Файл: naibolee-tesnaya-svyaz-kak-obschiy-printsip-mezhdunarodnogo-chastnogo-prava.pdf
ВУЗ: Не указан
Категория: Не указан
Дисциплина: Не указана
Добавлен: 18.11.2020
Просмотров: 177
Скачиваний: 1
267
В
.
В
.
Буланов
*
НАИБОЛЕЕ
ТЕСНАЯ
СВЯЗЬ
КАК
ОБЩИЙ
ПРИНЦИП
МЕЖДУНАРОДНОГО
ЧАСТНОГО
ПРАВА
Ключевые
слова
:
международное
частное
право
,
принцип
наиболее
тес
-
ной
связи
,
автономия
воли
,
обход
закона
,
характерное
исполнение
.
V.V. Bulanov. Closest Connection as a General Principle of Private
International Law
This article contains the last achievements of research into the principle of
closest connection. The author of the article is a postgraduate at the Kuta
fi
n Moscow
State Academy of Law, who has considerable experience of arguing legal cases,
scienti
fi
c and teaching work. The article addresses not the same name con
fl
ict
principle of private international law but another, more wide understanding of the
closest connection category – as a general, fundamental principle of the branch. A
system of such principles underlies every branch of law. In private international law
one of them is the principle of closest connection. The article is devoted to research
into this principle, its interaction with the principle of party autonomy, the concept of
law evasion, the theory of characteristic performance and other features. This work is
based on analysis of scienti
fi
c and academic literature, jurisprudence, international
and national legal sources. The article is intended for students, postgraduates,
teachers and practicing lawyers
.
Принципы
отрасли
права
–
это
ее
основополагающие
руководящие
начала
.
Как
правило
,
каждая
отдельная
отрасль
права
обладает
своими
уникальными
принципами
,
которые
позволяют
с
еще
большей
уверенностью
говорить
о
ее
самостоятельности
.
Пока
принципы
не
закреплены
в
нормах
права
,
они
яв
-
ляются
лишь
научной
доктриной
1
.
Однако
необходимо
помнить
,
что
право
в
большинстве
случаев
формируется
под
влиянием
и
на
основании
научной
док
-
трины
,
поэтому
формирование
правовых
принципов
должно
начинаться
с
их
доктринальной
разработки
и
научного
обоснования
.
Изучив
самую
современную
учебную
литературу
по
международному
частному
праву
,
можно
сделать
вывод
о
слабой
разработанности
принципов
международного
частного
права
.
Во
многих
учебниках
уделяется
недоста
-
точно
вни
мания
принципам
международного
частного
права
,
отсутствуют
отдельные
главы
и
параграфы
,
им
посвященные
.
Так
,
например
,
в
учебнике
под
редакцией
Н
.
И
.
Марышевой
лишь
говорится
о
«
единстве
исходных
начал
*
Аспирант
Московской
государственной
юридической
академии
имени
О
.
Е
.
Кутафи
-
на
. [vadikued@mail.ru]
1
См
.:
Гражданский
процесс
:
учебник
/
под
ред
.
А
.
Г
.
Коваленко
,
А
.
А
.
Мохова
,
П
.
М
.
Фил
-
липова
.
М
., 2008.
С
. 22.
ПРОБЛЕМЫ
МЕЖДУНАРОДНОГО
ЧАСТНОГО
ПРАВА
268
АКТУАЛЬНЫЕ
ПРОБЛЕМЫ
РОССИЙСКОГО
ПРАВА
2012
№
2
международного
права
и
международного
частного
права
»
2
.
Л
.
П
.
Ануфрие
-
ва
под
принципами
международного
частного
права
понимает
институты
от
-
расли
3
,
которые
вряд
ли
могут
претендовать
на
такую
роль
,
кроме
разве
что
«
международной
вежливости
».
Иногда
складывается
впечатление
,
что
авторы
подходят
к
проблеме
прин
-
ципов
международного
частного
права
без
особого
энтузиазма
,
стараясь
боль
-
ше
говорить
о
значении
принципов
международного
публичного
права
или
во
-
обще
обходя
этот
вопрос
стороной
.
В
научной
литературе
нередко
обращается
внимание
на
вышеуказанную
проблему
4
.
В
понимании
многих
ученых
для
того
,
чтобы
некая
идея
приобрела
ста
-
тус
общего
принципа
отрасли
права
,
требуется
ее
закрепление
в
таком
виде
в
большом
количестве
международных
договоров
,
национальных
норматив
-
но
-
правовых
актов
,
реализация
в
правоприменительной
практике
.
Учитывая
стремительное
развитие
права
,
быстрые
и
частые
изменения
в
правосознании
и
правовом
мышлении
людей
,
выявить
основополагающие
идеи
и
доказать
,
что
именно
они
стали
руководящими
началами
в
отрасли
–
весьма
непростая
задача
.
Отдельные
авторы
уделяют
этой
проблеме
больше
внимания
.
Так
,
в
учеб
-
нике
под
редакцией
Г
.
К
.
Дмитриевой
предлагается
выделить
3
основных
прин
-
ципа
международного
частного
права
:
1.
Принцип
суверенного
равенства
национального
права
государств
.
2.
Принцип
защиты
отечественного
правопорядка
.
3.
Принцип
наиболее
тесной
связи
(
proper law
)
5
.
Кроме
того
,
в
данном
учебнике
также
упоминается
об
автономии
воли
как
основополагающем
принципе
международного
частного
права
,
направленном
на
преодоление
коллизии
6
.
Г
.
К
.
Дмитриева
полагает
,
что
принцип
автономии
воли
,
в
отличие
от
вышеуказанных
трех
,
является
межотраслевым
.
Тема
общих
принципов
международного
частного
права
требует
самостоя
-
тельного
объемного
монографического
исследования
,
а
в
данной
работе
мы
обра
-
тим
пристальное
внимание
на
последний
из
вышеназванных
:
принцип
наиболее
тесной
связи
.
Принцип
наиболее
тесной
связи
означает
,
что
выбор
компетентного
пра
-
ва
должен
быть
обусловлен
наиболее
тесной
связью
,
наибольшей
близостью
2
См
.:
Международное
частное
право
:
учебник
/
под
ред
.
Н
.
И
.
Марышевой
. 3-
е
изд
.
М
., 2011.
С
. 15.
3
См
.:
Ануфриева
Л
.
П
.
Международное
частное
право
.
В
3
т
.
Т
. 1.
Общая
часть
:
учеб
-
ник
.
М
., 2002.
С
. 75–85.
4
См
.,
например
:
Толочко
О
.
Принципы
международного
частного
права
//
Белорус
-
ский
журнал
международного
права
и
международных
отношений
. 2001.
№
2.
5
См
.:
Международное
частное
право
:
учебник
/
под
ред
.
Г
.
К
.
Дмитриевой
. 3-
е
изд
.
М
., 2010.
С
. 31–35.
6
См
.:
Там
же
.
С
. 15.
269
права
определенного
государства
данному
трансграничному
общественному
отношению
.
Он
корректирует
применение
коллизионных
норм
,
устанавливает
пределы
их
применения
.
Если
при
установлении
применимого
права
выясняет
-
ся
,
что
«
из
условий
или
существа
договора
,
либо
из
всей
совокупности
обстоя
-
тельств
дела
»
договор
реально
связан
с
правом
одного
государства
,
а
примене
-
ние
коллизионной
нормы
ведет
к
выбору
права
другого
государства
,
то
оно
не
подлежит
применению
.
При
данных
обстоятельствах
следует
применить
право
страны
,
с
которой
договор
наиболее
тесно
связан
7
.
Эту
идею
можно
развить
и
дальше
,
рассматривая
ее
в
связи
с
проблемой
обхода
закона
.
Обход
закона
–
ситуация
,
когда
субъекты
общественного
отно
-
шения
,
желая
уклониться
от
его
регулирования
нежелательной
для
них
право
-
вой
нормой
,
своими
действиями
искусственно
создают
условия
,
при
которых
возникает
коллизия
и
применимой
будет
избрана
более
благоприятная
для
них
норма
права
другого
государства
.
Существует
также
одноименная
теория
,
посвященная
этому
явлению
и
на
-
правленная
на
его
предотвращение
.
Несмотря
на
то
,
что
она
по
меньшей
мере
не
слишком
передовая
,
о
ее
актуальности
по
-
прежнему
идут
жаркие
споры
.
В
частности
,
В
.
В
.
Кудашкин
во
многих
своих
работах
уделяет
теории
обхода
за
-
кона
немало
внимания
и
настаивает
на
ее
ценности
и
необходимости
примене
-
ния
8
.
В
это
время
А
.
И
.
Муранов
подвергает
деструктивной
критике
как
взгляды
автора
,
так
и
его
самого
9
.
Среди
прочего
полемика
этих
ученых
затрагивает
и
принцип
наиболее
тесной
связи
.
По
мнению
В
.
В
.
Кудашкина
,
использование
принципа
наиболее
тесной
связи
не
означает
ненужности
концепции
«
обхода
закона
».
В
работах
данного
автора
необоснованно
выдвигается
тезис
о
возмож
-
ности
«
обхода
»
сверхимперативных
норм
.
С
его
точки
зрения
,
наиболее
тес
-
ная
связь
между
правоотношением
с
иностранным
элементом
и
национальным
правом
появляется
,
помимо
всего
прочего
,
когда
последнее
считает
необходи
-
мым
регулировать
первое
сверхимперативными
нормами
,
и
концепция
«
обхода
закона
»
вполне
согласуется
с
принципом
наиболее
тесной
связи
.
А
.
И
.
Муранов
,
оппонируя
ему
,
пишет
следующее
: «
Как
уже
объяснялось
,
в
традиционной
коллизионной
концепции
agere in fraudem legis (
обхода
закона
–
В
.
Б
.
)
соответствующие
действия
объявляются
совершенными
“
в
обход
закона
”
в
действительности
только
потому
,
что
они
с
помощью
коллизионной
нормы
обеспечивают
объективно
необоснованное
перераспределение
компетенции
lex domesticae (
обходимой
национальной
правовой
системы
. –
В
.
Б
.
)
в
пользу
7
См
.:
Там
же
.
С
. 35.
8
См
.,
например
:
Кудашкин
В
.
В
.
Актуальные
проблемы
доктрины
обхода
закона
в
международном
частном
праве
//
Законодательство
. 2004.
№
3.
С
. 65–73;
Актуальные
вопро
-
сы
международного
частного
права
.
М
., 2004.
С
. 47–60;
Правовое
регулирование
между
-
народных
частных
отношений
.
СПб
., 2004.
С
. 261–276.
9
См
.:
Муранов
А
.
И
.
«
Обход
закона
»
в
международном
частном
праве
:
мнимость
ак
-
туальности
и
надуманность
проблем
//
Законодательство
. 2004.
№
7–8.
НАИБОЛЕЕ
ТЕСНАЯ
СВЯЗЬ
КАК
ОБЩИЙ
ПРИНЦИП
МЕЖДУНАРОДНОГО
...
Буланов
В
.
В
.
270
АКТУАЛЬНЫЕ
ПРОБЛЕМЫ
РОССИЙСКОГО
ПРАВА
2012
№
2
какого
-
либо
иностранного
закона
.
Традиционная
коллизионная
концепция
“
об
-
хода
закона
”
сама
по
себе
не
способна
разрешить
противоречие
,
которому
она
обязана
своим
появлением
.
В
механизме
регулирования
коллизий
законов
,
ос
-
нованном
на
принципе
наиболее
тесной
связи
,
не
может
быть
и
речи
о
создании
ситуации
объективно
необоснованного
распределения
компетенции
между
за
-
конами
,
поскольку
один
из
них
всегда
будет
теснее
связан
с
правоотношением
,
чем
другой
»
10
.
Последние
рассуждения
представляются
более
справедливыми
.
Следует
отметить
,
что
именно
принцип
наиболее
тесной
связи
является
главным
и
са
-
мым
эффективным
средством
достижения
целей
,
преследуемых
концепцией
обхода
закона
.
Он
полностью
устраняет
любые
возможности
соответствующих
манипуляций
и
делает
ее
безнадежно
устаревшей
и
неприменимой
(
по
крайней
мере
,
в
коллизионном
праве
).
Другая
,
представляющая
интерес
проблема
–
сочетание
в
международном
частном
праве
принципа
наиболее
тесной
связи
с
принципом
автономии
воли
.
В
наши
дни
уже
никто
не
говорит
о
неограниченной
автономии
воли
,
так
или
ина
-
че
она
ограничивается
сверхимперативными
нормами
и
оговоркой
о
публичном
порядке
,
но
пределы
автономии
воли
все
еще
однозначно
не
определены
.
В
этом
вопросе
решающую
роль
может
сыграть
принцип
наиболее
тес
-
ной
связи
.
То
,
что
сторонам
договора
позволено
самим
избирать
компетентный
право
порядок
,
не
означает
допустимости
злоупотребления
правом
,
в
том
числе
в
целях
обхода
закона
.
Поэтому
выбор
сторонами
применимого
права
должен
до
-
пускаться
только
при
наличии
реальной
связи
избираемого
права
с
регулируемой
сделкой
.
Уже
в
ряде
государств
правовая
мысль
движется
в
этом
направлении
и
получает
нормативное
воплощение
.
Например
,
в
соответствии
с
§ 187
Второго
свода
о
конфликте
законов
США
допускается
отказ
суда
от
применения
избран
-
ного
сторонами
права
,
если
его
применение
будет
противоречить
праву
штата
,
имеющему
наиболее
тесную
связь
с
договором
и
подлежащему
применению
при
отсутствии
выбора
права
. § 1
ст
. 7
Римской
конвенции
о
праве
,
применимом
к
договорным
обязательствам
1980
г
.,
содержит
норму
о
том
,
что
при
применении
права
какой
-
либо
страны
согласно
правилам
,
установленным
в
Конвенции
(
в
том
числе
на
основе
сделанного
сторонами
выбора
),
суд
может
применить
сверхим
-
перативные
нормы
права
другой
страны
,
имеющей
тесную
связь
с
данным
от
-
ношением
,
если
и
поскольку
в
соответствии
с
правом
этой
страны
такие
нормы
должны
регулировать
соответствующие
отношения
независимо
от
подлежащего
применению
права
.
Если
обратиться
к
российскому
праву
,
то
данная
идея
нахо
-
дит
отражение
в
п
. 5
ст
. 1210
ГК
РФ
,
которая
закрепляет
следующее
правило
:
если
из
совокупности
обстоятельств
дела
,
существовавших
на
момент
выбора
подлежащего
применению
права
,
следует
,
что
договор
реально
связан
только
с
одной
страной
,
то
выбор
сторонами
права
другой
страны
не
может
затрагивать
действие
императивных
норм
страны
,
с
которой
договор
реально
связан
.
10
Там
же
.
271
При
отсутствии
реальной
связи
между
избираемым
сторонами
правом
и
их
отношениями
выбор
все
же
может
быть
сделан
в
пользу
права
,
являющегося
са
-
мым
продвинутым
в
этом
вопросе
,
наиболее
полно
регулирующим
права
и
обя
-
занности
сторон
,
т
.
е
.
лучше
всего
предназначенным
для
регулирования
именно
такого
рода
отношений
.
Эта
точка
зрения
находит
подтверждение
в
судебной
и
арбитражной
прак
-
тике
.
Так
,
например
,
при
рассмотрении
спора
в
кассационной
инстанции
по
иску
страхового
общества
о
признании
сделки
(
договора
о
продаже
)
недей
-
ствительной
и
применении
последствий
ее
недействительности
к
российско
-
му
акционерному
обществу
,
действовавшему
по
доверенности
от
имени
ино
-
странной
компании
(
Багамские
острова
),
судом
при
определении
применимого
права
было
отмечено
следующее
.
Заключенный
договор
является
не
договором
поручения
,
а
агентским
соглашением
,
как
и
было
определено
сторонами
в
соот
-
ветствии
с
условиями
договора
.
При
этом
ответчик
выступал
не
в
качестве
по
-
веренного
,
а
в
качестве
маркетингового
агента
.
В
соответствии
с
соглашением
применимым
к
отношениям
сторон
правом
является
право
Англии
и
России
.
В
российском
праве
на
момент
заключения
договора
(1992
г
.)
отсутствовало
понятие
агента
.
Однако
институт
агентирования
был
подробно
урегулирован
английским
правом
,
стороны
предусмотрели
возможность
применения
норм
права
обеих
правовых
систем
.
В
связи
с
этим
суду
первой
инстанции
следовало
применить
право
Англии
как
правовой
системы
,
подробно
регламентирующей
деятельность
маркетингового
агента
,
и
установить
,
может
ли
агент
,
в
соответ
-
ствии
с
английским
правом
,
нести
ответственность
за
совершенные
действия
от
имени
назначившего
его
юридического
лица
11
.
Принцип
наиболее
тесной
связи
становится
разумным
ограничителем
для
автономии
воли
,
что
представляется
особенно
актуальным
для
ситуаций
,
в
ко
-
торых
усматривается
попытка
обхода
закона
.
С
другой
стороны
,
можно
наблюдать
обратную
закономерность
:
автономия
воли
ограничивает
действие
принципа
наиболее
тесной
связи
.
Если
стороны
избирают
применимое
право
,
то
в
большинстве
случаев
необходимость
в
об
-
ращении
к
последнему
не
возникает
,
и
результат
рассмотрения
судебного
спора
становится
вполне
предсказуемым
.
Следовательно
,
можно
утверждать
,
что
эти
два
принципа
взаимодополняют
и
взаимно
ограничивают
друг
друга
,
и
такое
их
сочетание
имеет
весьма
благотворное
влияние
на
коллизионное
право
,
способ
-
ствует
наиболее
разумному
и
справедливому
разрешению
споров
,
исключает
нежелательный
обход
закона
.
Оба
эти
принципа
должны
быть
безоговорочно
признаны
основополагающими
,
руководящими
основами
международного
частного
права
.
Исследуя
принцип
наиболее
тесной
связи
,
следует
иметь
в
виду
,
что
иногда
речь
может
идти
о
связи
скорее
с
государством
,
нежели
с
правом
.
Так
,
анали
-
11
Обзор
судебной
практики
Федерального
арбитражного
суда
Московского
округа
по
рассмотрению
дел
с
участием
иностранных
лиц
//
Вопросы
правоприменения
.
Судебно
-
арбит
-
ражная
практика
Московского
региона
. 2000.
№
2.
НАИБОЛЕЕ
ТЕСНАЯ
СВЯЗЬ
КАК
ОБЩИЙ
ПРИНЦИП
МЕЖДУНАРОДНОГО
...
Буланов
В
.
В
.