в
исламских
странах
,
прежде
всего
на
Арабском
Востоке
,
отличается
тем
,
что
их
Л
.
Р
.
Сюкияйнен
.
Мусульманское
Право
.
Вопросы
теории
и
практики
5
авторы
либо
некритически
воспроизводят
традиционные
мусульманско
-
правовые
концепции
,
либо
сосредоточивают
основное
внимание
на
формальном
сравнении
норм
мусульманского
права
и
современного
законодательства
.
Такой
методологический
подход
создает
очевидные
препятствия
для
объективного
анализа
мусульманского
права
,
его
роли
в
современном
правовом
развитии
стран
Востока
Все
это
предопределило
цель
настоящей
работы
,
которая
заключается
в
разработке
отдельных
юридических
особенностей
мусульманского
права
,
установлении
его
соотношения
с
религиозной
системой
ислама
,
анализе
его
источников
и
правотворческой
деятельности
мусульманского
государства
.
Кроме
того
,
в
задачу
исследования
входило
рассмотрение
характерных
черт
механизма
действия
мусульманского
права
и
его
структуры
.
На
этой
основе
предпринята
попытка
показать
место
мусульманского
права
в
современных
правовых
системах
,
дать
анализ
некоторых
его
отраслей
и
институтов
как
в
том
виде
,
в
котором
они
разработаны
мусульманско
-
правовой
доктриной
,
так
и
в
форме
действующих
в
настоящее
время
юридических
норм
Работа
является
правовым
исследованием
.
Поэтому
в
центре
ее
находятся
проблемы
общей
теории
мусульманского
права
как
юридического
феномена
.
Их
анализ
ведется
преимущественно
на
примере
правового
развития
арабских
стран
,
на
основе
изучения
трудов
прежде
всего
арабских
юристов
.
Естественно
,
большой
и
сложный
комплекс
проблем
теории
и
практики
мусульманского
права
в
юридическом
понимании
не
мог
быть
решен
в
одной
работе
.
Отдельные
вопросы
в
ней
рассмотрены
лишь
частично
,
другие
только
«
поставлены
.
Кроме
того
,
выводы
и
суждения
.
по
некоторым
из
них
носят
дискуссионный
характер
и
сформулированы
в
порядке
постановки
вопроса
.
Дальнейшее
их
изучение
вместе
с
углубленным
анализом
ряда
проблем
,
которые
остались
за
рамками
настоящего
исследования
,
будет
способствовать
всестороннему
осмыслению
мусульманского
права
как
юридического
явления
и
разработке
его
общей
теории
.
!
Глава
I.
ПРИРОДА
МУСУЛЬМАНСКОГО
ПРАВА
Соотношение
мусульманского
права
с
религиозной
системой
Исследователи
мусульманского
права
обычно
обращают
внимание
на
две
его
характерные
и
взаимообусловленные
особенности
—
религиозное
происхождение
(«
божественную
природу
»)
и
тесную
(
по
мнению
некоторых
—
неразрывную
)
связь
юридических
(
предписаний
с
мусульманской
догматикой
(
богословием
),
(
нравственными
нормами
, (
правилами
культа
,
религиозными
нормами
ислама
в
целом
.
Известные
современные
ученые
,
например
,
Мухаммад
Иусуф
Муса
и
Субхи
Махмасани
отмечают
,
что
мусульманское
право
религиозно
по
своему
происхождению
и
правоверные
относятся
к
нему
как
к
божественному
откровению
[435,
с
192; 469,
с
. 15].
Исходя
из
универсального
характера
ислама
и
его
нормативных
предписаний
,
делается
вывод
о
том
,
что
ислам
—
это
одновременно
«
вера
и
государство
»,
а
мусульманское
право
(
фикх
)
выступает
не
только
собственным
правом
,
но
и
религией
[469,
с
. 14—15]
Сходную
точку
зрения
высказывают
и
авторитетные
западные
исследователи
мусульманакого
права
Ta
к
,
Й
.
Шахт
отмечает
,
что
для
мусульманского
права
характерен
дуализм
религии
и
государства
[614,
с
. 2].
По
мнению
Р
.
Шарля
,
мусульманское
право
—
это
прежде
всего
религия
,
затем
—
государство
и
культура
[319,
с
. 11].
Ислам
,
подчеркивает
Р
.
Давид
, -
это
религия
закона
,
а
мусульманское
право
имеет
не
рациональную
,
а
религиозную
«
божественную
»,
природу
[159,
с
. 386, 387, 394].
Советские
исследователи
и
ученые
-
юристы
социалистических
стран
также
подчеркивают
,
что
мусульманское
право
—
право
мусульманской
религии
,
являющееся
ее
неотъемлемой
частью
(
см
.,
например
, [198, c. 233; 306,
с
. 31]).
Они
обращают
внимание
на
то
,
что
ислам
не
знает
четкого
разграничения
светских
и
духовных
функций
и
способствует
сохранению
неразделенности
духовной
и
светской
власти
,
религии
и
государства
[149,
с
. 110; 165,
с
. 32].
На
основе
тезиса
о
неразрывном
единстве
в
исламе
«
веры
и
государства
»,
религии
и
права
многие
исследователи
приходят
к
выводу
,
что
исламу
свойственна
лишь
религиозная
догматика
Л
.
Р
.
Сюкияйнен
.
Мусульманское
Право
.
Вопросы
теории
и
практики
7
(
теология
),
мораль
и
травила
культа
,
а
юридические
нормы
как
таковые
,
если
и
имеются
,
то
,
по
существу
,
совпадают
с
указанными
правилами
,
не
играют
самостоятельной
роли
,
либо
занимают
второстепенное
место
.
Например
,
Абд
ал
-
Азиз
Амир
полагает
,
что
мусульманское
право
в
глазах
лравоверных
является
частью
религиозной
догматики
[331,
ч
. 2,
с
. 7].
Субхи
ас
-
Салих
утверждает
,
что
божественное
откровение
не
является
чем
-
то
чуждым
праву
,
которое
не
может
быть
понято
без
учета
этого
фактора
.
Причем
откровение
в
исламе
явно
превалирует
над
правом
[471,
с
. 113—121, 130—147].
Мухаммад
Фарук
ан
-
Набхан
,
отмечая
тесную
связь
в
мусульманском
праве
юридических
правил
поведения
с
нормами
морали
,
а
также
с
общими
целями
и
интересами
ислама
как
религии
,
заключает
,
что
в
общем
комплексе
нормативных
предписаний
шариата
религиозные
и
«
гражданские
»
нормы
не
различаются
,
поскольку
на
государство
(
Возлагается
функция
обеспечения
в
равной
степени
всех
положений
шариата
—
как
определяющих
порядок
отправления
религиозных
обязанностей
,
так
и
регулирующих
взаимоотношения
мусульман
(
см
. [451,
с
. 25, 28]).
Абд
ал
-
Азиз
Амир
,
обращая
внимание
на
тесную
связь
мусульманского
права
с
религиозной
нравственностью
,
отмечает
,
что
многие
нормы
мусульманской
морали
снабжены
правовой
санкцией
и
поэтому
мусульманское
право
является
самым
«
нравственным
»
правом
(
см
. [331,
ч
. 2,
с
. 30]).
Аналогичные
в
целом
позиции
по
рассматриваемому
вопросу
занимают
и
буржуазные
ученые
.
Так
,
Р
.
Давид
исходит
из
того
,
что
мусульманское
право
не
играет
самостоятельной
роли
,
поскольку
в
нем
в
принципе
не
различаются
обязательства
человека
по
отношению
к
богу
и
по
отношению
к
другим
людям
[159,
с
45, 386].
С
такой
оценкой
соглашается
и
А
.
Массэ
,
отмечающий
,
что
в
мусульманском
праве
вопросы
ритуала
сочетаются
с
правовыми
нормами
[219,
с
.
80].
По
мнению
И
.
Шахта
,
в
исламе
религиозные
и
моральные
правила
поведения
обнимают
все
поступки
человека
,
не
оставляя
места
для
чисто
юридических
норм
(
см
. [619,
с
. V; 614,
с
. 2]).
Обоснованно
напоминая
,
что
собственно
правовые
нормы
в
исламе
рассматриваются
вместе
с
правилами
религиозного
культа
как
две
дополняющие
друг
друга
части
фикха
,
Н
.
Торнау
замечает
: «
Сколько
бы
ratio legis
не
была
совершенна
в
гражданских
постановлениях
мусульман
,
она
существует
и
выражается
одним
словом
:
в
подчинении
оных
законам
о
вере
» [290,
с
. 10].
Р
.
Шарль
полагает
,
что
не
существует
четкой
грани
между
юридическими
и
религиозными
предписаниями
,
в
связи
с
чем
для
мусульманских
теологов
-
правоведов
молитва
может
оказаться
«
недействительной
»,
как
и
торговая
сделка
[319,
с
. 16, 20].
Среди
советских
ученых
также
утвердилось
мнение
о
характерном
для
ислама
неразрывном
единстве
религиозных
и
правовых
норм
.
Например
,
А
.
Ф
.
Шебанов
,
рассматривая
мусульманское
право
,
называет
его
положения
«
религиозно
-
юридически
-