Файл: Теория государства и права. 100 экзам ответов_Колюшкина, Лавриненко, Смоленский_2004 -304с-1.pdf

вых актов. Законы могут влиять на интуитивное право человека,
на процессы формирования его воли. Тем не менее они не всегда

доминируют в принимаемых индивидуумом решениях. После-
дний может принимать во внимание иные социальные нормы и
действовать вопреки установлениям официального права. По-

этому действующее в обществе право значительно шире уста-
новленных государством нормативных предписаний и включа-
ет в себя всю совокупность психических переживаний человека,
и не только его.

В позитивистской теории правом признаются только пра-

вила должного поведения, устанавливаемые законом и иными
нормативно-правовыми актами, принимаемыми гоударствен-
ными органами. «Закон есть закон», его нужно исполнять в лю-

бом случае, независимо от психологических переживаний чело-
века и его естественных прав.

Требование законности, т. е. неукоснительного исполнения

действующих нормативно-правовых актов, относится ко всем

без исключения государственным органам, должностным ли-
цам, гражданам и иным субъектам конкретных правоотноше-
ний. К лицам, не выполняющим предписания законов, иных
нормативно-правовых актов, применяются меры государствен-
ного принуждения.

Представители этой теории весьма негативно относятся ко

всем попыткам искать право вне официально установленных
государством нормативно-правовых предписаний.

В отличие от позитивистов представители исторической

школы (Савиньи, Пухта и др.) понимали право как продукт на-

родного духа, сознания народа, который живет и проявляется
во взаимоотношениях его представителей. Право, как и язык,
представляет собой неотъемлемый компонент народа или на-
ции и развивается по аналогичным законам. В языке, отмечал
Савиньи, наблюдаются та же независимость от случайности и

свободного выбора со стороны отдельных лиц, т. е. то же проис-
хождение из деятельности общего народного духа, действующего в
отдельных лицах. Толко здесь все это более наглядно и бесспорно,
чем в праве.

Образование права осуществляется путем постепенного рас-

крытия народного духа в историческом прцессе. Народный дух

определяет особенности народного правосознания, а оно выли-
вается в нормы права. Наиболее полным и последовательным

источником развития народного духа являются народные обы-
чаи. Законы также отражают народное правосознание. Но в них
народное правосознание выражается постольку, поскольку пра-
вильно воспринимается и последовательно проводится законо-
дателем.

Поэтому главная задача законодателя состоит в выявлении

и закреплении в законах народного духа.

Предствители социологической школы права также полага-

ют, что право не следует искать в законах или психологических
переживаниях личности. Право, по их мнению, — это реальная

жизнь, воплощенная в конкретных решениях в сфере предпри-

нимательской деятельности, во взаимоотношениях работников
и предпринимателей, иныхлиц и социальных групп. При этом
поиск «живого» права ведется в двух направлениях.

Одни авторы считают, что в обществе существует множество

правовых систем, поскольку государство не в состоянии преду-
смотреть все необходимые для общества и его компонентов нор-

мы права. Каждая коллективная общность людей, будь то
спортивный клуб, торговое общество, профсоюзы или нация,
может иметь и имеет свое право. Так, народ, нация создают свои
обычаи и традиции, профсоюзы — профсоюзное право, причем
негосударственные правовые системы могут создавать сильную

конкуренцию праву, установленному государством.

Представители другого направления «живое» право видят в

свободе судейского усмотрения при разрешении конкретных
дел. Разумное и точное решение юридических казусов представ-
ляется им большим правом, нежели абстрактные нормы с их

абстрактной справедливостью.

Изменения в системе общественных отношений судья осо-

знает значительно быстрее законодателя и неизбежно должен
выходить за рамки закона, который не соответствует «живому»

праву, действующим в обществе отношениям. По мнению сто-
ронников этого направления, судья сперва выносит решение,
руководствуясь своими представлениями, а затем подбирает к
принятому решению соответствующую правовую аргументацию.

Принципиально иную трактовку права, его сущности дают

основоположники марксизма. Рассматривая общество как орга-
нически целостное образование, действующее и развивающее-
ся по объективным, независимым от воли людей законам,

К. Маркс и Ф. Энгельс весьма четко и последовательно различа-

ли право и закон.

Право они понимали как меру свободы членов общества.

Каждый класс в силу особого положения в системе экономичес-
ких отношений общества имеет свою меру свободы, свое право.

Однако не всякий класс способен выразить свое право в системе
общеобязательных норм, в законе. Такой способностью облада-
ет лишь класс, который экономически и политически господ-
ствует в обществе. С помощью закона этот класс закрепляет соб-

ственные интересы и потребности и пытается их выдать за все-
общее право, за всеобщую меру свободы.

Все ранее существовавшие государства закрепляли и прово-

дили в жизнь право эксплуататорских классов: рабовладельцев,

феодалов, помещиков и буржуазии. Рабы и крестьяне не были
способны по объективным и субъективным причинам взять го-
сударственную власть в свои руки и реализовать свое право в
форме законов. Только пролетариат может осознать свои клас-

совые интересы, объединиться в борьбе за экономические и по-

литические права и взять государственную власть в сво.и руки.
Лишь при этом условии он обеспечит полное и последователь-

ное проведение пролетарской меры свободы, пролетарского
права в форме законов. Пролетарское право одновременно бу-

дет правом всех трудящихся масс в обществе, т. е. более демок-
ратичным, нежели буржуазное и любое иное эксплуататорское

право.

Однако пролетарское право по-прежнему не будет всеобщим.

Провозглашенное им равенство в экономической сфере реаль-

но будет осуществлено на более высоком этапе развития обще-
ства, обладающего производительными силами, способными в
полной мере удовлетворить потребности всех своих членов. Но
в таком обществе не будет классов. Соответственно, отпадает
потребность и в государстве, и в присущем ему способе закреп-

ления общеобязательных правил в форме закона или иных нор-

мативно-правовых актов.

26. Принципы права: понятие и виды

Принципы права представляют собой исходные положения

и ведующие начала процесса формирования, развития и функ-
ционирования права. Они пронизывают собой всю правовую
жизнь общества и характеризуют не только сущность, но и со-

держание права, а также весь процесс его применения.

Имея общеобязательный характер, принципы права способ-

ствуют укреплению внутреннего единства и взаимодействия раз-

личных отраслей и институтов права, норм права и правовых

отношений, субъективного и объективного права.

Принципы права объективно обусловлены экономическими

и социально-политическим строем общества, существующим в

той или иной стране, социально-классовой природой государ-

ства и права, характером политического и государственного ре-
жима.

Принципы права присущи любой правовой системе. Как

правило, они прямо закрепляются в законодательных актах (ста-

тьях, преамбулах и т. д.), или заполняют собой содержание пра-

вовых норм.

К разряду специально-юридических принципов относят

следующие основные начала современных правовых систем или
их исходные положения:

1) принцип общеобязательности норм права для всего на-

селения страны и приоритета этих норм перед иными
социальными нормами;

2) принцип подразделения правовой системы государства

на публичное и частное право, на относительно самосто-
ятельные отрасли и институты права;

3) принцип непротиворечивости норм, составляющих дей-

ствующую систему права, и приоритет закона перед ины-
ми нормативно-правовыми актами;

4) принцип соответствия между объективным и субъектив-

ным правом, между нормами права и правовыми отно-
шениями, между правом и его осуществлением;

5) принцип социальной свободы, выраженный в системе

субъективных прав субъектов общественных отношений,
равенство перед законом и судом, равноправие;

6) принцип законности и юридической гарантированнос-

ти прав и свобод личности, зафиксированных в законе,
связанность нормами законодательства деятельности
всех должностных лиц государственных органов;

7) принцип справедливости, выраженный в равном юриди-

ческом масштабе поведения и в строгой соразмерности
юридической ответственности допущенному правонару-
шению;

8) принцип юридической ответственности только за винов-

ное противоправное поведение и признание каждого не
виновным до тех пор, пока вина его не будет установлена
в судебном порядке; презумпция невиновности;

9) принцип недопустимости обратной силы законов, уста-

навливающих новую или более тяжелую юридическую

ответственность; гуманность наказания, способствующе-

го исправлению осужденного.

Наряду с общими принципами в юридической литературе

выделяются также межотраслевые и отраслевые принципы права.

Межотраслевые принципы охватывают собой две или более

отраслей права, являющихся преимущественно смежными (уго-

ловно-процессуальное и гражданско-процессуальное и др.). На

межотраслевые принципы полностью налагаются и общие пра-
вовые принципы. В каждой отдельной отрасли права или же в
группе отраслей они приобретают свою специфику.

Отраслевые принципы права распространяются лишь на

отдельные отрасли права — конституционное, гражданское, уго-

ловное и т. д. Соответственно на их основе создаются и реализу-

ются лишь нормы, составляющие исключительно данную от-
расль права.

27. Функции права: понятие и классификация

Назначение права в обществе состоит в том, чтобы быть ре-

гулятором — определять, упорядочивать и охранять существую-
щие общественные отношения и порядки.

Выделяют следующие функции права как регулятора:

1) воспроизводство данной социальной системы;

2) утверждение в жизни общества нормативных начат;
3) регулятивное правовое воздействие на общественные от-

ношения.

Воспроизводство системы как функция права обусловлено

утвердившейся в современной науке теорией систем, когда и все
общество, и его подразделения научно интерпретируются как
сложные социальные системы. В частности, с представлениями
о том, что социальные системы отличаются (или должны отли-
чаться) устойчивостью, непрерывностью существования и дей-
ствия во времени и, стало быть, с вытекащей отсюда необходи-

мостью наличия в социальных системах, в том числе и в обще-
стве в целом, особых механизмов, призванных реализовывать и
поддерживать устойчивость и непрерывность функционирова-
ния в заданных параметрах общества.

В связи с этим объективное право (в силу его органической

связи с законом) наряду с другими институтами человеческой
культуры правомерно рассматривать как своего рода механизм.

Такие свойства права, как его всеобщая нормативность, спо-

собность строго фиксировать по содержанию возможное и дол-
жное поведение людей, наиболее мощно, силой государствен-
ного принуждения обеспечивать его — все это как бы специаль-

но приспособлено для того, чтобы сложившиеся в обществе
отношения надежно сохранялись такими, «как они есть», и что-

бы они в стабильном и устойчивом виде непрерывно функцио-
нировали во времени.

Утверждение в жизни общества нормативных начал вызва-

ется объективной потребностью, поскольку любое человечес-
кое сообщество нуждается не просто в известной организован-
ности и упорядоченности существующих в нем отношений, но
и в том, чтобы эти организованность и упорядоченность соот-

ветствовали законам природы и одновременно — законам су-
ществования и функционирования человеческого сообщества,
разумно формируемых начал целесообразности. А все это вклю-
чает необходимость известного ритма, цикличности, повторяе-
мости, а главное, что эти ритм, цикличность, повторяемость
вошли в саму плоть жизни людей, стали законом в человечес-
ком бытии.

Регулятивное назначение права выражено в том, чтобы в со-

ответствии с указанной объективной потребностью внести в
общественную жизнь оптимальную нормативность в том ее зна-
чении, которое сообразуется с нормальным существованием и
развитием сообщества людей.

В связи с необходимостью обеспечения нормативных начал

в жизни общества и само право предстает в виде нормативной
регулирующей системы, имеющей глубокое правовое содержа-
ние и построенной на единых правовых принципах и общих
положениях.

Регулятивное воздействие права наряду с миссией по «вос-

производству» данной социальной системы и утверждением в

жизни начал нормативности ограничено определенными на-

правлениями. Главные из них вытекают из решающего предна-

значения права — быть общеобязательным критерием право-
мерного поведения и в этом отношении — оптимальной фор-
мой для определения и сохранения границ свободы людей.

Решение указанной задачи предполагает развитие и эффек-

тивное функционирование всех отраслей объективного права,
как тех, которые преимущественно направлены на точное и стро-

гое фиксирование через систему прав и обязанностей границ
поведения (конституционное право, гражданское право, ряд ин-

ститутов административного и трудового права), так и тех, кото-
рые обеспечивают «сохранение границ» в свободном поведении
людей. А значит — охрану и защиту правопорядка, в том числе с
помощью мер гражданской, административной, уголовной от-

ветственности, а также процедур и порядка применения юри-

дических санкций.

28. Типы права: различные подходы

Типология права — это его специфическая классификация,

производимая в основном с позиции следующих вопросов.

В рамках первого (формационного) главным критерием вы-

ступают социально-экономические признаки (общественно-
экономическая формация). Именно базис (тип производствен-
ных отношений) является, по мнению представителей данного
подхода, решающим фактором общественного развития, кото-

рый детерминирует и соответствующий тип надстроечных эле-
ментов — государства и права.

В зависимости от типов экономического базиса выделяют

рабовладельческий, феодальный, буржуазный и социалистичес-
кий типы права.

Достоинство такого состоит в том, что продуктивна сама идея

делить право на основе социально-экономических факторов, ко-
торые действительно весьма существенно влияют на общество.

Слабая сторона состоит в том, что формационный подход

не позволяет в должной мере учесть конкретно-историческую,
культурно-национальную и специально-юридическую специфи-
ку права.

В рамках другого подхода типологизация права осуществля-

ется на основе конкретно-географических, национально-исто-
рических, религиозных, специально-юридических и иных при-
знаков. В соответствии с названными критериями выделяют:

1) национальные правовые системы (конкретно-историчес-

кая совокупность права — юридической практики и гос-

подствующей правовой идеологии отдельного государ-
ства);

2) правовые семьи (совокупность правовых систем, выделен-

ная на основе общности источников, структуры права и
исторического пути его формирования); различают сле-

дующие правовые семьи: общего права, романо-германс-

кая, славянская, мусульманская, индусская и др.

Положительный фактор данной типологии заключается в

том, что выделены национально-исторические, конкретно-гео-

графические и технико-юридические признаки, которые весь-
ма определенно характеризуют право.

Слабая сторона—приверженцы недооценивают роль соци-

ально-экономических факторов в природе права.

ГЛАВА 3. ПРАВОВАЯ СИСТЕМА

29. Правовая система общества: понятие

и структура

Познание сущности и социальной природы права обуслов-

ливает поиск общих черт, признаков, закономерностей, кото-

рые лежат в основе действующих национальных систем права.

Понятие «национальная правовая система» является одним

из наиболее широких по содержанию и включает в себя всю, без
исключения, совокупность правовых явлений и процессов, дей-
ствующих в какой-либо отдельно взятой стране.

В каждой стране действует свое право — своя национальная

(национально-государственная) система позитивного права,
имеющая свою специфику и индивидуальные особенности.

Вместе с тем эти различные национальные системы права

можно объединить в ряд групп (правовых общностей, типов),
каждая из которых включает в себя несколько «родственных»
(близких по своему генезису и правовым характеристикам) на-
циональных систем права.

Известный французский юрист Р. Давид, специалист в об-

ласти сравнительного изучения права, подобные группы одно-

родных национальных систем позитивного права обозначил как
«правовые семьи», «семьи систем права». Это наименование
широко используется и в отечественной литературе.

В своей классификации различных национальных систем

позитивного права (и их объединении в соответствующие «пра-
вовые семьи», «семьи систем права») Р. Давид исходит из двух
критериев, рассматриваемых и учитываемых в совокупности:

1) юридико-технического критерия (источники права, структу-

ра действующего права, юридическая терминология, правовые
принципы, концепции, конструкции, методы и практика рабо-

ты юристов и т. д.) и 2) идеологического критерия (философ-
ские, политические и экономические принципы, мировоззре-

ние и общественные идеалы, на которые опирается соответству-
ющее национальное право).