ВУЗ: Не указан
Категория: Не указан
Дисциплина: Не указана
Добавлен: 30.10.2020
Просмотров: 4076
Скачиваний: 2
--------------------------------
<1> Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права. С. 61.
Другим признаком купца считалось совершение сделок от своего имени. По данному признаку купцы отличались от приказчиков, которые также занимались торговлей, и это занятие являлось для многих источником средств существования. Но приказчики совершали торговые сделки не от своего имени, а от имени хозяина.
Как и в зарубежном праве, торговцы были обязаны вести торговые книги, платить налоги от торгового промысла, в отношении купцов было возможно применение торговой несостоятельности.
Современному коммерсанту, без сомнения, присущ такой признак, как профессионализм, поскольку без специальных знаний профессиональное осуществление торговой деятельности невозможно. Как и другие предприниматели, коммерсанты осуществляют на свой риск деятельность, которая направлена на систематическое извлечение прибыли.
Но понятие коммерсанта имеет и специальные признаки. Прежде всего коммерсант действует от собственного имени. Лица, действующие от чужого имени, не могут признаваться коммерсантами. Все же этого признака недостаточно для отграничения коммерсанта от других предпринимателей, действующих в сфере товарного оборота. Другим отличительным признаком является осуществление деятельности в своих интересах. Понятие интерес - одно из ключевых понятий рыночной экономики.
Целью деятельности коммерсанта является не только извлечение прибыли, но и удовлетворение покупательского спроса.
Таким образом, коммерсантом является предприниматель, осуществляющий торговую деятельность от своего имени, за свой счет и в своих интересах.
3.3. Коммерческие посредники
Понятия "посредник", "посредничество" законодательством не определены. В статье 182 ГК РФ лишь указано, что коммерческие посредники действуют в чужих интересах. С экономической точки зрения торговля рассматривается в качестве посредника между сферами производства и потребления. Сущность посредничества в правовом значении можно выявить путем рассмотрения договорных форм осуществления различных видов посреднической деятельности: договоров поручения, комиссии, агентского договора.
При заключении данных договоров посредник действует в интересах принципала (комитента, доверителя), от его имени и за его счет или от своего имени и за его счет. Важно подчеркнуть, что право собственности на реализуемый (закупаемый) товар к посреднику не переходит.
В доктрине институт торгового посредничества рассматривается как услуги участникам гражданского оборота при заключении в сфере торговли гражданско-правовых сделок <1>.
--------------------------------
<1> См.: Сохновский А.Ф. Комиссионная торговля. Правовые вопросы. М., 1989. С. 4.
При рассмотрении понятий посредничества, посредника преобладающей является точка зрения о том, что посредник всегда действует в чужих интересах <1>. Интерес посредника заключается в получении вознаграждения, размер которого зависит от качества исполненного поручения принципала. При этом права и обязанности принципала в конечном счете возникают, изменяются или прекращаются вследствие действий посредника. Квалифицирующим признаком посредника является и то, что право собственности на реализуемый товар к нему не переходит.
--------------------------------
КонсультантПлюс: примечание.
Статья Б.Д. Завидова "Договоры посреднических услуг в России" включена в информационный банк.
<1> См.: Комментарий к части второй ГК РФ для предпринимателей. М., 1996. С. 220; Завидов Б.Д. Договоры посреднических услуг. М., 1997. С. 19.
Одним из видов посредника является так называемый простой (фактический) посредник. Деятельность его заключается в подыскании клиенту подходящего контрагента для заключения сделки. Посредник оказывает клиенту фактические услуги, предоставляет необходимую информацию. Сам же он договора не заключает <1>.
--------------------------------
<1> См.: Андреева Л. Торговое посредничество: понятие и правовые формы осуществления // Российская юстиция. 1994. N 24. С. 15 - 17.
Договорная модель простого посредничества в российском законодательстве отсутствует.
В международной торговой практике субъект, осуществляющий подобный вид деятельности, обозначается как случайный посредник. Им является лицо, которое в соответствии с заключенным договором предоставляет клиенту услуги в виде информации об именах потенциальных клиентов, а также содействует в заключении сделки.
В связи с распространением в международной торговле деятельности по содействию в заключении сделок Международная торговая палата разработала типовой контракт случайного посредничества. Типовой контракт предусматривает возможность совершения посредником следующих действий: сообщение информации о потенциальных клиентах или сделках, оказание содействия во время переговоров о заключении сделки. Посреднику может быть предоставлено исключительное право оказывать содействие по сделке. В то же время посреднику может быть вменена обязанность воздерживаться от деятельности в пользу конкурентов контрагента <1>.
--------------------------------
КонсультантПлюс: примечание.
Монография Н.Г. Вилковой "Договорное право в международном обороте" включена в информационный банк согласно публикации - Статут, 2004.
<1> См.: Вилкова Н.Г. Указ. соч. С. 305 - 316.
Распространенным видом посредника является поверенный. В соответствии с правилами гл. 49 ГК РФ о договоре поручения поверенный совершает определенные юридические действия от имени и за счет доверителя.
К числу посредников относятся комиссионеры, действующие от своего имени, но за счет комитента. Взаимоотношения организаций комиссионной торговли с клиентами на товарных рынках регулируются договором комиссии. В заключаемом договоре оговариваются срок реализации товаров, цена, порядок и размер уценки товара, если товар не будет продан в согласованные сроки, размер комиссионного вознаграждения и другие условия. Право собственности на товар при этом остается у комитента.
Одной из форм комиссионной торговли является консигнационная торговля, при которой собственник товаров (консигнант) передает комиссионеру (консигнатору) товары для реализации со склада последнего. Консигнаторы оказывают услуги только по реализации товаров субъектам, осуществляющим внешнеторговую деятельность. Обязательным условием консигнационной торговли является наличие складских площадей у консигнатора. Право собственности на товар, поступивший на склад консигнатора, до его продажи остается у собственника товара. Хранение товаров на складе осуществляется, как правило, от одного года до пяти лет. По истечении согласованного в договоре срока, если товар не реализован, он возвращается собственнику либо по соглашению сторон выкупается консигнатором по согласованной цене. Данный договор заключается и при осуществлении торговой деятельности внутри страны.
Посредниками в биржевой торговле являются брокеры.
Законом о товарных биржах брокерская деятельность определяется как деятельность по совершению биржевых сделок биржевым посредником от имени клиента и за его счет, от имени клиента и за свой счет или от своего имени и за счет клиента (ст. 9).
Брокеры осуществляют деятельность путем создания брокерских фирм, брокерских контор либо в качестве независимых брокеров, т.е. индивидуальных предпринимателей, осуществляющих деятельность без образования юридического лица.
Брокерской конторой является филиал или другое обособленное подразделение организации, имеющее отдельный баланс и расчетный счет (ст. 10 Закона о товарных биржах).
Вместе с тем данный Закон не различает брокера и дилера, биржевым посредником именуется и дилер, действующий в собственных интересах и от своего имени, приобретающий товары на праве собственности с целью дальнейшей перепродажи.
Исходя из широкого распространения посреднических услуг на товарных рынках необходимо законодательное закрепление понятий посредничества, посредника.
Брокеры хорошо знают рынок определенного товара, они предоставляют своим клиентам необходимую информацию о товарах, ценах, заключают в интересах своих клиентов сделки по купле-продаже товаров.
Оформление отношений брокеров с клиентами происходит путем заключения договора поручения или договора комиссии или долгосрочного договора на организацию брокерского обслуживания.
Торговые агентства и агенты - один из видов коммерческих посредников.
Исследование деятельности торговых агентов происходило еще в дореволюционной России и в первые годы советской власти. Так, С.Н. Ландкоф писал, что торговыми агентами признаются лица, которые, не состоя на службе в торговом или промышленном предприятии, оказывают содействие по заключению торговых сделок или совершают торговые действия от своего имени. Торговыми агентами могут быть физические и юридические лица. Деятельность их носит постоянный характер <1>.
--------------------------------
<1> См.: Ландкоф С.Н. Торговые сделки. Теория и практика. Харьков, 1929. С. 26, 27.
Современное понятие агентской деятельности, или агентирования, в российском законодательстве можно вывести из определения агентского договора, предусмотренного ст. 1005 ГК РФ. По агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала, либо от имени и за счет принципала. Согласно данному договору, агент может выполнять работы, оказывать определенные услуги, но чаще всего он реализует товары, переданные ему принципалом, или приобретает необходимые принципалу товары. Договорные отношения агента и принципала строятся по модели договора комиссии или поручения. Вместе с тем содержание агентского договора значительно шире, чем указанных договоров, поэтому в ГК РФ включены и некоторые специальные правила, регулирующие агентскую деятельность.
Вместе с тем следует отметить, что основной областью деятельности агентов является торговля, а в ГК РФ специальных правил, отражающих специфику оказываемых услуг торговыми агентами, нет.
Различаются агенты производителей и сбытовые агенты. Первые обычно осуществляют реализацию товаров определенного ассортимента нескольких не конкурирующих между собой производителей на согласованной с агентом территории.
Сбытовые агенты занимаются реализацией всех производимых малыми и средними предприятиями товаров, так как небольшим организациям невыгодно содержать сбытовой аппарат, который заменяет агентская фирма.
Представительство интересов субъектов в сфере торговли осуществляют специальные лица - коммерческие представители, деятельность которых регулируется ст. 184 ГК РФ. Коммерческим представителем может быть только предприниматель (коммерческая организация или индивидуальный предприниматель), поэтому он освобождается от ответственности только при наличии обстоятельств непреодолимой силы. Предусмотренные ГК РФ правила о коммерческом представительстве позволяют выявить его отличия от общегражданского представительства. Прежде всего коммерческое представительство осуществляется в сфере предпринимательской деятельности, поскольку и коммерческий представитель, и представляемое им лицо являются предпринимателями. Деятельность коммерческого представителя является предпринимательской, осуществляемой постоянно и самостоятельно. В отличие от гражданского представительства его деятельность носит возмездный характер и заключается в совершении как юридических, так и фактических действий в интересах представляемого предпринимателя.
Как верно отметил Б.И. Пугинский, связь посредничества и представительств носит однонаправленный характер, что означает, что посредничество предполагает отношения по представительству, тогда как представительство не всегда связано с посредничеством <1>.
--------------------------------
<1> См.: Пугинский Б.И. Коммерческое право России. М., 2005. С. 110.
Несмотря на некоторые различия, общим признаком коммерческих посредников является то, что они совершают юридические и (или) фактические действия в чужих интересах. Данный признак является квалифицирующим признаком коммерческого посредника. Интерес посредника заключается в получении вознаграждения за надлежащим образом исполненное поручение принципала.
Таким образом, коммерческим посредником является действующий в чужих интересах предприниматель, осуществляющий коммерческую деятельность по купле-продаже товаров и связанных с нею услуг.
3.4. Организаторы торгового оборота
Необходимыми субъектами товарных рынков являются организаторы торговли, обеспечивающие взаимодействие изготовителей, посредников и потребителей по купле-продаже товаров. Их назначение заключается не в совершении сделок, а в предоставлении необходимых условий для совершения торговых операций.
Организаторами торговли являются товарные биржи, торгово-промышленные ярмарки и выставки, оптовые продовольственные рынки, коммерческие торги. Не все из них являются правосубъектными образованиями.
Нормативная база функционирования многих из них либо отсутствует, либо устарела.
Товарные биржи выполняют целый ряд функций в качестве организаторов торговли. На товарных биржах концентрируется спрос и предложение. Биржа является механизмом установления рыночных цен. Торговля на бирже осуществляется регулярно, по установленным правилам. Биржа предоставляет определенные гарантии исполнения сделок, организует расчетное обслуживание участников биржевой торговли, что позволяет свести к минимуму неплатежи по сделкам. Являясь организованным товарным рынком, биржа позволяет осуществлять государственный контроль за биржевой деятельностью, обеспечивает прозрачность заключаемых договоров.
В развитии биржевой торговли в России можно выделить несколько этапов.
Первый этап - дореволюционный период. Товарные биржи в России были созданы довольно поздно по сравнению с западными товарными биржами - в XVIII в., причем по инициативе государства.
Специальное законодательство о биржах отсутствовало. Их деятельность регулировалась Уставом торговым. Наиболее крупные биржи (Санкт-Петербургская, Калашниковская, Московская, Киевская и др.) находились в прямом ведении Министерства торговли. Биржи самостоятельно разрабатывали устав биржи.
Государство стремилось использовать передовой зарубежный опыт организации биржевой деятельности. С этой целью в 1899 г. была создана комиссия, призванная использовать зарубежный опыт. Однако это намерение не осуществилось.
Второй этап составляет период нэпа. Именно в это время после революции велась биржевая деятельность. В 1921 году стали открываться биржи, игравшие достаточно важную роль в налаживании связей между городом и деревней. Однако в связи с отказом от новой экономической политики и переходом к административно-плановой экономике товарные биржи были закрыты и в советское время не функционировали.
Возрождение биржевой деятельности произошло при переходе к рыночной экономике (третий этап). В конце 80-х - начале 90-х гг. XX в. наблюдался стремительный рост числа товарных бирж. С образованием независимых государств - бывших союзных республик СССР - произошел распад хозяйственных связей, и биржа в тот период выступала по существу единственным действенным механизмом налаживания новых хозяйственных связей. Однако биржи в тот период не отвечали требованиям организации подобных субъектов. Временное положение о деятельности товарных бирж в РСФСР <1> не могло выступать нормативной основой их организации и деятельности, поскольку не регулировало с достаточной полнотой деятельность товарных бирж. В нем предусматривалась необходимость создания товарных бирж и оказания государственными органами содействия их образованию. Учредителями товарных бирж могли выступать не только предприятия, организации и граждане, но и органы государственного управления. В данном нормативном акте не содержались требования к биржевым торгам, не предусматривались правила совершения биржевых сделок, поэтому на биржах происходила купля-продажа любых товаров и само понятие биржевой деятельности нивелировалось.