ВУЗ: Не указан
Категория: Не указан
Дисциплина: Не указана
Добавлен: 25.10.2023
Просмотров: 93
Скачиваний: 3
ВНИМАНИЕ! Если данный файл нарушает Ваши авторские права, то обязательно сообщите нам.
МОСКОВСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ УНИВЕРСИТЕТ ИМЕНИ МВ. ЛОМОНОСОВ А ЮРИДИЧЕСКИЙ ФАКУЛЬТЕТ bКОРПОРАТИВНОЕ ПРАВО
В ТАБЛИЦАХ И СХЕМАХ
У ч е б номе то д и чес кое пособие второе издание переработанное и дополненное Рекомендовано УМО по юридическому образованию высших учебных заведений
в качестве учебного пособия для студентов высших учебных заведений, обучающихся
по направлению Юриспруденция и специальности «Юриспруденция»
М ОС КВА
УДК 351.824(470+571)(075.8)
ББК 67.404.013.11(2Рос)я73-1
Ш55
Автор
Шиткина Ирина Сергеевна — доктор юридических наук, руководитель программы магистратуры Корпоративное право, профессор кафедры предпринимательского права юридического факультета МГУ имени МВ. Ломоносова.
Рецензент
Филиппова Софья Юрьевна — кандидат юридических наук, доцент кафедры коммерческого права и основ правоведения юридического факультета МГУ имени МВ. Ломоносова.
Шиткина И.С.
Ш55 Корпоративное право в таблицах и схемах. / И. С. Шиткина — е изд, перераб. и доп. — М Юстицинформ, 2016. — 556 с В учебно-методическом пособии в форме структурно-логических схем исследуются корпоративные формы предпринимательства и прежде всего самые распространенные из них — хозяйственные общества (АО, ООО. Рассматриваются проблемы учреждения, реорганизации, ликвидации хозяйственных обществ имущественной основы их деятельности корпоративного управления и контроля прав и обязанностей участников корпораций правового режима крупных сделок сделок, в совершении которых имеется заинтересованность приобретения крупных пакетов акций ответственности в корпоративных правоотношениях защиты прав участников корпоративных правоотношений.
Книга предназначена для преподавателей, аспирантов, студентов (бакалавров и магистров) юридических вузов и факультетов, юристов организаций и органов государственной власти, а также для читателей, интересующихся вопросами корпоративного права.
Законодательство и судебная практика приведены по состоянию на 15 января 2016 года.
УДК 351.824(470+571 (075.8)
ББК 67.404.013.11(2Рос)я73-1
© ООО «Юстицинформ», 2016
© Шиткина И. С, 2016
ISBN 978-5-7205-1292-7
В ТАБЛИЦАХ И СХЕМАХ
У ч е б номе то д и чес кое пособие второе издание переработанное и дополненное Рекомендовано УМО по юридическому образованию высших учебных заведений
в качестве учебного пособия для студентов высших учебных заведений, обучающихся
по направлению Юриспруденция и специальности «Юриспруденция»
М ОС КВА
УДК 351.824(470+571)(075.8)
ББК 67.404.013.11(2Рос)я73-1
Ш55
Автор
Шиткина Ирина Сергеевна — доктор юридических наук, руководитель программы магистратуры Корпоративное право, профессор кафедры предпринимательского права юридического факультета МГУ имени МВ. Ломоносова.
Рецензент
Филиппова Софья Юрьевна — кандидат юридических наук, доцент кафедры коммерческого права и основ правоведения юридического факультета МГУ имени МВ. Ломоносова.
Шиткина И.С.
Ш55 Корпоративное право в таблицах и схемах. / И. С. Шиткина — е изд, перераб. и доп. — М Юстицинформ, 2016. — 556 с В учебно-методическом пособии в форме структурно-логических схем исследуются корпоративные формы предпринимательства и прежде всего самые распространенные из них — хозяйственные общества (АО, ООО. Рассматриваются проблемы учреждения, реорганизации, ликвидации хозяйственных обществ имущественной основы их деятельности корпоративного управления и контроля прав и обязанностей участников корпораций правового режима крупных сделок сделок, в совершении которых имеется заинтересованность приобретения крупных пакетов акций ответственности в корпоративных правоотношениях защиты прав участников корпоративных правоотношений.
Книга предназначена для преподавателей, аспирантов, студентов (бакалавров и магистров) юридических вузов и факультетов, юристов организаций и органов государственной власти, а также для читателей, интересующихся вопросами корпоративного права.
Законодательство и судебная практика приведены по состоянию на 15 января 2016 года.
УДК 351.824(470+571 (075.8)
ББК 67.404.013.11(2Рос)я73-1
© ООО «Юстицинформ», 2016
© Шиткина И. С, 2016
ISBN 978-5-7205-1292-7
L O M O N O S O V M O S C O W S T A T E U N I V E R S I T Y
L A W F A C U L T Y
CORPORATE LAW
TABLES AND CHARTS
T r a i n i n g g u i d e s e c o n d e d i t i o n
( r e v i s e d a n d e x p a n d e d )
Recommended by UMO on legal education of higher education institutions
as a textbook for students of higher education
institutions, students in «Jurisprudence»
M O S C O W • 2 0 1 6
УДК 351.824(470+571)(075.8)
ББК 67.404.013.11(2Рос)я73-1
Ш55
Author
Shitkina Irina — Doctor of Law, Director of Master’s Programme of Corporate Law, Professor of Business Law of the Law Fac- ulty of Lomonosov Moscow State University.
Reviewer
Filippova Sophia — Phd in Law, Assistant professor of Commercial Law and the Foundations of Law of the Law Faculty of
Lomonosov Moscow State University.
Shitkina I. S. Ш Corporate law tables and charts. / I.S. Shitkina — 2nd ed., revised and expanded — M.: Yustitsinform, 2016. — 556 p.
ISBN 978-5-7205-1292-7
The text book in the form of structural and logical charts investigates the corporate forms of business, and above all the most common of them — the business companies (joint stock companies, limited liability companies). The problems of the establish- ment, reorganization, liquidation of business companies; property basis of their activities; corporate governance and control; rights and obligations of participants in corporations; legal regime of large-scale transactions; related party transactions; the ac- quisition of large blocks of shares; liability in corporate relations; protection of the rights of participants of corporate relations.
The book is intended for teachers, postgraduates, students (bachelors and masters) law schools and faculties, lawyers of the organisations and public authorities, as well as to readers interested in the issues of corporate law.
Laws are as of January 15, 2016.
УДК 351.824(470+571)(075.8)
ББК 67.404.013.11(2Рос)я73-1
© Ltd. «Yustitsinform», 2016
© Shitkina I. S., 2016
ISBN 978-5-7205-1292-7
КРАТКОЕ СОДЕРЖАНИЕ
Предисловие
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Указатель сокращений . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Глава 1. Основы корпоративного права . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 19
§ 1. Корпоративное право и корпорации. . . . . . . . . . 20
§ 2. Корпоративное правоотношение . . . . . . . . . . . . . 23
§ 3. Источники права и другие средства регламентации корпоративных отношений . . . Глава 2. Виды корпораций . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 38
§ 1. Классификация юридических лиц . . . . . . . . . . . . . 39
§ 2. Коммерческие корпорации . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 40 2.1. Хозяйственное товарищество . . . . . . . . . . . . . 41 2.2. Хозяйственное общество. . . . . . . . . . . . . . . . . . 45 2.2.1. Акционерное общество . . . . . . . . . . . . . 53 2.2.2. Общество с ограниченной ответственностью . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 68 2.3. Производственный кооператив . . . . . . . . . . . 78 2.4. Хозяйственное партнерство . . . . . . . . . . . . . . 80 2.5. Крестьянское (фермерское) хозяйство . . . . 86
§ 3. Некоммерческие корпорации. . . . . . . . . . . . . . . . . 87 3.1. Общие положения о некоммерческих организациях. . . . . . . . . . 87 3.2. Виды некоммерческих корпораций . . . . . . . 90 3.2.1. Ассоциация (союз) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Глава 3. Создание и прекращение хозяйственных обществ . . . . . . . . . . . . . . . . . . 96
§ 1. Создание хозяйственных обществ. . . . . . . . . . . . . 97
§ 2. Реорганизация хозяйственных обществ. . . . . . 113 2.1. Понятие и формы реорганизации . . . . . . . . 113 2.2. Слияние и присоединение . . . . . . . . . . . . . . . 119 2.3. Разделение и выделение . . . . . . . . . . . . . . . . . 123 2.4. Преобразование хозяйственных обществ . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 126
§ 3. Ликвидация хозяйственных обществ . . . . . . . . . 131
§ 4. Банкротство хозяйственных обществ . . . . . . . . Глава 4. Виды корпоративных объединений . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 163
§ 1. Общие положения о корпоративных объединениях . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 164
— 5 —
Предисловие
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Указатель сокращений . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Глава 1. Основы корпоративного права . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 19
§ 1. Корпоративное право и корпорации. . . . . . . . . . 20
§ 2. Корпоративное правоотношение . . . . . . . . . . . . . 23
§ 3. Источники права и другие средства регламентации корпоративных отношений . . . Глава 2. Виды корпораций . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 38
§ 1. Классификация юридических лиц . . . . . . . . . . . . . 39
§ 2. Коммерческие корпорации . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 40 2.1. Хозяйственное товарищество . . . . . . . . . . . . . 41 2.2. Хозяйственное общество. . . . . . . . . . . . . . . . . . 45 2.2.1. Акционерное общество . . . . . . . . . . . . . 53 2.2.2. Общество с ограниченной ответственностью . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 68 2.3. Производственный кооператив . . . . . . . . . . . 78 2.4. Хозяйственное партнерство . . . . . . . . . . . . . . 80 2.5. Крестьянское (фермерское) хозяйство . . . . 86
§ 3. Некоммерческие корпорации. . . . . . . . . . . . . . . . . 87 3.1. Общие положения о некоммерческих организациях. . . . . . . . . . 87 3.2. Виды некоммерческих корпораций . . . . . . . 90 3.2.1. Ассоциация (союз) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Глава 3. Создание и прекращение хозяйственных обществ . . . . . . . . . . . . . . . . . . 96
§ 1. Создание хозяйственных обществ. . . . . . . . . . . . . 97
§ 2. Реорганизация хозяйственных обществ. . . . . . 113 2.1. Понятие и формы реорганизации . . . . . . . . 113 2.2. Слияние и присоединение . . . . . . . . . . . . . . . 119 2.3. Разделение и выделение . . . . . . . . . . . . . . . . . 123 2.4. Преобразование хозяйственных обществ . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 126
§ 3. Ликвидация хозяйственных обществ . . . . . . . . . 131
§ 4. Банкротство хозяйственных обществ . . . . . . . . Глава 4. Виды корпоративных объединений . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 163
§ 1. Общие положения о корпоративных объединениях . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 164
— 5 —
§ 2. Холдинг . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 166
§ 3. Простое товарищество . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 186 3.1. Инвестиционное товарищество . . . . . . . . . . Глава 5. Правовой режим уставного капитала хозяйственных обществ . . . . . . 200
§ 1. Понятие, функции, структура уставного капитала хозяйственных обществ . . . . . . . . . . . . 201
§ 2. Формирование уставного капитала при учреждении хозяйственных обществ. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 205
§ 3. Правовой режим акции . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 207
§ 4. Правовой режим долив уставном капитале ООО . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 213
§ 5. Изменение уставного капитала хозяйственных обществ . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 214
§ 6. Особенности формирования и изменения уставного капитала в акционерных обществах. Эмиссия акций . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Глава 6. Корпоративные права и обязанности участников хозяйственных обществ . . . . . . . . . . . . . . . . . 231
§ 1. Понятие и виды корпоративных прав участников хозяйственных обществ . . . . 232
§ 2. Неимущественные (организационно- управленческие) права . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 235
§ 3. Имущественные права . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 245
§ 4. Преимущественные права . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 253
§ 5. Дополнительные права участников ООО. . . . . 262
§ 6. Корпоративный договор . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 264
§ 7. Корпоративные обязанности . . . . . . . . . . . . . . . . Глава 7. Возникновение и прекращение корпоративных прав . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 284
§ 1. Удостоверение корпоративных прав . . . . . . . . . 285
§ 2. Возникновение корпоративных прав . . . . . . . . 293
§ 3. Прекращение корпоративных прав . . . . . . . . . . Глава 8. Переход прав на акции и доли . . . . 298
§ 1. Основания возникновения/прекращения корпоративных прав при переходе прав на акции/доли . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 299
§ 2. Отдельные основания перехода прав на акции/доли . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Глава 9. Правовое обеспечение корпоративного управления . . . . . . . . . . . . 315
§ 1. Корпоративное управление понятие, участники, принципы, модели. . . . . . . . . . . . . . . . 316
— 6 —
§ 2. Органы юридического лица . . . . . . . . . . . . . . . . . . 324
§ 3. Общее собрание акционеров/участников. . . . 334
§ 4. Коллегиальный орган управления наблюдательный или иной совет) . . . . . . . . . . . 349
§ 5. Единоличный исполнительный орган . . . . . . . . 356
§ 6. Передача полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации (управляющему) . . . . . . . . . . . . . . . . 366
§ 7. Ревизионная комиссия (ревизор) общества . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 371
§ 8. Внутренний и внешний аудит . . . . . . . . . . . . . . . . Глава 10. Правовое регулирование экономической зависимости хозяйственных обществ . . . . . . . . . . . . . . . . . 375
§ 1. Правовое регулирование аффилированности. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 376
§ 2. Правовое регулирование группы лиц . . . . . . . . 382
§ 3. Антимонопольный контроль за экономической концентрацией . . . . . . . . . . . 389
§ 4. Порядок осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства . . . . . . . . . . . . . . . . . . Глава 11. Участие государства в корпоративных правоотношениях . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Глава 12. Особенности правового положения корпораций в отдельных
сферах
предпринимательской деятельности . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 425
§ 1. Особенности правового положения корпораций в банковской сфере . . . . . . . . . . . . . 427
§ 2. Особенности правового положения корпораций в инвестиционной сфере . . . . . . . 436
§ 3. Особенности правового положения корпораций в страховой сфере . . . . . . . . . . . . . . Глава 13. Правовой режим экстраординарных сделок . . . . . . . . . . . . . . . 447
§ 1. Общие положения. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 448
§ 2. Крупные сделки . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 453
§ 3. Сделки, в совершении которых имеется заинтересованность. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 467
§ 4. Правовые последствия нарушения требований к совершению экстраординарной сделки . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 481
— 7 —
Глава 14. Правовой режим приобретения крупных пакетов акций публичного акционерного общества . . . . . . . . . . . . . . . . . 486
§ 1. Правовой режим приобретения более 30% акций ПАО . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 487
§ 2. Правовой режим приобретения более 95% акций ПАО . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Глава 15. Юридическая ответственность в корпоративных отношениях . . . . . . . . . . 515
§ 1. Ответственность хозяйственного общества как юридического лица . . . . . . . . . . . . 516
§ 2. Ответственность акционеров (участников) хозяйственного общества . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 518
§ 3. Ответственность членов органов управления хозяйственных обществ . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Глава 16. Защита прав участников корпоративных правоотношений . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 534
§ 1. Общие положения. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 535
§ 2. Юрисдикционные способы защиты . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 538
— 8 —
§ 1. Правовой режим приобретения более 30% акций ПАО . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 487
§ 2. Правовой режим приобретения более 95% акций ПАО . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Глава 15. Юридическая ответственность в корпоративных отношениях . . . . . . . . . . 515
§ 1. Ответственность хозяйственного общества как юридического лица . . . . . . . . . . . . 516
§ 2. Ответственность акционеров (участников) хозяйственного общества . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 518
§ 3. Ответственность членов органов управления хозяйственных обществ . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Глава 16. Защита прав участников корпоративных правоотношений . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 534
§ 1. Общие положения. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 535
§ 2. Юрисдикционные способы защиты . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 538
— 8 —
Foreword
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 13
Pointer cuts
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 14
Chapter 1. Fundamentals
of Corporate Law . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
19
§ 1. Corporate law and corporation . . . . . . . . . . . . . . . . . 20
§ 2. Corporate relations . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 23
§ 3. Sources of law and other means of regulation of corporate relations . . . . . . . . . . . . . 27
Chapter 2. Types of corporations
. . . . . . . . . . . . . . 38
§ 1. Classifi cation of legal entities . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 39
§ 2. Commercial corporation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 40 2.1. Business partnership . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 41 2.2. Business company. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 45 2.2.1. Joint-stock company. . . . . . . . . . . . . . . . . . 53 2.2.2. Limited liability company . . . . . . . . . . . . . 68 2.3. Production cooperative. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 78 2.4. Business partnership . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 79 2.5. Features of the legal status of a peasant
(farmer's) enterprise . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 86
§ 3. Non-profi t corporation . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 87 3.1. General provisions on non-profi t organizations. . . . . . . . . . . . . . . . . 87 3.2. Types of non-profi t corporations . . . . . . . . . . . . 90 3.2.1. Association (union) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 92
Chapter 3. Establishment
and liquidation
of business companies
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 96
§ 1. Establishment . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 97
§ 2. Reorganization and its forms. . . . . . . . . . . . . . . . . . . 113 2.1. Concept of reorganization . . . . . . . . . . . . . . . . 113 2.2. Mergers and acquisitions . . . . . . . . . . . . . . . . . . 119 2.3. Separation and spin-off . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 123 2.4. Conversion. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 126
§ 3. Liquidation. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 131
§ 4. Bankruptcy. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 143
Chapter 4. Types of corporate associations
in the Russian Federation
. . . . . . . . . . . . . . . . . . 163
§ 1. General provisions. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 164
§ 2. Holding . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 166
§ 3. Simple partnership . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 186 3.1. Investment Partnership. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 189
— 9 —
Chapter 5. Legal regime
of the authorized capital
of business companies
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 200
§ 1. Concept, functions and structure of the authorized capital of business companies . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 201
§ 2. Formation of the authorized capital in the establishment of business companies. . . . 205
§ 3. Legal regime of the shares . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 207
§ 4. Legal regime of the share in the authorized capital of a limited liability company . . . . . . . . . . . . . . . . . . 213
§ 5. Change of the authorized capital of business companies . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 214
§ 6. Features of the formation and change in the authorized capital of joint stock companies (emission). . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 219
Chapter 6. Corporate rights
and obligations of participants
of business companies
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 231
§ 1. Concept and types of corporate rights of the participants of business companies . . . . . . 232
§ 2. Moral (organizational management) rights . . . . . 235
§ 3. Property rights . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 245
§ 4. Pre-emptive rights . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 253
§ 5. Additional rights in limited liability companies . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 262
§ 6. Shareholders agreement . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 264
§ 7. Corporate obligations . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 273
Chapter 7. Coming into existence
and termination
of corporate rights
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 284
§ 1. Certifi cation of corporate rights . . . . . . . . . . . . . . . . 285
§ 2. Coming into existence of corporate rights. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 293
§ 3. Termination of corporate rights . . . . . . . . . . . . . . . . 295
to the shares and participatory
interests
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 298
§ 1. Grounds for appearance/termination of corporate rights in case of transfer of title to the shares/participatory interests . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 299
§ 2. Certain grounds for transfer of title to the shares/participatory interests . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 303
— 10 —
Chapter 9. Legal regulation
of corporate governance
. . . . . . . . . . . . . . . . . . 315
§ 1. Corporate governance: the concept, the participants, the principles, models. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 316
§ 2. Bodies of the legal entity . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 324
§ 3. General meeting of shareholders/participants . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 334
§ 4. Collegial management body
(supervisory or other board) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 349
§ 5. Sole executive body . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 356
§ 6. Transfer of powers of the sole executive body to the management company (manager) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 366
§ 7. Audit committee (Auditor) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 371
§ 8. Internal and External Audit . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 373
Chapter 10. Legal regulation
of economic dependence
of business companies
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 375
§ 1. Legal regulation of the affi liation. . . . . . . . . . . . . . . 376
§ 2. Legal regulation of a group of persons. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 382
§ 3. Antimonopoly control over economic concentration . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 389
§ 4. Foreign investment in business companies of strategic importance for national defense and state security . . . . . . . . . 404
Chapter 11. State participation
in corporate relations
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 413
Chapter 12. Features of legal
regulation of corporations
in certain business sectors
. . . . . . . . . . . . . . . . . 425
§ 1. Features of legal regulation of corporations in the banking sector . . . . . . . . . . 427
§ 2. Features of legal regulation of corporations in the investment sector . . . . . . . 436
§ 3. Features of legal regulation of corporations in the insurance sector . . . . . . . . . 441
Chapter 13. Legal regime
for extraordinary transactions
. . . . . . . . . . . . 447
§ 1. General provisions. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 448
§ 2. Large-scale transactions . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 453
§ 3. Related party transactions . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 467
§ 4. Legal consequences of violations of the requirements to the making of the extraordinary transactions. . . . . . . . . . . . . . . 481
Chapter 14. Legal regime for acquiring
large blocks of shares in public
joint stock companies
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 486
§ 1. Legal regime of the acquisition of more than 30% of the shares in public joint stock companies . . . . . . . . . . . . . . . . 487
§ 2. Legal regime of acquisition of more than 95% of the shares in public joint stock companies . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 508
Chapter 15. Legal liability in corporate
relations
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 515
§ 1. Liability of business company as a legal entity. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 516
§ 2. Liability of shareholders (participants) of the business company . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 518
§ 3. Liability of members of management bodies of business companies . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 524
Chapter 16. Protection
of the rights of participants
of corporate relations
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 534
§ 1. General provisions. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 535
§ 2. Non-jurisdictional methods of protection . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 538
— 12 —
ПРЕДИСЛОВИЕ
Представляю вашему вниманию второе издание (переработанное и дополненное) учебно- методического пособия, подготовленного на кафедре предпринимательского права юридического факультета МГУ имени МВ. Ломоносова на базе более чем пятнадцатилетнего опыта преподавания этого направления юриспруденции. В книге сделана попытка удовлетворить мечту каждого студента и практикующего работника ив самом доходчивом (ноне упрощенном) виде изложить сложный правовой материал. Представляемое пособие содержит таблицы и схемы по основным темам учебной дисциплины Корпоративное право, преподаваемой в высших учебных заведениях юридического профиля. Оно основано на выверенных теоретических понятиях, содержит ссылки на нормативные акты, материалы судебной практики, что сделает его полезным вис- пользовании практикующими специалистами. В учебно-методическом пособии в форме структурно-логических схем исследуются корпоративные организации и, прежде всего, самые распространенные из них — хозяйственные общества (АО, ООО. Рассматриваются проблемы учреждения, реорганизации, ликвидации хозяйственных обществ имущественной основы их деятельности корпоративного управления и контроля прав и обязанностей участников корпораций правового режима крупных сделок, а также сделок, в совершении которых имеется заинтересованность приобретения крупных пакетов акций юридической ответственности в корпоративных правоотношениях защиты прав их участников.
Наглядность, краткость и доходчивость схематичного изложения позволят читателю понять и усвоить сложный, объемный правовой материал. Преподаватели могут воспользоваться пособием как опорным материалом, студенты — в краткие сроки повторить пройденные темы при подготовке к экзамену или зачету, а практикующие специалисты — быстро и правильно решить рабочую задачу. Дюн, профессор кафедры принимательского права Юридического факультета МГУ имени МВ. Ломоносова И. С. Шиткина. Уважаемые читатели 13 —
АО — акционерное общество.
ВОСА — внеочередное общее собрание ак-
2. ционеров.
ГОСА — годовое общее собрание акционеров. ЗАО — закрытое акционерное общество.
КИО — коллегиальный исполнительный орган. НС — наблюдательный совет. ОАО — открытое акционерное общество. ООО — общество с ограниченной ответ. ственностью.
ОСА — общее собрание акционеров. ОСУ — общее собрание участников общества.
ПАО — публичное акционерное общество.
СД — совет директоров.
ГК РФ — Гражданский кодекс Российской Федерации (части первая, вторая, третья, четвертая).
АПК РФ — Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации.
ТК РФ — Трудовой кодекс Российской Феде. рации.
НК РФ — Налоговый кодекс Российской Федерации (части первая, вторая).
КоАП РФ — Кодекс Российской Федерации
5. об административных правонарушениях.
ГПК РФ — Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации.
Закон об АО — Федеральный закон от 26 декабря г. № 208-ФЗ Об акционерных обществах (с изм. и доп) // СЗ РФ. 1996. № 1. т. Закон об ООО — Федеральный закон от
8.
8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ Об обществах с ограниченной ответственностью (с изм. и доп) // СЗ РФ. 1998. № 7. т. Закон о рынке ценных бумаг — Федеральный
9. закон от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ О рынке УКАЗАТЕЛЬ СОКРАЩЕНИЙ 14 —
ВОСА — внеочередное общее собрание ак-
2. ционеров.
ГОСА — годовое общее собрание акционеров. ЗАО — закрытое акционерное общество.
КИО — коллегиальный исполнительный орган. НС — наблюдательный совет. ОАО — открытое акционерное общество. ООО — общество с ограниченной ответ. ственностью.
ОСА — общее собрание акционеров. ОСУ — общее собрание участников общества.
ПАО — публичное акционерное общество.
СД — совет директоров.
ГК РФ — Гражданский кодекс Российской Федерации (части первая, вторая, третья, четвертая).
АПК РФ — Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации.
ТК РФ — Трудовой кодекс Российской Феде. рации.
НК РФ — Налоговый кодекс Российской Федерации (части первая, вторая).
КоАП РФ — Кодекс Российской Федерации
5. об административных правонарушениях.
ГПК РФ — Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации.
Закон об АО — Федеральный закон от 26 декабря г. № 208-ФЗ Об акционерных обществах (с изм. и доп) // СЗ РФ. 1996. № 1. т. Закон об ООО — Федеральный закон от
8.
8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ Об обществах с ограниченной ответственностью (с изм. и доп) // СЗ РФ. 1998. № 7. т. Закон о рынке ценных бумаг — Федеральный
9. закон от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ О рынке УКАЗАТЕЛЬ СОКРАЩЕНИЙ 14 —
ценных бумаг (с изм. и доп) // СЗ РФ. 1996.
№ 17. Ст. Закон о защите прав инвесторов — Федеральный закон от 5 марта 1999 г. № 46-ФЗ О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг (c изм. и доп) // СЗ РФ. 1999. № 10. Ст. Закон об организации страхового дела в Российской Федерации — Закон РФ от 27 ноября
1992 г. № 4015-1 Об организации страхового дела в Российской Федерации».
Закон о регистрации юридических лиц — Федеральный закон от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей с изм. и доп) // СЗ РФ. 2001. № 33. ч. 1. Ст. Закон о банках и банковской деятельности —
13. Федеральный закон от 2 декабря 1990 г. № 395-1 О банках и банковской деятельности (с изм. и доп) // ВСНД РСФСР. 1990. № 27. т. Закон о защите конкуренции — Федеральный
14. закон от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ О защите конкуренции // СЗ РФ. 2006. № 31 (ч. 1). Ст. Закон о коммерческой тайне — Федеральный
15. закон от 29 июля 2004 г. № 98-ФЗ О коммерческой тайне (с изм. и доп) // СЗ РФ. 2004.
№ 32. Ст. Закон о банкротстве — Федеральный закон
16. от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ О несостоятельности (банкротстве (с изм. и доп) //
СЗ РФ. 2002. № 43. т. Закон об иностранных инвестициях — Федеральный закон от 9 июля 1999 г. № 160-ФЗ Об иностранных инвестициях в Российской Федерации (с изм. и доп) // СЗ РФ. 1999. № 28. Ст. Закон о конкуренции — Закон РСФСР от
18.
22 марта 1991 г. № 948-1 О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках (с изм. и доп) // Ведомости РСФСР. 1991. № 16. Ст. 499 (частично утратил силу в связи с принятием Закона о защите конкуренции).
Закон о лицензировании — Федеральный закон от 8 августа 2001 г. № 128-ФЗ О лицензировании отдельных видов деятельности (с изм. и доп) // СЗ РФ. 2001. № 33 (ч. 1). Ст. 3430.
— 15 —
№ 17. Ст. Закон о защите прав инвесторов — Федеральный закон от 5 марта 1999 г. № 46-ФЗ О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг (c изм. и доп) // СЗ РФ. 1999. № 10. Ст. Закон об организации страхового дела в Российской Федерации — Закон РФ от 27 ноября
1992 г. № 4015-1 Об организации страхового дела в Российской Федерации».
Закон о регистрации юридических лиц — Федеральный закон от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей с изм. и доп) // СЗ РФ. 2001. № 33. ч. 1. Ст. Закон о банках и банковской деятельности —
13. Федеральный закон от 2 декабря 1990 г. № 395-1 О банках и банковской деятельности (с изм. и доп) // ВСНД РСФСР. 1990. № 27. т. Закон о защите конкуренции — Федеральный
14. закон от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ О защите конкуренции // СЗ РФ. 2006. № 31 (ч. 1). Ст. Закон о коммерческой тайне — Федеральный
15. закон от 29 июля 2004 г. № 98-ФЗ О коммерческой тайне (с изм. и доп) // СЗ РФ. 2004.
№ 32. Ст. Закон о банкротстве — Федеральный закон
16. от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ О несостоятельности (банкротстве (с изм. и доп) //
СЗ РФ. 2002. № 43. т. Закон об иностранных инвестициях — Федеральный закон от 9 июля 1999 г. № 160-ФЗ Об иностранных инвестициях в Российской Федерации (с изм. и доп) // СЗ РФ. 1999. № 28. Ст. Закон о конкуренции — Закон РСФСР от
18.
22 марта 1991 г. № 948-1 О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках (с изм. и доп) // Ведомости РСФСР. 1991. № 16. Ст. 499 (частично утратил силу в связи с принятием Закона о защите конкуренции).
Закон о лицензировании — Федеральный закон от 8 августа 2001 г. № 128-ФЗ О лицензировании отдельных видов деятельности (с изм. и доп) // СЗ РФ. 2001. № 33 (ч. 1). Ст. 3430.
— 15 —
Закон о производственных кооперативах —
20. Федеральный закон от 8 мая 1996 г. № 41-ФЗ О производственных кооперативах (с изм. и доп) // СЗ РФ. 1996. № 20. Ст. Закон о некоммерческих организациях — Федеральный закон от 12 января 1996 г. № 7-ФЗ О некоммерческих организациях (с изм. и доп) // СЗ РФ. 1996. № 3. Ст. Закон о хозяйственных партнерствах — Федеральный закон от 3 декабря 2011 г. № 380-
ФЗ О хозяйственных партнерствах» // СЗ РФ.
2011. № 49 (ч. 5). Ст. Закон об инвестиционных товариществах —
23. Федеральный закон от 28 ноября 2011 г.
№ 335-ФЗ Об инвестиционном товариществе (с изм. и доп) // СЗ РФ. 2011. № 49 (ч. 1). Ст. Закон РФ от 29 июня 2015 г. № 210-ФЗ —
24. Федеральный закон РФ от 29 июня 2015 г.
№ 210-ФЗ О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации СЗ РФ. 2015. № 27. Ст. Закон от 5 мая 2014 г. № 99-ФЗ — Федеральный закон Российской Федерации от 5 мая
2014 г. № 99-ФЗ О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации //
СЗ РФ. 2014. № 19. Ст. Постановление Правительства РФ от 3 декабря г. № 738 — Постановление Правительства РФ от 3 декабря 2004 г. № 738 Об управлении находящимися в федеральной собственности акциями акционерных обществ и использовании специального права на участие Российской Федерации в управлении акционерными обществами (Золотой акции) // СЗ РФ. 2004. № 50. Ст. Стандарты эмиссии —
27. Положение Банка России от 11 августа 2014 г. № ПО стандартах эмиссии ценных бумаг, порядке государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг, государственной регистрации отчетов об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаги регистрации проспектов ценных бумаг // Вестник Банка России. 2014. № 89-90. Инструкция Банка России № И — Инструкция Банка России № ИО порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций (с изменениями и дополнениями Вестник Банка России. 2010.
№ 23. Положение Банка России № Пот декабря г. — Положение Банка России от
16 декабря 2003 г. № П Об организации внутреннего контроля в кредитных организациях и банковских группах // Вестник Банка России. 2004. № 7. Положение Банка России № Пот июля
30.
2015 г. — Положение Банка России от 5 июля
2015 г. № ПО требованиях к порядку совершения отдельных действий в связи с приобретением более 30 процентов акций акционерного общества и об осуществлении государственного контроля за приобретением акций акционерного общества // Вестник Банка России. 2010. № 23. Положение о раскрытии информации —
31. Положение Банка России от 30 декабря 2014 г.
№ ПО раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг // Вестник Банка России. 2015. № 18-19. Постановление Пленума ВС РФ от 2 июня
32.
2015 г. № 21 — Постановление Пленума ВС от
2 июня 2015 г. № 21 О некоторых вопросах, возникших у судов при применении законодательства, регулирующего труд руководителя организации и членов коллегиального исполнительного органа организации // Бюллетень ВС РФ. 2015. № Постановление Пленума ВАС РФ от 16 мая
33.
2014 г. № 28 — Постановление Пленума Высшего арбитражного суда от 16 мая 2014 г.
№ 28 О некоторых вопросах, связанных с
— 17 —
20. Федеральный закон от 8 мая 1996 г. № 41-ФЗ О производственных кооперативах (с изм. и доп) // СЗ РФ. 1996. № 20. Ст. Закон о некоммерческих организациях — Федеральный закон от 12 января 1996 г. № 7-ФЗ О некоммерческих организациях (с изм. и доп) // СЗ РФ. 1996. № 3. Ст. Закон о хозяйственных партнерствах — Федеральный закон от 3 декабря 2011 г. № 380-
ФЗ О хозяйственных партнерствах» // СЗ РФ.
2011. № 49 (ч. 5). Ст. Закон об инвестиционных товариществах —
23. Федеральный закон от 28 ноября 2011 г.
№ 335-ФЗ Об инвестиционном товариществе (с изм. и доп) // СЗ РФ. 2011. № 49 (ч. 1). Ст. Закон РФ от 29 июня 2015 г. № 210-ФЗ —
24. Федеральный закон РФ от 29 июня 2015 г.
№ 210-ФЗ О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации СЗ РФ. 2015. № 27. Ст. Закон от 5 мая 2014 г. № 99-ФЗ — Федеральный закон Российской Федерации от 5 мая
2014 г. № 99-ФЗ О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации //
СЗ РФ. 2014. № 19. Ст. Постановление Правительства РФ от 3 декабря г. № 738 — Постановление Правительства РФ от 3 декабря 2004 г. № 738 Об управлении находящимися в федеральной собственности акциями акционерных обществ и использовании специального права на участие Российской Федерации в управлении акционерными обществами (Золотой акции) // СЗ РФ. 2004. № 50. Ст. Стандарты эмиссии —
27. Положение Банка России от 11 августа 2014 г. № ПО стандартах эмиссии ценных бумаг, порядке государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг, государственной регистрации отчетов об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаги регистрации проспектов ценных бумаг // Вестник Банка России. 2014. № 89-90. Инструкция Банка России № И — Инструкция Банка России № ИО порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций (с изменениями и дополнениями Вестник Банка России. 2010.
№ 23. Положение Банка России № Пот декабря г. — Положение Банка России от
16 декабря 2003 г. № П Об организации внутреннего контроля в кредитных организациях и банковских группах // Вестник Банка России. 2004. № 7. Положение Банка России № Пот июля
30.
2015 г. — Положение Банка России от 5 июля
2015 г. № ПО требованиях к порядку совершения отдельных действий в связи с приобретением более 30 процентов акций акционерного общества и об осуществлении государственного контроля за приобретением акций акционерного общества // Вестник Банка России. 2010. № 23. Положение о раскрытии информации —
31. Положение Банка России от 30 декабря 2014 г.
№ ПО раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг // Вестник Банка России. 2015. № 18-19. Постановление Пленума ВС РФ от 2 июня
32.
2015 г. № 21 — Постановление Пленума ВС от
2 июня 2015 г. № 21 О некоторых вопросах, возникших у судов при применении законодательства, регулирующего труд руководителя организации и членов коллегиального исполнительного органа организации // Бюллетень ВС РФ. 2015. № Постановление Пленума ВАС РФ от 16 мая
33.
2014 г. № 28 — Постановление Пленума Высшего арбитражного суда от 16 мая 2014 г.
№ 28 О некоторых вопросах, связанных с
— 17 —
оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью // Вестник ВАС РФ.
2014. № Постановление Пленума ВС РФ от 23 июня
34.
2015 г. № 25 — Постановление Пленума ВС РФ от 23 июня 2015 г. № 25 О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации // Бюллетень ВС РФ. 2015. № Постановление Пленума ВАС РФ № 61 — Постановление Пленума ВАС РФ от 30 июля
2013 г. № 61 О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с достоверностью адреса юридического лица // Вестник ВАС РФ. 2013. № Постановление Пленума ВАС РФ от 30 июля
36.
2013 г. № 62 — Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 30 июля
2013 г. №62 О некоторых вопросах возмещения убытков лицами, входящими в состав органов юридического лица // Вестник ВАС РФ. 2013. № 10.
— 18 —
2014. № Постановление Пленума ВС РФ от 23 июня
34.
2015 г. № 25 — Постановление Пленума ВС РФ от 23 июня 2015 г. № 25 О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации // Бюллетень ВС РФ. 2015. № Постановление Пленума ВАС РФ № 61 — Постановление Пленума ВАС РФ от 30 июля
2013 г. № 61 О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с достоверностью адреса юридического лица // Вестник ВАС РФ. 2013. № Постановление Пленума ВАС РФ от 30 июля
36.
2013 г. № 62 — Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 30 июля
2013 г. №62 О некоторых вопросах возмещения убытков лицами, входящими в состав органов юридического лица // Вестник ВАС РФ. 2013. № 10.
— 18 —
Города бессмертны…потому что ведь их народ являет собой такого рода целое, которое состоит из отдельных членов, объединяемых одним названием».
Гуго Гроций
1
Гуго Гроций
1
1 2 3 4 5 6 7 8 9 ... 17
ГЛАВА
ОСНОВЫ
КОРПОРАТИВНОГО
ПРАВА
§ 1. КОРПОРАТИВНОЕ ПРАВО И КОРПОРАЦИИ
КОРПОРАТИВНОЕ ПРАВО И КОРПОРАЦИИ
Корпоративное право регулирует внутренние отношения, связанные с созданием, деятельностью и прекращением деятельности корпораций, обусловленные особенностями
организационно-правовой формы корпорации.
К О Р ПОРА Ц И Я — юридическое лицо, учредители (участники) которого обладают правом участия (членства) и формируют его высший орган (общее собрание участников, съезд, конференцию или иной представительный (коллегиальный) орган, определяемый уставом корпорации в соответствии с законом (ст.ст. 65.1, 65.3 ГК РФ Корпорациям противопоставляются унитарные юридические лица, учредители которых не становятся их участниками и не приобретают в них прав членства 20 —
ПРАВО УЧАСТИЯ (ЧЛЕНСТВА)
У ЧАСТИ Е ( ЧЛЕНСТВО) В КОРПОРАЦИИ это правовая связь между лицом, являющимся участником корпорации, и корпорацией, выражающаяся в кор- респондирующих правах и обязанностях участника и корпорации. ПРАВО УЧАСТИЯ ЧЛЕНСТВА это комплекс корпоративных прав, которыми наделяется участник (член) корпорации в зависимости от ее организационно- правовой формы.
Возникновение права участия (членства) в коммерческой корпорации обусловлено соблюдением установленной законом процедуры, которая связана с внесением новым членом корпорации вклада в имущество корпорации.
Право участия (членства) влечет за собой возникновение у участника (члена) совокупности корпоративных прав ст. 65.2 ГК РФ):
неимущественных (организационно-управленческих)
• имущественных — в зависимости от целей деятельности (может не быть в некоммерческих кор-
•
порациях)
преимущественных прав — в зависимости от организационно-правовой формы и учредительных
• документов корпорации 21 —
У ЧАСТИ Е ( ЧЛЕНСТВО) В КОРПОРАЦИИ это правовая связь между лицом, являющимся участником корпорации, и корпорацией, выражающаяся в кор- респондирующих правах и обязанностях участника и корпорации. ПРАВО УЧАСТИЯ ЧЛЕНСТВА это комплекс корпоративных прав, которыми наделяется участник (член) корпорации в зависимости от ее организационно- правовой формы.
Возникновение права участия (членства) в коммерческой корпорации обусловлено соблюдением установленной законом процедуры, которая связана с внесением новым членом корпорации вклада в имущество корпорации.
Право участия (членства) влечет за собой возникновение у участника (члена) совокупности корпоративных прав ст. 65.2 ГК РФ):
неимущественных (организационно-управленческих)
• имущественных — в зависимости от целей деятельности (может не быть в некоммерческих кор-
•
порациях)
преимущественных прав — в зависимости от организационно-правовой формы и учредительных
• документов корпорации 21 —
КОРПОРАТИВНОЕ ПРАВО КАК СФЕРА ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ, ОТРАСЛЬ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА И НАУЧНАЯ ДИСЦИПЛИНА
Корпоративное право возможно рассматривать:
как сферу правового регулирования КОРПОРАТИВНОЕ ПРАВО совокупность правовых норм, регулирующих внутренние отношения, связанные с созданием, деятельностью и прекращением деятельности корпораций, обусловленные особенностями организационно-правовой формы корпорации.
как отрасль законодательства КОРПОРАТИВНОЕ ПРАВО совокупность федеральных законов и иных нормативных правовых актов, регулирующих внутренние отношения, связанные с созданием, деятельностью и прекращением деятельности корпораций, обусловленные особенностями организационно-правовой формы корпораций.
как область науки КОРПОРАТИВНОЕ ПРАВО система знаний о корпоративном праве, включающая исследования действующего корпоративного законодательства, практики его применения и истории развития, а также опыта зарубежных правопорядков в сфере корпоративного права 22 —
Корпоративное право возможно рассматривать:
как сферу правового регулирования КОРПОРАТИВНОЕ ПРАВО совокупность правовых норм, регулирующих внутренние отношения, связанные с созданием, деятельностью и прекращением деятельности корпораций, обусловленные особенностями организационно-правовой формы корпорации.
как отрасль законодательства КОРПОРАТИВНОЕ ПРАВО совокупность федеральных законов и иных нормативных правовых актов, регулирующих внутренние отношения, связанные с созданием, деятельностью и прекращением деятельности корпораций, обусловленные особенностями организационно-правовой формы корпораций.
как область науки КОРПОРАТИВНОЕ ПРАВО система знаний о корпоративном праве, включающая исследования действующего корпоративного законодательства, практики его применения и истории развития, а также опыта зарубежных правопорядков в сфере корпоративного права 22 —
§ 2. КОРПОРАТИВНОЕ ПРАВООТНОШЕНИЕ
ПРАВОВАЯ ПРИРОДА И ХАРАКТЕРИСТИКА КОРПОРАТИВНЫХ ПРАВООТНОШЕНИЙ
Корпоративные правоотношения связаны с участием в корпоративных организациях или с управлением ими п. 1 ст. 2 ГК РФ).
Корпоративные правоотношения складываются между физическими и юридическими лицами, государственными и муниципальными образованиями — участниками корпорации, членами органов управления, самой корпорацией, а также третьими лицами в случаях, предусмотренных за- коном.
Корпоративное правоотношение раскрывается через характеристику:
основания возникновения субъектов правоотношения объекта правоотношения прав и обязанностей участников корпоративного правоотношения, составляющих содержание
• конкретного правоотношения 23 —
ОСНОВАНИЯ ВОЗНИКНОВЕНИЯ КОРПОРАТИВНОГО ПРАВООТНОШЕНИЯ
Ю Р ИДИ ЧЕСКИ Е ФАКТЫ обстоятельства, с которыми закон связывает возникновение, изменение и прекращение правоотношений.
С ОБ Ы Т И Я — юридические факты, независящие от воли субъектов (напр, смерть участника, истечение срока. ДЕЙСТВИЯ юридические факты, зависящие от воли субъектов права.
Ю Р ИДИ ЧЕСКИ Е ПОСТУПКИ действия, с которыми закон связывает наступление определенных последствий вне зависимости от воли субъекта правоотношения.
Ю Р ИДИ ЧЕСКИ Е АКТЫ волевые действия, направленные на возникновение, изменение или прекращение правоотношений, например сделки (приобретение акций, уступка доли решения собраний в случаях, предусмотренных законом п. 1.1 ст. 8 ГК РФ)
решения судебных органов (напр, о признании решения общего собрания недействительным) решения административных органов (напр, о государственной регистрации юридического лица или выпуска акций)
Основанием возникновения корпоративного правоотношения является юридический факт либо юридический состав (совокупность юридических фактов).
ЮРИДИЧЕСКИЕ ФАКТЫ
Действия
События
Юридические поступки
Юридические акты 24 —
Ю Р ИДИ ЧЕСКИ Е ФАКТЫ обстоятельства, с которыми закон связывает возникновение, изменение и прекращение правоотношений.
С ОБ Ы Т И Я — юридические факты, независящие от воли субъектов (напр, смерть участника, истечение срока. ДЕЙСТВИЯ юридические факты, зависящие от воли субъектов права.
Ю Р ИДИ ЧЕСКИ Е ПОСТУПКИ действия, с которыми закон связывает наступление определенных последствий вне зависимости от воли субъекта правоотношения.
Ю Р ИДИ ЧЕСКИ Е АКТЫ волевые действия, направленные на возникновение, изменение или прекращение правоотношений, например сделки (приобретение акций, уступка доли решения собраний в случаях, предусмотренных законом п. 1.1 ст. 8 ГК РФ)
решения судебных органов (напр, о признании решения общего собрания недействительным) решения административных органов (напр, о государственной регистрации юридического лица или выпуска акций)
Основанием возникновения корпоративного правоотношения является юридический факт либо юридический состав (совокупность юридических фактов).
ЮРИДИЧЕСКИЕ ФАКТЫ
Действия
События
Юридические поступки
Юридические акты 24 —
Субъекты корпоративных
правоотношений
Субъекты корпоративного управления сама корпорация акционеры (участники)
•
члены органов управления корпорации третьи лица (в ряде указанных в законе случаев, напр, реестродержатель, приобретатель доли (акций) — в случае реализации преимущественного права покупки органы управления и/или должностные лица корпорации, которые в силу возложенных на них полномочий, являясь стороной управленческих отношений, осуществляют целенаправленное воздействие на объект корпоративного управления cубъекты корпоративных правоотношений кроме третьих лиц)
СУБЪЕКТЫ КОРПОРАТИВНОГО ПРАВООТНОШЕНИЯ
Доктриной осуществляется последовательное разделение субъектов корпоративных правоотношений и субъектов корпоративного управления.
С У Б Ъ Е К ТЫК О Р ПОРА Т ИВ Н Ы Х ПРАВООТНОШЕНИЙ это субъекты права (юридические и физические лица, государственные и муниципальные образования. СУБЪЕКТЫ КОРПОРАТИВНОГО УПРАВЛЕНИЯ участвующие в управлении корпорации субъекты, а также лица, которые могут не быть субъектами права, например, органы управления корпорации 25 —
правоотношений
Субъекты корпоративного управления сама корпорация акционеры (участники)
•
члены органов управления корпорации третьи лица (в ряде указанных в законе случаев, напр, реестродержатель, приобретатель доли (акций) — в случае реализации преимущественного права покупки органы управления и/или должностные лица корпорации, которые в силу возложенных на них полномочий, являясь стороной управленческих отношений, осуществляют целенаправленное воздействие на объект корпоративного управления cубъекты корпоративных правоотношений кроме третьих лиц)
СУБЪЕКТЫ КОРПОРАТИВНОГО ПРАВООТНОШЕНИЯ
Доктриной осуществляется последовательное разделение субъектов корпоративных правоотношений и субъектов корпоративного управления.
С У Б Ъ Е К ТЫК О Р ПОРА Т ИВ Н Ы Х ПРАВООТНОШЕНИЙ это субъекты права (юридические и физические лица, государственные и муниципальные образования. СУБЪЕКТЫ КОРПОРАТИВНОГО УПРАВЛЕНИЯ участвующие в управлении корпорации субъекты, а также лица, которые могут не быть субъектами права, например, органы управления корпорации 25 —
КЛАССИФИКАЦИЯ КОРПОРАТИВНЫХ ПРАВ
КОРПОРАТИВНЫЕ ПРАВА
(права, вытекающие из владения долями (акциями)
Неимущественные организационно- управленческие)
Имущественные
Преимущественные
Право на участие в управлении делами корпорации
Право на информацию
Право на контроль за финансово-хозяйственной деятельностью корпорации
Право на дивиденд
Право на ликвидационную квоту
Право на приобретение долив уставном капитале ООО или акций в непубличном АО
(п.п. 4 – 7 ст. 21 Закона об ООО п.п. 3, 4 ст. 7 Закона об АО)
Право на приобретение дополнительно выпускаемых акций или эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции (п.п. 7 п. 3 ст. 66.3
ГК РФ, п. 3 ст. 100 ГК РФ, ст. 40 Закона об АО 26 —
КОРПОРАТИВНЫЕ ПРАВА
(права, вытекающие из владения долями (акциями)
Неимущественные организационно- управленческие)
Имущественные
Преимущественные
Право на участие в управлении делами корпорации
Право на информацию
Право на контроль за финансово-хозяйственной деятельностью корпорации
Право на дивиденд
Право на ликвидационную квоту
Право на приобретение долив уставном капитале ООО или акций в непубличном АО
(п.п. 4 – 7 ст. 21 Закона об ООО п.п. 3, 4 ст. 7 Закона об АО)
Право на приобретение дополнительно выпускаемых акций или эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции (п.п. 7 п. 3 ст. 66.3
ГК РФ, п. 3 ст. 100 ГК РФ, ст. 40 Закона об АО 26 —
§ 3. ИСТОЧНИКИ ПРАВА И ДРУГИЕ СРЕДСТВА
РЕГЛАМЕНТАЦИИ КОРПОРАТИВНЫХ ОТНОШЕНИЙ
ПОНЯТИЕ И ВИДЫ ИСТОЧНИКОВ КОРПОРАТИВНОГО ПРАВА
Под ИСТОЧНИКОМ КОРПОРАТИВНОГО ПРАВА (В УЗКОМ СМЫСЛЕ) следует понимать внешнюю форму выражения права, то есть то, где содержатся нормы корпоративного права.
Под ИСТОЧНИКОМ КОРПОРАТИВНОГО ПРАВА (В ШИРОКОМ СМЫСЛЕ) следует понимать истоки корпоративного права, включая не только нормативно-правовые акты, но и другие средства регламентации корпоративных отношений.
Источники корпоративного права:
законодательство — Конституция, федеральные законы подзаконные акты — указы Президента, постановления Правительства
• ведомственные нормативно-правовые акты правовые позиции судов устав корпорации внутренний регламент и иные внутренние документы корпораций обычаи
— 27 —
ГК РФ Закон об ООО Закон об АО Закон о производственных кооперативах Закон о некоммерческих организациях Закон о рынке ценных бумаг Закон о защите прав инвесторов Закон о регистрации юридических лиц Закон об иностранных инвестициях Закон о защите конкуренции Закон о хозяйственных партнерствах
• Закон об инвестиционных товариществах Стандарты эмиссии
• Положение о раскрытии информации Указ Президента РФ от 18 ноября 1995 г. № 1157
• О некоторых мерах по защите прав вкладчиков и акционеров»
Приказ Минфина РФ от 23 ноября 2011 г. № н
• Об утверждении Порядка ведения Единого государственного реестра юридических лиц и предоставления содержащихся в нем сведений и документов Приказ ФНС РФ от 25 января 2012 г. № ММВ-7-6/25
• Об утверждении форм и требований к оформлению документов, представляемых в регистрирующий орган при государственной регистрации юридических лиц, индивидуальных предпринимателей и крестьянских (фермерских) хозяйств»
Приказ ФНС РФ 13 ноября 2012 г. № ММВ-7-6/843
• Об утверждении формы и содержания документа, подтверждающего факт внесения записи в Единый государственный реестр юридических лиц или Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей»
Приказ ФСФР России от 2 февраля 2012 г.
•
№ 12-б/пз-н Об утверждении Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров»
Постановление ФКЦБ России от 2 октября 1997 г.
•
№ 27 Об утверждении положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг»
Письмо Банка России от 10 апреля 2014 г.
•
№ 06-52/2463 О Кодексе корпоративного управления ОСНОВНЫЕ НОРМАТИВНЫЕ АКТЫ 28 —
ПОНЯТИЕ И ЗНАЧЕНИЕ ВНУТРЕННИХ ДОКУМЕНТОВ КОРПОРАЦИИ
В РЕГУЛИРОВАНИИ КОРПОРАТИВНЫХ ОТНОШЕНИЙ
В НУТРЕ Н НИ ЕДОКУ МЕНТЫ КОРПОРАЦИИ (регламенты, положения, стандарты) — это утверждаемые учредителями (участниками) корпорации, не являющиеся учредительными и не противоречащие им документы п. 5 ст. 52, абз. 7
пп. 1 п. 3 ст. 66.3 ГК РФ, атак же иные документы, принимаемые компетентными органами корпорации и регулирующие корпоративные отношения.
Внутренние документы обязательны для всех участников, членов органов корпорации не в силу публичного принуждения, а исходя из самой сущности корпоративной формы организации предпринимательской деятельности, заключающейся в том, что участники корпорации при вступлении в нее добровольно приняли на себя бремя подчинения воле большинства, которая, в частности, выражается в принятии внутренних документов и их исполнении Нормативность внутренних документов носит локальный, ограниченный рамками корпорации характер.
— 29 —
В РЕГУЛИРОВАНИИ КОРПОРАТИВНЫХ ОТНОШЕНИЙ
В НУТРЕ Н НИ ЕДОКУ МЕНТЫ КОРПОРАЦИИ (регламенты, положения, стандарты) — это утверждаемые учредителями (участниками) корпорации, не являющиеся учредительными и не противоречащие им документы п. 5 ст. 52, абз. 7
пп. 1 п. 3 ст. 66.3 ГК РФ, атак же иные документы, принимаемые компетентными органами корпорации и регулирующие корпоративные отношения.
Внутренние документы обязательны для всех участников, членов органов корпорации не в силу публичного принуждения, а исходя из самой сущности корпоративной формы организации предпринимательской деятельности, заключающейся в том, что участники корпорации при вступлении в нее добровольно приняли на себя бремя подчинения воле большинства, которая, в частности, выражается в принятии внутренних документов и их исполнении Нормативность внутренних документов носит локальный, ограниченный рамками корпорации характер.
— 29 —
ОСНОВНЫЕ ЧЕРТЫ ВНУТРЕННИХ ДОКУМЕНТОВ КОРПОРАЦИИ Основаны на нормативных правовых актах, обеспечивают их реализацию и не могут им противоречить принимаются в рамках диспозитивного регулирования и не вопреки императивному запрету Утверждаются учредителями (участниками) корпорации или принимаются компетентными органами корпорации в установленном порядке В отличие от организационно-распорядительных документов (приказов, распоряжений руководителя, решений коллегиальных органов управления по отдельным вопросам, носящих индивидуально определенный характер, содержат общие предписания, рассчитаны на многократное применение и распространяются на всех соответствующих субъектов корпоративных отношений Учитываются судебными и правоохранительными органами при рассмотрении споров, вытекающих из внутренней деятельности корпорации 30 —
ВНУТРЕННИЕ ДОКУМЕНТЫ В СФЕРЕ КОРПОРАТИВНЫХ ОТНОШЕНИЙ Ссылки на внутренние документы содержатся в
•
пп. 8 п. 2 ст. 33; п. 3 ст. 36; п. 1 ст. 37; п. 3 ст. 38; п. 4 ст. 40; п. 2 ст. 41; п ст. 47; п. 1 ст. 50 Закона об ООО
•
пп. 19 п. 1 ст. 48; п. 5 ст. 49; п. 3 ст. 52; п. 4 ст. 53; пп. 13 п. 1 ст. 65; пп. 1, 3 ст. 68; пп.
1, 2 ст. 70; п. 2 ст. 83 Закона об АО Инициируемые организацией все иные документы, напр, Положение о дивидендной политике)
Обязательные к принятию
(регулирующие деятельность органов управления и контроля хозяйственного общества)
Согласно п. 5 ст. 52 ГК РФ учредители (участники) юридического лица вправе утвердить регулирующие корпоративные отношения внутренний регламент и иные внутренние документы юридического лица 31 —
•
пп. 8 п. 2 ст. 33; п. 3 ст. 36; п. 1 ст. 37; п. 3 ст. 38; п. 4 ст. 40; п. 2 ст. 41; п ст. 47; п. 1 ст. 50 Закона об ООО
•
пп. 19 п. 1 ст. 48; п. 5 ст. 49; п. 3 ст. 52; п. 4 ст. 53; пп. 13 п. 1 ст. 65; пп. 1, 3 ст. 68; пп.
1, 2 ст. 70; п. 2 ст. 83 Закона об АО Инициируемые организацией все иные документы, напр, Положение о дивидендной политике)
Обязательные к принятию
(регулирующие деятельность органов управления и контроля хозяйственного общества)
Согласно п. 5 ст. 52 ГК РФ учредители (участники) юридического лица вправе утвердить регулирующие корпоративные отношения внутренний регламент и иные внутренние документы юридического лица 31 —
КОМПЕТЕНЦИЯ ОРГАНОВ УПРАВЛЕНИЯ АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА В СФЕРЕ ПРИНЯТИЯ ВНУТРЕННИХ ДОКУМЕНТОВ
Общее собрание
акционеров
Совет директоров
Исполнительные
органы
Внутренние документы, регулирующие деятельность органов общества
(пп.19 п ст. 48 Закона об АО)
Внутренние документы, за исключением отнесенных к компетенции общего собрания и исполнительных органов общества
(пп. 13 п. 1 ст. 65 Закона об АО)
Внутренние документы, регулирующие текущую деятельность общества п. 2 ст. 69 Закона об АО 32 —
Общее собрание
акционеров
Совет директоров
Исполнительные
органы
Внутренние документы, регулирующие деятельность органов общества
(пп.19 п ст. 48 Закона об АО)
Внутренние документы, за исключением отнесенных к компетенции общего собрания и исполнительных органов общества
(пп. 13 п. 1 ст. 65 Закона об АО)
Внутренние документы, регулирующие текущую деятельность общества п. 2 ст. 69 Закона об АО 32 —
О СООТНОШЕНИИ УСТАВА И ВНУТРЕННИХ ДОКУМЕНТОВ КОРПОРАЦИИ
(на примере акционерного общества)
У СТАВ это учредительный документ организации (ст. 52 ГК РФ Устав должен содержать определенные сведения, установленные законом ст. 11 Закона об АО содержание внутренних документов закон не определяет Устав утверждается учредителями единогласно п. 2 ст. 9 Закона об АО, для утверждения внутренних документов не требует единогласия Внесение в устав изменений и дополнений принимается только общим собранием квалифицированным большинством голосов — 3/4 голосующих акций ( ст. 12, п. 4 ст. 49 Закона об АО. Сведения об изменениях устава заносятся в ЕГРЮЛ ст. 14 Закона об АО Акционеры, голосовавшие против или не принимавшие участие в голосовании по вопросам утверждения устава в новой редакции или внесения изменений и дополнений в устав общества, могут потребовать выкупа акций ст. 75 Закона об АО Положения устава имеют значение для третьих лиц (в частности, они являются условием признания сделок недействительными, а внутренние документы регулируют внутренние отношения в корпорации и, как правило, не имеют значения для третьих лиц.
— 33 —
(на примере акционерного общества)
У СТАВ это учредительный документ организации (ст. 52 ГК РФ Устав должен содержать определенные сведения, установленные законом ст. 11 Закона об АО содержание внутренних документов закон не определяет Устав утверждается учредителями единогласно п. 2 ст. 9 Закона об АО, для утверждения внутренних документов не требует единогласия Внесение в устав изменений и дополнений принимается только общим собранием квалифицированным большинством голосов — 3/4 голосующих акций ( ст. 12, п. 4 ст. 49 Закона об АО. Сведения об изменениях устава заносятся в ЕГРЮЛ ст. 14 Закона об АО Акционеры, голосовавшие против или не принимавшие участие в голосовании по вопросам утверждения устава в новой редакции или внесения изменений и дополнений в устав общества, могут потребовать выкупа акций ст. 75 Закона об АО Положения устава имеют значение для третьих лиц (в частности, они являются условием признания сделок недействительными, а внутренние документы регулируют внутренние отношения в корпорации и, как правило, не имеют значения для третьих лиц.
— 33 —
ПРАВОВЫЕ ПОЗИЦИИ СУДОВ КАК ИСТОЧНИК РОССИЙСКОГО КОРПОРАТИВНОГО ПРАВА
Реалии отечественной правовой системы свидетельствуют о фактическом признании правовых позиций, выработанных высшими судебными инстанциями, источником российского права вообще, а корпоративного права — в частности:
Конституционный суд РФ вырабатывает правовые позиции по важнейшим вопросам российского
• законодательства путем общеобязательного толкования Конституции РФ и признания неконституционными норм законов. Его решения носят обязательный характер ст. 125 Конституции РФ Верховный суд РФ является высшим судебным органом, в т.ч. по разрешению экономических
• споров, осуществляет в предусмотренных федеральным законом процессуальных формах судебный надзор за деятельностью судов и дает разъяснения по вопросам судебной практики ст. 126 Конституции РФ)
Постановление Конституционного суда РФ от 21 января 2010 г. № 1-П:
Конституционный суд, признав принцип верховенства права в Российской Федерации как неотъемлемый элемент правового государства, установил, что ВАС РФ может осуществлять толкование норм права как в связи с рассмотрением конкретного дела (ad hoc), таки в целях обеспечения единообразного их понимания и применения арбитражными судами в отношении всех дел со схожими фактическими обстоятельствами на основе обобщенной практики их разрешения В настоящее время ВАС РФ упразднен, функции по пересмотру судебных актов в порядке надзора осуществляет Верховный суд РФ 34 —
Реалии отечественной правовой системы свидетельствуют о фактическом признании правовых позиций, выработанных высшими судебными инстанциями, источником российского права вообще, а корпоративного права — в частности:
Конституционный суд РФ вырабатывает правовые позиции по важнейшим вопросам российского
• законодательства путем общеобязательного толкования Конституции РФ и признания неконституционными норм законов. Его решения носят обязательный характер ст. 125 Конституции РФ Верховный суд РФ является высшим судебным органом, в т.ч. по разрешению экономических
• споров, осуществляет в предусмотренных федеральным законом процессуальных формах судебный надзор за деятельностью судов и дает разъяснения по вопросам судебной практики ст. 126 Конституции РФ)
Постановление Конституционного суда РФ от 21 января 2010 г. № 1-П:
Конституционный суд, признав принцип верховенства права в Российской Федерации как неотъемлемый элемент правового государства, установил, что ВАС РФ может осуществлять толкование норм права как в связи с рассмотрением конкретного дела (ad hoc), таки в целях обеспечения единообразного их понимания и применения арбитражными судами в отношении всех дел со схожими фактическими обстоятельствами на основе обобщенной практики их разрешения В настоящее время ВАС РФ упразднен, функции по пересмотру судебных актов в порядке надзора осуществляет Верховный суд РФ 34 —
ПРАВОВЫЕ ПОЗИЦИИ СУДОВ КАК ИСТОЧНИК КОРПОРАТИВНОГО ПРАВА Согласно ст. 311 АПК РФ основаниями пересмотра судебных актов являются:
вновь открывшиеся обстоятельства — существовавшие на момент принятия судебного акта обстоятельства по делу, в т.ч. существенные для дела обстоятельства, которые небыли и не могли быть известны заявителю новые обстоятельства — возникшие после принятия судебного акта, но имеющие существенное
• значение для правильного разрешения дела обстоятельства, в т. ч. определение или применение в Постановлении Пленума Верховного суда РФ или в Постановлении Президиума Верховного суда РФ практики применения соответствующей нормы
Постановление Пленума ВАС РФ от 30 июня 2011 г. № 52 О применении положений Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при пересмотре судебных актов по новым или вновь открывшимся обстоятельствам 35 —
вновь открывшиеся обстоятельства — существовавшие на момент принятия судебного акта обстоятельства по делу, в т.ч. существенные для дела обстоятельства, которые небыли и не могли быть известны заявителю новые обстоятельства — возникшие после принятия судебного акта, но имеющие существенное
• значение для правильного разрешения дела обстоятельства, в т. ч. определение или применение в Постановлении Пленума Верховного суда РФ или в Постановлении Президиума Верховного суда РФ практики применения соответствующей нормы
Постановление Пленума ВАС РФ от 30 июня 2011 г. № 52 О применении положений Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при пересмотре судебных актов по новым или вновь открывшимся обстоятельствам 35 —
ОБЫЧАИ
О БЫ ЧАЙ сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской или иной деятельности, непредусмотренное законодательством правило поведения, независимо оттого, зафиксировано ли оно в каком-либо документе п. 1 ст. 5 ГК РФ).
О применении обычая — п. 2 Постановления Пленума ВС РФ от 23 июня 2015 г. № В корпоративном праве обычаи применяются, в частности, при определении разумности и добросовестности поведения членов органов управления ст. 53.1 ГК РФ ст. 71 Закона об АО ст. 44 Закона об ООО).
Обычаи, противоречащие обязательным для участников соответствующего отношения положениям законодательства или договору, не применяются (п. 2 ст. 5
ГК РФ 36 —
КОДЕКС КОРПОРАТИВНОГО УПРАВЛЕНИЯ
Кодекс корпоративного управления является рекомендательным
актом.
Рекомендован для применения акционерным обществам, ценные бумаги которых допущены к организованным торгам, письмом Банка России от 10 апреля 2014 г. № 06-52/2463 О Кодексе корпоративного управления. Принятие Кодекса корпоративного управления имеет целью повысить инвестиционную привлекательность компаний в глазах долгосрочных инвесторов, учесть накопленную практику применения Кодекса корпоративного поведения 2002 г, предоставить рекомендации по надлежащей практике справедливого отношения к акционерам с учетом имевших место негативных примеров нарушений их прав и т.д.
Является сводом лучших практик корпоративного управления 37 —
Кодекс корпоративного управления является рекомендательным
актом.
Рекомендован для применения акционерным обществам, ценные бумаги которых допущены к организованным торгам, письмом Банка России от 10 апреля 2014 г. № 06-52/2463 О Кодексе корпоративного управления. Принятие Кодекса корпоративного управления имеет целью повысить инвестиционную привлекательность компаний в глазах долгосрочных инвесторов, учесть накопленную практику применения Кодекса корпоративного поведения 2002 г, предоставить рекомендации по надлежащей практике справедливого отношения к акционерам с учетом имевших место негативных примеров нарушений их прав и т.д.
Является сводом лучших практик корпоративного управления 37 —
Чем длительнее цель союза, чем неопределеннее его возможный состав, тем более желательным делается придать этому соединению характер некого нового юридического центра, обособленного от отдельных физических лиц, входящих в его состав, и располагающего своим имуществом. После долгих поисков римское право впервые разрешило эту задачу созданием так называемого юридического лица».
И. А. Покровский
2
ГЛАВА
И. А. Покровский
2
ГЛАВА
1 2 3 4 5 6 7 8 9 ... 17
ВИДЫ КОРПОРАЦИЙ
По основной цели
деятельности
По форме внутреннего устройства
Корпорации
Унитарные организации
Коммер-
ческие
хозяйственные общества, хозяйственные товарищества, производственные кооперативы, хозяйственные партнерства, крестьянские фермерские) хозяйства (являющиеся юридическими лицами)
унитарные предприятия
• государственные, муни- ципальные)
Некоммер-
ческие
потребительские кооперативы, общественные
• организации, общественные движения, ассоциации (союзы, товарищества собственников недвижимости, казачьи общества, общины коренных малочисленных народов РФ, адвокатские палаты, коллегии адвокатов фонды, учреждения религиозные организации, автономные некоммерческие организации, пуб лично-пра- во вые компании. КЛАССИФИКАЦИИ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ
Ст.ст. 50, 65.1 ГК РФ 39 —
деятельности
По форме внутреннего устройства
Корпорации
Унитарные организации
Коммер-
ческие
хозяйственные общества, хозяйственные товарищества, производственные кооперативы, хозяйственные партнерства, крестьянские фермерские) хозяйства (являющиеся юридическими лицами)
унитарные предприятия
• государственные, муни- ципальные)
Некоммер-
ческие
потребительские кооперативы, общественные
• организации, общественные движения, ассоциации (союзы, товарищества собственников недвижимости, казачьи общества, общины коренных малочисленных народов РФ, адвокатские палаты, коллегии адвокатов фонды, учреждения религиозные организации, автономные некоммерческие организации, пуб лично-пра- во вые компании. КЛАССИФИКАЦИИ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ
Ст.ст. 50, 65.1 ГК РФ 39 —
Полное
Коммандитное (на вере)
Хозяйственное товарищество 2. КОММЕРЧЕСКИЕ КОРПОРАЦИИ
ВИДЫ КОММЕРЧЕСКИХ КОРПОРАЦИЙ
КОММЕРЧЕСКАЯ КОРПОРАЦИЯ
Крестьянское (фермерское) хозяйство если оно имеет статус юридического лица)
Производственный кооператив Хозяйственное партнерство
Хозяйственное общество
Акционерное общество
Общество с ограниченной ответственностью
— 40 —
ПОЛНОЕ ТОВАРИЩЕСТВО коммерческая организация, участники которой в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им личным имуществом ст. 69 ГК РФ).
Т О ВАРИ Щ ЕСТ ВОНА ВЕРЕ КОММА Н Д И Т НОЕТ О ВАРИ Щ ЕСТ ВО коммерческая организация, в которой наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом (полными товарищами, имеется один или несколько участников-вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности (ст. 82 ГК РФ. ХОЗЯЙСТВЕННОЕ ТОВАРИЩЕСТВО 41 —
Т О ВАРИ Щ ЕСТ ВОНА ВЕРЕ КОММА Н Д И Т НОЕТ О ВАРИ Щ ЕСТ ВО коммерческая организация, в которой наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом (полными товарищами, имеется один или несколько участников-вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности (ст. 82 ГК РФ. ХОЗЯЙСТВЕННОЕ ТОВАРИЩЕСТВО 41 —
Критерии
сравнения
Полный товарищ
Вкладчик (коммандитист)
Участники
коммерческая организация/индивидуаль-
•
ный предприниматель п. 5 ст. 66 ГК РФ)
граждане, юридические лица,
•
публично-правовые образования п. 5 ст. 66 ГК РФ Ограничение на участие
только водном товариществе полном
• или на вере п. 2 ст. 69, п. 3 ст. 82 ГК РФ)
ограничений нет Право на
управление
совместно с другими полными товарищами управлять делами товарищества представлять интересы товарищества
• перед третьими лицами. Получать всю информацию о деятельности товарищества и знакомиться со всей документацией поведению дел ст. 71 ГК РФ)
не участвует в управлении. Не
• вправе оспаривать действия полных товарищей ст. 84 ГК РФ. имеет право знакомиться с годовыми отчетами и балансами товарищества ст. 85 ГК РФ)
ПРАВА, ОБЯЗАННОСТИ, ОТВЕТСТВЕННОСТЬ УЧАСТНИКОВ ХОЗЯЙСТВЕННЫХ ТОВАРИЩЕСТВ 42 —
сравнения
Полный товарищ
Вкладчик (коммандитист)
Участники
коммерческая организация/индивидуаль-
•
ный предприниматель п. 5 ст. 66 ГК РФ)
граждане, юридические лица,
•
публично-правовые образования п. 5 ст. 66 ГК РФ Ограничение на участие
только водном товариществе полном
• или на вере п. 2 ст. 69, п. 3 ст. 82 ГК РФ)
ограничений нет Право на
управление
совместно с другими полными товарищами управлять делами товарищества представлять интересы товарищества
• перед третьими лицами. Получать всю информацию о деятельности товарищества и знакомиться со всей документацией поведению дел ст. 71 ГК РФ)
не участвует в управлении. Не
• вправе оспаривать действия полных товарищей ст. 84 ГК РФ. имеет право знакомиться с годовыми отчетами и балансами товарищества ст. 85 ГК РФ)
ПРАВА, ОБЯЗАННОСТИ, ОТВЕТСТВЕННОСТЬ УЧАСТНИКОВ ХОЗЯЙСТВЕННЫХ ТОВАРИЩЕСТВ 42 —
Критерии
сравнения
Полный товарищ
Вкладчик (коммандитист)
Иные права
право на получение части дохода пропорционально вкладу (ст. 74 ГК РФ право выйти из товарищества
•
(ст.ст. 77, 78
ГК РФ)
право требовать исключения кого-либо из
• участников в судебном порядке на основе единогласного решения п. 2 ст. 76 ГК РФ)
право на получение части дохода пропорционально вкладу право выйти из товарищества преимущественное перед полными товариществами право на получение своей части доли при ликвидации товарищества ст. 85 ГК РФ)
Обязанности
участвовать в деятельности в соответствии с учредительными договором вносить вклады в складочный капитал в
• соответствии с учредительным договором (ст. 73 ГК РФ)
вносить вклады в складочный
• капитал товарищества ст. 85
ГК РФ)
ПРАВА, ОБЯЗАННОСТИ, ОТВЕТСТВЕННОСТЬ УЧАСТНИКОВ ХОЗЯЙСТВЕННЫХ ТОВАРИЩЕСТВ 43 —
сравнения
Полный товарищ
Вкладчик (коммандитист)
Иные права
право на получение части дохода пропорционально вкладу (ст. 74 ГК РФ право выйти из товарищества
•
(ст.ст. 77, 78
ГК РФ)
право требовать исключения кого-либо из
• участников в судебном порядке на основе единогласного решения п. 2 ст. 76 ГК РФ)
право на получение части дохода пропорционально вкладу право выйти из товарищества преимущественное перед полными товариществами право на получение своей части доли при ликвидации товарищества ст. 85 ГК РФ)
Обязанности
участвовать в деятельности в соответствии с учредительными договором вносить вклады в складочный капитал в
• соответствии с учредительным договором (ст. 73 ГК РФ)
вносить вклады в складочный
• капитал товарищества ст. 85
ГК РФ)
ПРАВА, ОБЯЗАННОСТИ, ОТВЕТСТВЕННОСТЬ УЧАСТНИКОВ ХОЗЯЙСТВЕННЫХ ТОВАРИЩЕСТВ 43 —
Критерии
сравнения
Полный товарищ
Вкладчик (коммандитист)
Ответст-
венность солидарно с другими участниками несет субсидиарную ответственность своим имуществом по долгам товарищества ст. 75 ГК РФ)
несет риск убытков в пределах
• сумм внесенного вклада (ст. 82
ГК РФ)
Изменение состава участников полного то-
варищества
влечет прекращение товарищества, если
• иное не предусмотрено учредительным договором или соглашением остающихся участников ст. 76 ГК РФ)
не влечет прекращение това-
•
рищества
ПРАВА, ОБЯЗАННОСТИ, ОТВЕТСТВЕННОСТЬ УЧАСТНИКОВ ХОЗЯЙСТВЕННЫХ ТОВАРИЩЕСТВ 44 —
сравнения
Полный товарищ
Вкладчик (коммандитист)
Ответст-
венность солидарно с другими участниками несет субсидиарную ответственность своим имуществом по долгам товарищества ст. 75 ГК РФ)
несет риск убытков в пределах
• сумм внесенного вклада (ст. 82
ГК РФ)
Изменение состава участников полного то-
варищества
влечет прекращение товарищества, если
• иное не предусмотрено учредительным договором или соглашением остающихся участников ст. 76 ГК РФ)
не влечет прекращение това-
•
рищества
ПРАВА, ОБЯЗАННОСТИ, ОТВЕТСТВЕННОСТЬ УЧАСТНИКОВ ХОЗЯЙСТВЕННЫХ ТОВАРИЩЕСТВ 44 —
2.2. ХОЗЯЙСТВЕННОЕ ОБЩЕСТВО
Х О З Я Й СТ ВЕН НО Е ОБЩЕСТВО корпоративная коммерческая организация, создаваемая несколькими (или одним) физическими и/или юридическими лицами и/или публично-правовыми образованиями путем обособления их имущества в результате внесения вкладов в уставный капитал общества для осуществления коллективной предпринимательской деятельности с использованием общего имени. Участники общества не несут ответственности по его обязательствам, кроме случаев, установленных законом или учредительными документами общества.
Участники общества имеют риск убытков в размере стоимости долей в уставном капитале (акций).
К ОМ ПАНИ Я ОДНОГО ЛИЦА хозяйственное общество, состоящее из одного участника. Признается корпорацией, так как обладает всеми признаками корпорации ив такое общество в любой момент могут войти другие участники 45 —
ХАРАКТЕРИСТИКА ХОЗЯЙСТВЕННОГО ОБЩЕСТВА
ОБЩИЕ ПРИЗНАКИ ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА
Экономический признак:
наличие обособленного имущества Функциональный признак организационное единство объединение участников общей целью наличие системы органов управления
• ст. 53 ГК РФ)
Материально-правовой признак:
приобретение и осуществление от своего имени гражданских прав исполнение обязанностей наличие обособленной от участников ответственности по своим обязательствам
Процессуальный признак право выступать истцом и ответчиком в
• суде п. 3 ст. 2 Закона об АО п. 1 ст. 2 Закона об ООО)
ПРИЗНАКИ КОММЕРЧЕСКОЙ ОРГАНИЗАЦИИ
Общая правоспособность, за исключением случаев, прямо предусмотренных законом п. 1 ст. 49 ГК РФ п. 4 ст. 2 Закона об АО п. 2 ст. 2 Закона об ООО Основная цель деятельности — извлечение прибыли
ПРИЗНАКИ КОММЕРЧЕСКОЙ КОРПОРАЦИИ
Основано на отношениях участия (членства)
Наличие разделенного на доли (акции/паи) уставного (складочного) капитала Управление осуществляется участниками посредством участия в формировании и деятельности органов управления икон- троля
— 46 —
ОБЩИЕ ПРИЗНАКИ ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА
Экономический признак:
наличие обособленного имущества Функциональный признак организационное единство объединение участников общей целью наличие системы органов управления
• ст. 53 ГК РФ)
Материально-правовой признак:
приобретение и осуществление от своего имени гражданских прав исполнение обязанностей наличие обособленной от участников ответственности по своим обязательствам
Процессуальный признак право выступать истцом и ответчиком в
• суде п. 3 ст. 2 Закона об АО п. 1 ст. 2 Закона об ООО)
ПРИЗНАКИ КОММЕРЧЕСКОЙ ОРГАНИЗАЦИИ
Общая правоспособность, за исключением случаев, прямо предусмотренных законом п. 1 ст. 49 ГК РФ п. 4 ст. 2 Закона об АО п. 2 ст. 2 Закона об ООО Основная цель деятельности — извлечение прибыли
ПРИЗНАКИ КОММЕРЧЕСКОЙ КОРПОРАЦИИ
Основано на отношениях участия (членства)
Наличие разделенного на доли (акции/паи) уставного (складочного) капитала Управление осуществляется участниками посредством участия в формировании и деятельности органов управления икон- троля
— 46 —
ОСОБЕННОСТИ ПРАВОВОГО ПОЛОЖЕНИЯ ХОЗЯЙСТВЕННЫХ ОБЩЕСТВ
Общая правоспособность, в том числе право заниматься предпринимательской деятельностью.
Наличие членства в хозяйственном обществе.
Наличие уставного капитала, разделенного на определенное число акций (долей).
Принадлежность хозяйственному обществу имущества на праве собственности (в том числе внесенного участниками в качестве вкладов в уставный капитал).
Наличие у участников хозяйственного общества корпоративных прав по отношению к обществу.
Организация управления хозяйственным обществом посредством привлечения к управлению самих акционеров (участников) путем голосования на общих собраниях формирования органов управления и контроля хозяйственного общества
Возможность изменения персонального состава участников общества 47 —
Общая правоспособность, в том числе право заниматься предпринимательской деятельностью.
Наличие членства в хозяйственном обществе.
Наличие уставного капитала, разделенного на определенное число акций (долей).
Принадлежность хозяйственному обществу имущества на праве собственности (в том числе внесенного участниками в качестве вкладов в уставный капитал).
Наличие у участников хозяйственного общества корпоративных прав по отношению к обществу.
Организация управления хозяйственным обществом посредством привлечения к управлению самих акционеров (участников) путем голосования на общих собраниях формирования органов управления и контроля хозяйственного общества
Возможность изменения персонального состава участников общества 47 —
Критерии сравнения Хозяйственное общество Унитарное предприятие Наличие отношений участия (членства) да
• нет
• Право на имущество юридического лица собственность
• хозяйственное ведение оперативное управление Организация управления путем участия всех членов в
• общем собрании, формирования органов управления и контроля путем назначения собственником единоличного исполнительного органа Правоспособность общая
• специальная
•
СРАВНИТЕЛЬНО-ПРАВОВОЙ АНАЛИЗ
ХОЗЯЙСТВЕННОГО ОБЩЕСТВА И УНИТАРНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ 48 —
• нет
• Право на имущество юридического лица собственность
• хозяйственное ведение оперативное управление Организация управления путем участия всех членов в
• общем собрании, формирования органов управления и контроля путем назначения собственником единоличного исполнительного органа Правоспособность общая
• специальная
•
СРАВНИТЕЛЬНО-ПРАВОВОЙ АНАЛИЗ
ХОЗЯЙСТВЕННОГО ОБЩЕСТВА И УНИТАРНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ 48 —
Основания сравнения Хозяйственное товарищество Хозяйственное общество Хозяйственное партнерство Правоспособность общая общая общая, если уставом или соглашением об управлении партнерством предмет и цель определенно не ограничены партнерство не может быть
• учредителем (участником) других юридических лиц, за исключением союзов и ассоциаций участников по обязательствам юридического лица солидарная ответственность полных товарищей применяется субсиди- арно к ответственности товарищества (в случае недостаточности его иму- щества)
отсутствие ответственности предпринимательский риск
• убытков участников (акционеров) в пределах стоимости внесенных ими вкладов отсутствие ответственности предпринимательский риск
• убытков участников партнерства в пределах сумм внесенных ими вкладов
С РАВНЕНИЕ РАЗЛИЧНЫХ ФОРМ КОММЕРЧЕСКИХ КОРПОРАЦИЙ Основания сравнения Хозяйственное товарищество Хозяйственное общество Хозяйственное партнерство Состав участников полные товарищи только индивидуальные предприниматели и коммерческие организации юридические и физические
• лица, за исключением тех, кому это запрещено законом, а также государственные и муниципальные образования юридические и физические
• лица, за исключением тех, кому это запрещено законом
Возмож-
ность и последствия изменения состава участников выход участника влечет за собой прекращение товарищества, если иное не предусмотрено соглашением участников возможно свободное прекращение участия в обществе, в непубличных обществах с применением преимущественного права приобретения акций (долей) другими акционерами (участниками) и/или обществом возможно свободное прекращение участия в партнерстве с применением преимущественного права приобретения доли другими участниками и (или) партнерством
С РАВНЕНИЕ РАЗЛИЧНЫХ ФОРМ КОММЕРЧЕСКИХ КОРПОРАЦИЙ Основания сравнения Хозяйственное товарищество Хозяйственное общество Хозяйственное партнерство Организация деятельности дела товарищества ведутся самими участниками непосредственно общество осуществляет
• свою деятельность через органы управления партнерство осуществляет
• свою деятельность через органы управления обязательным является единоличный исполнительный орган
Характер правового регулирования диспозитивный — по соглашению самих участников, если иное не установлено в законодательстве в значительной степени императивный (особенно для
ПАО) — в соответствии с нормами законодательства свобода усмотрения в уставе только в рамках, установленных законом диспозитивный — в соответствии с соглашением об управлении партнерством
С РАВНЕНИЕ РАЗЛИЧНЫХ ФОРМ КОММЕРЧЕСКИХ КОРПОРАЦИЙ КЛАССИФИКАЦИЯ ХОЗЯЙСТВЕННЫХ ОБЩЕСТВ
Публичные
Непубличные Хозяйственные общества
Акционерные общества, отвечающие признакам, предусмотренным в ст. 66.3
ГК РФ, ст. 7 Закона об АО*
Все иные акционерные общества
Общества с ограниченной ответственностью Признаки публичного акционерного общества. См. с. 52.
— 52 —
• учредителем (участником) других юридических лиц, за исключением союзов и ассоциаций участников по обязательствам юридического лица солидарная ответственность полных товарищей применяется субсиди- арно к ответственности товарищества (в случае недостаточности его иму- щества)
отсутствие ответственности предпринимательский риск
• убытков участников (акционеров) в пределах стоимости внесенных ими вкладов отсутствие ответственности предпринимательский риск
• убытков участников партнерства в пределах сумм внесенных ими вкладов
С РАВНЕНИЕ РАЗЛИЧНЫХ ФОРМ КОММЕРЧЕСКИХ КОРПОРАЦИЙ Основания сравнения Хозяйственное товарищество Хозяйственное общество Хозяйственное партнерство Состав участников полные товарищи только индивидуальные предприниматели и коммерческие организации юридические и физические
• лица, за исключением тех, кому это запрещено законом, а также государственные и муниципальные образования юридические и физические
• лица, за исключением тех, кому это запрещено законом
Возмож-
ность и последствия изменения состава участников выход участника влечет за собой прекращение товарищества, если иное не предусмотрено соглашением участников возможно свободное прекращение участия в обществе, в непубличных обществах с применением преимущественного права приобретения акций (долей) другими акционерами (участниками) и/или обществом возможно свободное прекращение участия в партнерстве с применением преимущественного права приобретения доли другими участниками и (или) партнерством
С РАВНЕНИЕ РАЗЛИЧНЫХ ФОРМ КОММЕРЧЕСКИХ КОРПОРАЦИЙ Основания сравнения Хозяйственное товарищество Хозяйственное общество Хозяйственное партнерство Организация деятельности дела товарищества ведутся самими участниками непосредственно общество осуществляет
• свою деятельность через органы управления партнерство осуществляет
• свою деятельность через органы управления обязательным является единоличный исполнительный орган
Характер правового регулирования диспозитивный — по соглашению самих участников, если иное не установлено в законодательстве в значительной степени императивный (особенно для
ПАО) — в соответствии с нормами законодательства свобода усмотрения в уставе только в рамках, установленных законом диспозитивный — в соответствии с соглашением об управлении партнерством
С РАВНЕНИЕ РАЗЛИЧНЫХ ФОРМ КОММЕРЧЕСКИХ КОРПОРАЦИЙ КЛАССИФИКАЦИЯ ХОЗЯЙСТВЕННЫХ ОБЩЕСТВ
Публичные
Непубличные Хозяйственные общества
Акционерные общества, отвечающие признакам, предусмотренным в ст. 66.3
ГК РФ, ст. 7 Закона об АО*
Все иные акционерные общества
Общества с ограниченной ответственностью Признаки публичного акционерного общества. См. с. 52.
— 52 —
2.2.1. АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО
Понятие публичного акционерного общества
П У Б ЛИЧНОЕ АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО акционерное общество, чьи акции и ценные бумаги, конвертируемые в его акции, публично размещаются путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах п. 1 ст. 66.3 ГК РФ, ст. 7 Закона об АО).
Правила о публичных обществах применяются также к акционерным обществам, устав и фирменное наименование которых содержат указание на то, что общество является публичным Ч. 11 ст. 3 Закона № 99-ФЗ в момент принятия этого Закона устанавливала, что акционерные общества, созданные до дня его вступления в силу (1 сентября 2014 г) и отвечающие признакам публичных акционерных обществ п. 1 ст. 66.3 ГК РФ, признаются публичными акционерными обществами вне зависимости от указания в их фирменном наименовании на то, что общество является публичным.
Банк России в письме от 18 августа 2014 г. № 06-52/6680 выразил позицию, что акционерные общества признаются публичными ив том случае, если они когда-либо до вступления в силу Закона № 99-ФЗ (1 сентября 2014 г) размещали акции путем открытой подписки и (или) их акции находились в свободном обращении, независимо от указания в их фирменном наименовании на то, что общество является публичным 53 —
ПОНЯТИЕ ПУБЛИЧНОГО АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА
Акционерные общества не признаются публичными, если:
на день вступления в силу Закона от 5 мая 2014 г. № 99-ФЗ (1 сентября 2014 гони являлись закрытыми обществами или открытыми, но получившими в установленном порядке освобождение от обязанности раскрывать информацию, предусмотренную законодательством РФ о ценных бумагах погасили все акции или ценные бумаги, конвертируемые в акции, которые публично размещались (путем открытой подписки) или публично обращались на условиях, установленных законами о ценных бумагах ( ч. 11 ст. 3 Закона от 5 мая 2014 г. № 99-ФЗ с изм., внесенными Законом от 29 июня 2015 г. № 210-ФЗ)
— 54 —
Акционерные общества не признаются публичными, если:
на день вступления в силу Закона от 5 мая 2014 г. № 99-ФЗ (1 сентября 2014 гони являлись закрытыми обществами или открытыми, но получившими в установленном порядке освобождение от обязанности раскрывать информацию, предусмотренную законодательством РФ о ценных бумагах погасили все акции или ценные бумаги, конвертируемые в акции, которые публично размещались (путем открытой подписки) или публично обращались на условиях, установленных законами о ценных бумагах ( ч. 11 ст. 3 Закона от 5 мая 2014 г. № 99-ФЗ с изм., внесенными Законом от 29 июня 2015 г. № 210-ФЗ)
— 54 —
ОТКАЗ ОТ СТАТУСА ПУБЛИЧНОГО ОБЩЕСТВА
Акционерные общества, созданные до дня вступления в силу Закона от
5 мая 2014 г. № 99-ФЗ (1 сентября 2014 г, которые отвечают признакам публичного АО, предусмотренным п. 1 ст. 66.3 ГКРФ, вправе отказаться от публичного статуса при наличии следующих условий:
если надень вступления в силу Закон от 5 мая 2014 г. № 99-ФЗ акции
• такого общества или ценные бумаги, конвертируемые в акции, небыли включены в список ценных бумаг, допущенных к организованным торгам число акционеров не превышает 500
•
* Отказ от публичного статуса осуществляется путем внесения в устав АО соответствующих изменений и обращения в Банк России с заявлением об освобождении от обязанности раскрывать информацию, предусмотренную законодательством РФ о ценных бумагах. Решения поэтому вопросу принимаются общим собранием акционеров большинством в 3/4 голосов акционеров – владельцев всех голосующих акций, принимающих участие в собрании. Голосующими поданным вопросам являются и акционеры – владельцы привилегированных акций. ч. 11.1 ст. 3 Закона от 5 мая 2014 г. № 99-ФЗ с изм., внесенными Законом от 29 июня 2015 г. № 210-ФЗ)
— 55 —
Акционерные общества, созданные до дня вступления в силу Закона от
5 мая 2014 г. № 99-ФЗ (1 сентября 2014 г, которые отвечают признакам публичного АО, предусмотренным п. 1 ст. 66.3 ГКРФ, вправе отказаться от публичного статуса при наличии следующих условий:
если надень вступления в силу Закон от 5 мая 2014 г. № 99-ФЗ акции
• такого общества или ценные бумаги, конвертируемые в акции, небыли включены в список ценных бумаг, допущенных к организованным торгам число акционеров не превышает 500
•
* Отказ от публичного статуса осуществляется путем внесения в устав АО соответствующих изменений и обращения в Банк России с заявлением об освобождении от обязанности раскрывать информацию, предусмотренную законодательством РФ о ценных бумагах. Решения поэтому вопросу принимаются общим собранием акционеров большинством в 3/4 голосов акционеров – владельцев всех голосующих акций, принимающих участие в собрании. Голосующими поданным вопросам являются и акционеры – владельцы привилегированных акций. ч. 11.1 ст. 3 Закона от 5 мая 2014 г. № 99-ФЗ с изм., внесенными Законом от 29 июня 2015 г. № 210-ФЗ)
— 55 —
ОБЯЗАННОСТЬ АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА О ПРИВЕДЕНИИ ПРАВОВОГО СТАТУСА В СООТВЕТСТВИЕ С ФАКТИЧЕСКИМИ ОБСТОЯТЕЛЬСТВАМИ
Акционерное общество, созданное до 1 сентября 2014 г, устав и фирменное наименование которого надень вступления в силу Закона от 29 июня 2015 г. № 210-ФЗ содержат указание на то, что оно является публичными к которому не применяются положения п. 1 ст. 66.3 ГК РФ, определяющие признаки публичного акционерного общества, в течение пяти лет со дня вступления Закона от 29 июня 2015 г. № 210-ФЗ обязано:
обратиться в Банк России с заявлением о регистрации проспекта акций такого общества либо внести в устав изменения, предусматривающие исключение из фирменного наименования такого общества указания на статус публичного (указанное решение принимается общим собранием акционеров большинством в 3/4 голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в собрании. Условием государственной регистрации изменений в устав АО является представление документа, подтверждающего принятие Банком России решения об освобождении акционерного общества от обязанности раскрывать информацию, предусмотренную законодательством Российской Федерации о ценных бумагах или об отсутствии у АО указанной обязанности п. 7 ст. 27 Закона от
29 июня 2015 г. № 210-ФЗ).
— 56 —
Акционерное общество, созданное до 1 сентября 2014 г, устав и фирменное наименование которого надень вступления в силу Закона от 29 июня 2015 г. № 210-ФЗ содержат указание на то, что оно является публичными к которому не применяются положения п. 1 ст. 66.3 ГК РФ, определяющие признаки публичного акционерного общества, в течение пяти лет со дня вступления Закона от 29 июня 2015 г. № 210-ФЗ обязано:
обратиться в Банк России с заявлением о регистрации проспекта акций такого общества либо внести в устав изменения, предусматривающие исключение из фирменного наименования такого общества указания на статус публичного (указанное решение принимается общим собранием акционеров большинством в 3/4 голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в собрании. Условием государственной регистрации изменений в устав АО является представление документа, подтверждающего принятие Банком России решения об освобождении акционерного общества от обязанности раскрывать информацию, предусмотренную законодательством Российской Федерации о ценных бумагах или об отсутствии у АО указанной обязанности п. 7 ст. 27 Закона от
29 июня 2015 г. № 210-ФЗ).
— 56 —
ОСОБЕННОСТИ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ
ПУБЛИЧНЫХ ОБЩЕСТВ
фирменное наименование общества должно содержать указание на
• то, что оно является публичным компетенция общего собрания акционеров должна быть предусмотрена законом и не может быть расширена положениями устава в публичном обществе должен обязательно образовываться наблюдательный совет, число членов которого не может быть менее пяти п. 4 ст. 65.3 ГК РФ)
количество акций, принадлежащих одному акционеру, их суммарная номинальная стоимость, а также максимальное число голосов, предоставляемых одному акционеру не могут быть ограничены не может быть отнесено к исключительной компетенции общего собрания акционеров решение вопросов, не относящихся к ней в соответствии с ГК РФ и Законом об АО 57 —
ПУБЛИЧНЫХ ОБЩЕСТВ
фирменное наименование общества должно содержать указание на
• то, что оно является публичным компетенция общего собрания акционеров должна быть предусмотрена законом и не может быть расширена положениями устава в публичном обществе должен обязательно образовываться наблюдательный совет, число членов которого не может быть менее пяти п. 4 ст. 65.3 ГК РФ)
количество акций, принадлежащих одному акционеру, их суммарная номинальная стоимость, а также максимальное число голосов, предоставляемых одному акционеру не могут быть ограничены не может быть отнесено к исключительной компетенции общего собрания акционеров решение вопросов, не относящихся к ней в соответствии с ГК РФ и Законом об АО 57 —
ПОНЯТИЕ И ОСОБЕННОСТИ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ
НЕПУБЛИЧНЫХ ОБЩЕСТВ
Н Е ПУБЛИЧНОЕ АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО акционерное общество, чьи акции и эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в его акции, не могут обращаться путем открытой подписки или иным образом предлагаться для приобретений неограниченному кругу лиц.
В соответствии сост ГК РФ в отношении непубличных обществ компетенция общего собрания может быть расширена положениями устава общества
• возможно передать ряд полномочий от общего собрания акционеров (участников, кроме перечисленных в самом ГК РФ, к совету директоров или правлению функции правления общества полностью или в части могут быть переданы совету директоров или ЕИО
• ревизионная комиссия может не создаваться, при этом непубличное акционерное общество
• должно привлекать аудитора в уставе общества может быть предусмотрен иной, отличный от установленного законами, порядок созыва, подготовки и проведения общих собраний акционеров (участников, принятия ими решений, при условии, что такие изменения не лишают его участников права на участие в общем собрании и на получение информации о нем в уставе могут быть предусмотрены иные, чем в Законе, требования к количественному составу,
• порядку формирования и проведения заседаний совета директоров и правления В соответствии с Законом об АО возможно передать компетенцию общего собрания только совету директоров п. 2.1 ст. 48 Закона об АО 58 —
НЕПУБЛИЧНЫХ ОБЩЕСТВ
Н Е ПУБЛИЧНОЕ АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО акционерное общество, чьи акции и эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в его акции, не могут обращаться путем открытой подписки или иным образом предлагаться для приобретений неограниченному кругу лиц.
В соответствии сост ГК РФ в отношении непубличных обществ компетенция общего собрания может быть расширена положениями устава общества
• возможно передать ряд полномочий от общего собрания акционеров (участников, кроме перечисленных в самом ГК РФ, к совету директоров или правлению функции правления общества полностью или в части могут быть переданы совету директоров или ЕИО
• ревизионная комиссия может не создаваться, при этом непубличное акционерное общество
• должно привлекать аудитора в уставе общества может быть предусмотрен иной, отличный от установленного законами, порядок созыва, подготовки и проведения общих собраний акционеров (участников, принятия ими решений, при условии, что такие изменения не лишают его участников права на участие в общем собрании и на получение информации о нем в уставе могут быть предусмотрены иные, чем в Законе, требования к количественному составу,
• порядку формирования и проведения заседаний совета директоров и правления В соответствии с Законом об АО возможно передать компетенцию общего собрания только совету директоров п. 2.1 ст. 48 Закона об АО 58 —
ПОНЯТИЕ И ОСОБЕННОСТИ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ
НЕПУБЛИЧНЫХ ОБЩЕСТВ
Уставом непубличного акционерного общества в соответствии сост Закона об АО может быть
предусмотрено:
преимущественное право приобретения акционерами и обществом (если акционеры не воспользовались своим правом) акций, отчуждаемых по возмездным сделкам по цене предложения третьему лицу или по цене, определенной уставом необходимость получения согласия акционеров на отчуждение акций третьим лицам (действует
• в течение срока, предусмотренного уставом, ноне более 5 лет со дня регистрации общества или соответствующих изменений в устав общества)
отказ от преимущественного права размещаемых дополнительных акций или эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции дополнительные обязанности акционеров уставом непубличного общества может быть предусмотрена возможность передачи вопросов из
• компетенции общего собрания в компетенцию совета директоров, за исключением указанных в Законе (п. 4 ст. 48 Закона об АО)
Все указанные положения могут быть предусмотрены уставом при учреждении общества или приняты единогласно ст. 66.3 ГК РФ ст. 7, п. 4 ст. 48 Закона об АО 59 —
НЕПУБЛИЧНЫХ ОБЩЕСТВ
Уставом непубличного акционерного общества в соответствии сост Закона об АО может быть
предусмотрено:
преимущественное право приобретения акционерами и обществом (если акционеры не воспользовались своим правом) акций, отчуждаемых по возмездным сделкам по цене предложения третьему лицу или по цене, определенной уставом необходимость получения согласия акционеров на отчуждение акций третьим лицам (действует
• в течение срока, предусмотренного уставом, ноне более 5 лет со дня регистрации общества или соответствующих изменений в устав общества)
отказ от преимущественного права размещаемых дополнительных акций или эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции дополнительные обязанности акционеров уставом непубличного общества может быть предусмотрена возможность передачи вопросов из
• компетенции общего собрания в компетенцию совета директоров, за исключением указанных в Законе (п. 4 ст. 48 Закона об АО)
Все указанные положения могут быть предусмотрены уставом при учреждении общества или приняты единогласно ст. 66.3 ГК РФ ст. 7, п. 4 ст. 48 Закона об АО 59 —
ПРИОБРЕТЕНИЕ НЕПУБЛИЧНЫМ ОБЩЕСТВОМ ПУБЛИЧНОГО СТАТУСА
Ст. 7.1 Закона об АО
Основания приобретения
непубличным обществом
статуса ПАО
Государственная регистрация изменений в уставе, содержащем указание, что общество является публичным (принимается 3/4 голосов всех акционеров — владельцев акций каждой категории (типа, если уставом не предусмотрено большее число голосов) Внесение изменений в ЕГРЮЛ о фирменном наименовании общества, содержащим указание на его публичность
Условия приобретения
непубличным обществом статуса ПАО
Регистрация проспекта акций
+Заключение договора с организатором торговли о листинге акций общества
— 60 —
Ст. 7.1 Закона об АО
Основания приобретения
непубличным обществом
статуса ПАО
Государственная регистрация изменений в уставе, содержащем указание, что общество является публичным (принимается 3/4 голосов всех акционеров — владельцев акций каждой категории (типа, если уставом не предусмотрено большее число голосов) Внесение изменений в ЕГРЮЛ о фирменном наименовании общества, содержащим указание на его публичность
Условия приобретения
непубличным обществом статуса ПАО
Регистрация проспекта акций
+Заключение договора с организатором торговли о листинге акций общества
— 60 —
Основания приобретения публичным обществом статуса непубличного Государственная регистрация изменений в уставе, исключающих указание на то, что общество является публичным Внесение изменений в ЕГРЮЛ о фирменном наименовании общества, не содержащем указания, что общество является публичным Условия приобретения публичным обществом статуса непубличного
Акции общества и эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в его акции, не находятся в процессе размещения посредством открытой подписки и не допущены к организованным торгам Банком России принято решение об освобождении общества от обязанности раскрывать информацию, предусмотренную законодательством о ценных бумагах ПРЕКРАЩЕНИЕ ПУБЛИЧНОГО СТАТУСА ОБЩЕСТВА
Ст. 7.2 Закона об АО 61 —
Акции общества и эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в его акции, не находятся в процессе размещения посредством открытой подписки и не допущены к организованным торгам Банком России принято решение об освобождении общества от обязанности раскрывать информацию, предусмотренную законодательством о ценных бумагах ПРЕКРАЩЕНИЕ ПУБЛИЧНОГО СТАТУСА ОБЩЕСТВА
Ст. 7.2 Закона об АО 61 —
ПРЕКРАЩЕНИЕ ПУБЛИЧНОГО СТАТУСА ОБЩЕСТВА
Порядок принятия решений о внесении изменений в устав и освобождении от обязанности раскрывать информацию, атак же об обращении о делистинге акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции Принимаются в рамках одного вопроса повестки дня общего собрания большинством в 95% голосов всех акционеров — владельцев акций общества всех категорий (типов. Вступают в силу при условии, что общее количество акций, в отношении которых заявлены требования о выкупе, не превышает
10% стоимости чистых активов общества п. 5 ст. 76 Закона об АО)
Гарантии прав акционеров
Акционеры, голосовавшие против или не принимавшие участие в голосовании по указанным вопросам, вправе требовать выкупа обществом акций в соответствии со ст.ст. 75, 76 Закона об АО
— 62 —
Порядок принятия решений о внесении изменений в устав и освобождении от обязанности раскрывать информацию, атак же об обращении о делистинге акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции Принимаются в рамках одного вопроса повестки дня общего собрания большинством в 95% голосов всех акционеров — владельцев акций общества всех категорий (типов. Вступают в силу при условии, что общее количество акций, в отношении которых заявлены требования о выкупе, не превышает
10% стоимости чистых активов общества п. 5 ст. 76 Закона об АО)
Гарантии прав акционеров
Акционеры, голосовавшие против или не принимавшие участие в голосовании по указанным вопросам, вправе требовать выкупа обществом акций в соответствии со ст.ст. 75, 76 Закона об АО
— 62 —
Критерии сравнения Публичное
Непубличное Компетенция общего
собрания
предусмотрена законом
• и не может быть расширена положениями устава может быть расширена положениями
•
устава
Порядок созыва, подготовки и проведения общих собраний акционеров императивное регулирование в уставе общества может быть предусмотрен иной, отличный от установленного законами, порядок Порядок принятия решений в соответствии с Законом уставом непубличного общества может
• быть предусмотрено иное число голосов акционеров, необходимое для принятия решения, но оно не может быть менее, чем это установлено Законом об АО
СРАВНИТЕЛЬНО-ПРАВОВОЙ АНАЛИЗ
ПУБЛИЧНОГО И НЕПУБЛИЧНОГО АКЦИОНЕРНЫХ ОБЩЕСТВ Ст. 66.3 ГК РФ ст. 7 Закона об АО 63 —
Непубличное Компетенция общего
собрания
предусмотрена законом
• и не может быть расширена положениями устава может быть расширена положениями
•
устава
Порядок созыва, подготовки и проведения общих собраний акционеров императивное регулирование в уставе общества может быть предусмотрен иной, отличный от установленного законами, порядок Порядок принятия решений в соответствии с Законом уставом непубличного общества может
• быть предусмотрено иное число голосов акционеров, необходимое для принятия решения, но оно не может быть менее, чем это установлено Законом об АО
СРАВНИТЕЛЬНО-ПРАВОВОЙ АНАЛИЗ
ПУБЛИЧНОГО И НЕПУБЛИЧНОГО АКЦИОНЕРНЫХ ОБЩЕСТВ Ст. 66.3 ГК РФ ст. 7 Закона об АО 63 —
Критерии сравнения Публичное
Непубличное Обязательность образования наблюдательного совета (или иного
совета)
обязательно должен образовываться в составе не менее 5 членов образуется факультативно с целью передачи ему ряда полномочий от общего собрания акционеров, кроме перечисленных в ГК РФ Исполнительные
органы
обязателен единоличный исполнительный орган коллегиальный исполнительный орган может быть образован по усмотрению общества функции коллегиального исполнительного органа могут быть переданы наблюдательному совету (п.п. 2 п. 3 ст. 66.3 ГК РФ)
СРАВНИТЕЛЬНО-ПРАВОВОЙ АНАЛИЗ
ПУБЛИЧНОГО И НЕПУБЛИЧНОГО АКЦИОНЕРНЫХ ОБЩЕСТВ
— 64 —
Непубличное Обязательность образования наблюдательного совета (или иного
совета)
обязательно должен образовываться в составе не менее 5 членов образуется факультативно с целью передачи ему ряда полномочий от общего собрания акционеров, кроме перечисленных в ГК РФ Исполнительные
органы
обязателен единоличный исполнительный орган коллегиальный исполнительный орган может быть образован по усмотрению общества функции коллегиального исполнительного органа могут быть переданы наблюдательному совету (п.п. 2 п. 3 ст. 66.3 ГК РФ)
СРАВНИТЕЛЬНО-ПРАВОВОЙ АНАЛИЗ
ПУБЛИЧНОГО И НЕПУБЛИЧНОГО АКЦИОНЕРНЫХ ОБЩЕСТВ
— 64 —
Критерии сравнения Публичное
Непубличное Ревизионная
комиссия
обязательно создается может не создаваться Обязанность ведения реестра акционеров в отношении АО (публичного и непубличного) — организация, имеющая предусмотренную законом лицензию (п. 4 ст. 97, п. 2 ст. 149 ГК РФ см. также Письмо Банка России от 31 июля 2014 г. № Обязанность публично раскрывать информацию, предусмотренную
законом
обязано
• не обязано, за исключением случаев,
• определенных законом
СРАВНИТЕЛЬНО-ПРАВОВОЙ АНАЛИЗ
ПУБЛИЧНОГО И НЕПУБЛИЧНОГО АКЦИОНЕРНЫХ ОБЩЕСТВ 65 —
Непубличное Ревизионная
комиссия
обязательно создается может не создаваться Обязанность ведения реестра акционеров в отношении АО (публичного и непубличного) — организация, имеющая предусмотренную законом лицензию (п. 4 ст. 97, п. 2 ст. 149 ГК РФ см. также Письмо Банка России от 31 июля 2014 г. № Обязанность публично раскрывать информацию, предусмотренную
законом
обязано
• не обязано, за исключением случаев,
• определенных законом
СРАВНИТЕЛЬНО-ПРАВОВОЙ АНАЛИЗ
ПУБЛИЧНОГО И НЕПУБЛИЧНОГО АКЦИОНЕРНЫХ ОБЩЕСТВ 65 —
Критерии сравнения Публичное
Непубличное Особенности отчуждения и приобретения акций
не может быть предусмотрена необходимость получения чьего-либо согласия на отчуждение акций публичного общества никому не может быть
• предоставлено право преимущественного приобретения акций публичного акционерного общества, кроме случаев, предусмотренных п. 3 ст. 100 ГК РФ
может быть предусмотрено согласие акционеров на отчуждение акций третьим лицам возможно право преимущественного приобретения акций (ст. 7 Закона об АО)
уставом общества или акционерным соглашением, сторонами которого являются все акционеры, может быть определен отличный от установленного ст. 41 Закона об АО порядок осуществления преимущественного права приобретения размещаемых непубличным обществом акций уставом могут быть установлены ограничения количества акций, принадлежащих одному акционеру и их суммарной номинальной стоимости п. 3 ст. 11 Закона об АО)
СРАВНИТЕЛЬНО-ПРАВОВОЙ АНАЛИЗ
ПУБЛИЧНОГО И НЕПУБЛИЧНОГО АКЦИОНЕРНЫХ ОБЩЕСТВ 66 —
Непубличное Особенности отчуждения и приобретения акций
не может быть предусмотрена необходимость получения чьего-либо согласия на отчуждение акций публичного общества никому не может быть
• предоставлено право преимущественного приобретения акций публичного акционерного общества, кроме случаев, предусмотренных п. 3 ст. 100 ГК РФ
может быть предусмотрено согласие акционеров на отчуждение акций третьим лицам возможно право преимущественного приобретения акций (ст. 7 Закона об АО)
уставом общества или акционерным соглашением, сторонами которого являются все акционеры, может быть определен отличный от установленного ст. 41 Закона об АО порядок осуществления преимущественного права приобретения размещаемых непубличным обществом акций уставом могут быть установлены ограничения количества акций, принадлежащих одному акционеру и их суммарной номинальной стоимости п. 3 ст. 11 Закона об АО)
СРАВНИТЕЛЬНО-ПРАВОВОЙ АНАЛИЗ
ПУБЛИЧНОГО И НЕПУБЛИЧНОГО АКЦИОНЕРНЫХ ОБЩЕСТВ 66 —
Критерии сравнения Публичное
Непубличное Возможность установления дополнительных обязанностей акционеров отсутствует
• возможно предусмотреть в уставе общества п. 7 ст. 7 Закона об АО) Возможность выпуска различных типов привилегированных акций отсутствует
• уставом непубличного АО могут быть
• предусмотрены один или несколько типов привилегированных акций, имеющих различные права, в том числе право голоса по всем или некоторым вопросам компетенции общего собрания акционеров (п. 6 ст. 32 Закона об АО)
СРАВНИТЕЛЬНО-ПРАВОВОЙ АНАЛИЗ
ПУБЛИЧНОГО И НЕПУБЛИЧНОГО АКЦИОНЕРНЫХ ОБЩЕСТВ 67 —
Непубличное Возможность установления дополнительных обязанностей акционеров отсутствует
• возможно предусмотреть в уставе общества п. 7 ст. 7 Закона об АО) Возможность выпуска различных типов привилегированных акций отсутствует
• уставом непубличного АО могут быть
• предусмотрены один или несколько типов привилегированных акций, имеющих различные права, в том числе право голоса по всем или некоторым вопросам компетенции общего собрания акционеров (п. 6 ст. 32 Закона об АО)
СРАВНИТЕЛЬНО-ПРАВОВОЙ АНАЛИЗ
ПУБЛИЧНОГО И НЕПУБЛИЧНОГО АКЦИОНЕРНЫХ ОБЩЕСТВ 67 —
2.2.2. ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ
О Б Щ ЕСТ ВО СО ГРАНИ Ч Е Н НОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ ООО хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли п. 1 ст. 2,
ст.ст. 65.1, 87 ГК РФ ст. 2 Закона об ООО ДОЛЯ в уставном капитале удостоверяет совокупность корпоративных прав и обязанностей участников общества, объем которых определяется размером вклада участника. Закрепляется уставом общества посредством процента или дроби.
Н ОМ И НА ЛЬНА Я СТОИМОСТЬ ДОЛИ часть уставного капитала общества, обеспечивающая права участников на участие в управлении делами общества, на получение прибыли от деятельности общества пропорционально размеру доли.
Д ЕЙ СТ В И ТЕЛЬНАЯ СТОИМОСТЬ ДОЛИ часть стоимости чистых активов общества, пропорциональная размеру доли участника в уставном капитале.
Является гарантией возврата вложенных инвестиций, в том числе, необходима для расчетов с выходящим или исключенным из общества участником, атак же при обязательном выкупе доли обществом (ст. 23 Закона об ООО 68 —
ВЫХОД УЧАСТНИКА ИЗ ООО
Добровольный
Виды выхода участника из ООО
Принудительный (исключение участника. По заявлению участника, в случае, если это предусмотрено уставом Общество обязано выплатить действительную стоимость долив уставном капитале либо сего согласия выдать имущество в той же сумме (п. 2 ст. 94 ГК РФ п. 6.1 ст. 23 Закона об ООО. По требованию к обществу в случаях, предусмотренных п.п. 3 ист ГК РФ в случае отказа от приобретения доли другими
• участниками при запрете уставом общества отчуждения доли третьим лицам в случае отсутствия согласия участников на принятие в состав участников наследников (правопреемников, если необходимость такого согласия предусмотрена уставом
Исключение участника из ООО осуществляется в судебном порядке с выплатой действительной стоимости его доли участия
Основания исключения участника
причинение существенного вреда обществу
• действия (бездействие, существенно затрудняющие деятельность общества и достижение целей, ради которых оно создавалось, в том числе грубое нарушение своих обязанностей, предусмотренных законом или уставом общества (п. 1 ст. 67 ГК РФ)
См. также ст. 10 Закона об ООО Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 24 мая 2012 г. № 151
— 69 —
Добровольный
Виды выхода участника из ООО
Принудительный (исключение участника. По заявлению участника, в случае, если это предусмотрено уставом Общество обязано выплатить действительную стоимость долив уставном капитале либо сего согласия выдать имущество в той же сумме (п. 2 ст. 94 ГК РФ п. 6.1 ст. 23 Закона об ООО. По требованию к обществу в случаях, предусмотренных п.п. 3 ист ГК РФ в случае отказа от приобретения доли другими
• участниками при запрете уставом общества отчуждения доли третьим лицам в случае отсутствия согласия участников на принятие в состав участников наследников (правопреемников, если необходимость такого согласия предусмотрена уставом
Исключение участника из ООО осуществляется в судебном порядке с выплатой действительной стоимости его доли участия
Основания исключения участника
причинение существенного вреда обществу
• действия (бездействие, существенно затрудняющие деятельность общества и достижение целей, ради которых оно создавалось, в том числе грубое нарушение своих обязанностей, предусмотренных законом или уставом общества (п. 1 ст. 67 ГК РФ)
См. также ст. 10 Закона об ООО Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 24 мая 2012 г. № 151
— 69 —
ПРОДАЖА ДОЛИ (ЧАСТИ ДОЛИВ УСТАВНОМ КАПИТАЛЕ ООО
Участнику
Третьему лицу
Возможные варианты продажи доли или ее части в уставном капитале ООО
Согласие других участников не требуется, если иное не предусмотрено уставом общества п. 2 ст. 21 Закона об ООО)
Участники имеют право преимущественной покупки отчуждаемой доли пропорционально их доле участия Требуется подтверждение отказа участников и общества от прав преимущественной покупки. Процедура строго регламентирована п. 2 ст. 93 ГК РФ п. 4 ст. 21 Закона об ООО 70 —
Участнику
Третьему лицу
Возможные варианты продажи доли или ее части в уставном капитале ООО
Согласие других участников не требуется, если иное не предусмотрено уставом общества п. 2 ст. 21 Закона об ООО)
Участники имеют право преимущественной покупки отчуждаемой доли пропорционально их доле участия Требуется подтверждение отказа участников и общества от прав преимущественной покупки. Процедура строго регламентирована п. 2 ст. 93 ГК РФ п. 4 ст. 21 Закона об ООО 70 —
Основания сравнения Публичное АО
Непубличное АО ООО Возможность публичного размещения обращения) ценных бумаг имеет право публично размещать (путем открытой подписки) акции и ценные бумаги, конвертируемые в акции, которые могут публично обращаться на условиях, установленных законами о ценных бумагах не имеет права публично размещать акции и ценные бумаги, конвертируемые в акции вправе размещать облигации и иные эмиссионные ценные бумаги в порядке,
• установленном законодательством о ценных бумагах СРАВНИТЕЛЬНО — ПРАВОВОЙ АНАЛИЗ АО И ООО 71 —
Непубличное АО ООО Возможность публичного размещения обращения) ценных бумаг имеет право публично размещать (путем открытой подписки) акции и ценные бумаги, конвертируемые в акции, которые могут публично обращаться на условиях, установленных законами о ценных бумагах не имеет права публично размещать акции и ценные бумаги, конвертируемые в акции вправе размещать облигации и иные эмиссионные ценные бумаги в порядке,
• установленном законодательством о ценных бумагах СРАВНИТЕЛЬНО — ПРАВОВОЙ АНАЛИЗ АО И ООО 71 —
Основания сравнения Публичное АО
Непубличное АО ООО Обязательные органы управления общее собрание акционеров коллегиальный орган
• управления (наблюдательный или иной совет) единоличный исполнительный орган (директор, генеральный директор, председатель и т.п.)
общее собрание акционеров (участников единоличный исполнительный орган (директор, генеральный директор, председатель и т.п.) уставом может быть предусмотрено предоставление полномочий ЕИО нескольким лицам, действующим совместно, или образование нескольких ЕИО, действующих независимо друг от друга в качестве ЕИО может выступать как физическое лицо, таки юридическое лицо уставом может быть предусмотрено создание коллегиального исполнительного органа СРАВНИТЕЛЬНО — ПРАВОВОЙ АНАЛИЗ АО И ООО 72 —
Непубличное АО ООО Обязательные органы управления общее собрание акционеров коллегиальный орган
• управления (наблюдательный или иной совет) единоличный исполнительный орган (директор, генеральный директор, председатель и т.п.)
общее собрание акционеров (участников единоличный исполнительный орган (директор, генеральный директор, председатель и т.п.) уставом может быть предусмотрено предоставление полномочий ЕИО нескольким лицам, действующим совместно, или образование нескольких ЕИО, действующих независимо друг от друга в качестве ЕИО может выступать как физическое лицо, таки юридическое лицо уставом может быть предусмотрено создание коллегиального исполнительного органа СРАВНИТЕЛЬНО — ПРАВОВОЙ АНАЛИЗ АО И ООО 72 —
Основания сравнения Публичное АО
Непубличное АО ООО Возможность ограничения количества акций (долей участия) на одного акционера участника, их суммарной стоимости и максимального числа голосов
нет
• уставом общества могут быть установлены ограничения числа, суммарной номинальной стоимости акций, а также максимального числа голосов, принадлежащих одному акционеру п. 3 ст. 11 Закона об
АО)
уставом общества может быть ограничен максимальный размер доли участника общества, а также возможность изменения соотношения долей участников общества п. 3 ст. 14 Закона об
ООО)
СРАВНИТЕЛЬНО — ПРАВОВОЙ АНАЛИЗ АО И ООО 73 —
Непубличное АО ООО Возможность ограничения количества акций (долей участия) на одного акционера участника, их суммарной стоимости и максимального числа голосов
нет
• уставом общества могут быть установлены ограничения числа, суммарной номинальной стоимости акций, а также максимального числа голосов, принадлежащих одному акционеру п. 3 ст. 11 Закона об
АО)
уставом общества может быть ограничен максимальный размер доли участника общества, а также возможность изменения соотношения долей участников общества п. 3 ст. 14 Закона об
ООО)
СРАВНИТЕЛЬНО — ПРАВОВОЙ АНАЛИЗ АО И ООО 73 —
Основания сравнения Публичное АО
Непубличное АО ООО Права и обязанности
участников
не могут иметь дополнительных прав и обязанностей могут иметь дополнительные права и обязанности (п. 7 ст. 7 Закона об АО)
могут иметь дополнительные права и нести дополнительные обязанности п. 2 ст. 8, п. 2 ст. 9 Закона об ООО участники могут заключить корпоративный договор акционеры могут заключить корпоративный до
говор
Возможность исключения акционера)
участника
нет
• да, по решению суда
• п. 1 ст. 67 ГК РФ в толковании п. 35 Постановления Пленума ВС РФ от 23 июня 2015 г. № СРАВНИТЕЛЬНО — ПРАВОВОЙ АНАЛИЗ АО И ООО 74 —
Непубличное АО ООО Права и обязанности
участников
не могут иметь дополнительных прав и обязанностей могут иметь дополнительные права и обязанности (п. 7 ст. 7 Закона об АО)
могут иметь дополнительные права и нести дополнительные обязанности п. 2 ст. 8, п. 2 ст. 9 Закона об ООО участники могут заключить корпоративный договор акционеры могут заключить корпоративный до
говор
Возможность исключения акционера)
участника
нет
• да, по решению суда
• п. 1 ст. 67 ГК РФ в толковании п. 35 Постановления Пленума ВС РФ от 23 июня 2015 г. № СРАВНИТЕЛЬНО — ПРАВОВОЙ АНАЛИЗ АО И ООО 74 —
Основания сравнения Публичное АО
Непубличное АО ООО
Порядок отчуждения акций (долей)
свободная продажа акций третьим лицам без чьего-либо согласия ст. 7 Закона об АО)
п реи м у щ ест вен но е
• право приобретения дополнительно выпускаемых акций акционерами, если это предусмотрено уставом п. 3 ст. 100 ГК РФ)
уставом общества может
• быть предусмотрена необходимость согласия участников на продажу долей третьим лицам, на принятие в состав участников наследников правопреемников) —
п.п. 3, 6 ст. 93 ГК РФ Распределение
прибыли
пропорционально доле
• в уставном капитале общества уставом общества или корпоративным договором
• может быть предусмотрен иной порядок распределения прибыли — непропорционально доле участия в уставном капитале п. 1 ст. 66 ГК РФ ст. 28 Закона об ООО)
СРАВНИТЕЛЬНО — ПРАВОВОЙ АНАЛИЗ АО И ООО 75 —
Непубличное АО ООО
Порядок отчуждения акций (долей)
свободная продажа акций третьим лицам без чьего-либо согласия ст. 7 Закона об АО)
п реи м у щ ест вен но е
• право приобретения дополнительно выпускаемых акций акционерами, если это предусмотрено уставом п. 3 ст. 100 ГК РФ)
уставом общества может
• быть предусмотрена необходимость согласия участников на продажу долей третьим лицам, на принятие в состав участников наследников правопреемников) —
п.п. 3, 6 ст. 93 ГК РФ Распределение
прибыли
пропорционально доле
• в уставном капитале общества уставом общества или корпоративным договором
• может быть предусмотрен иной порядок распределения прибыли — непропорционально доле участия в уставном капитале п. 1 ст. 66 ГК РФ ст. 28 Закона об ООО)
СРАВНИТЕЛЬНО — ПРАВОВОЙ АНАЛИЗ АО И ООО 75 —
Основания сравнения Публичное АО
Непубличное АО ООО Возможность выхода акционера
(участника)
членство в акционерном обществе прекращается в
• результате отчуждения акций акционеры вправе требовать выкупа акций в соответствии сост Закона об АО
участники вправе выйти из ООО независимо от согласия других его участников или общества путем подачи заявления о выходе из общества, если такая возможность предусмотрена уставом общества предъявления к обществу требования о приобретении обществом долив случаях, предусмотренных п.п. 3, 6 ст. 93
ГК РФ и Законом об ООО
СРАВНИТЕЛЬНО — ПРАВОВОЙ АНАЛИЗ АО И ООО 76 —
Непубличное АО ООО Возможность выхода акционера
(участника)
членство в акционерном обществе прекращается в
• результате отчуждения акций акционеры вправе требовать выкупа акций в соответствии сост Закона об АО
участники вправе выйти из ООО независимо от согласия других его участников или общества путем подачи заявления о выходе из общества, если такая возможность предусмотрена уставом общества предъявления к обществу требования о приобретении обществом долив случаях, предусмотренных п.п. 3, 6 ст. 93
ГК РФ и Законом об ООО
СРАВНИТЕЛЬНО — ПРАВОВОЙ АНАЛИЗ АО И ООО 76 —
Основания сравнения Публичное АО
Непубличное АО ООО Способы фиксации владения долями
(акциями)
права акционеров удостоверяются в системе ведения реестра записями на лицевых счетах у держателя реестра или записями по счетам депо в депозитариях ст. 28 Закона о рынке ценных бумаг)
сведения оправах участников ООО содержатся в ЕГРЮЛ (пп. д п. 1 ст. 5 Закона о регистрации юридических лиц. Кроме того, ООО обязано вести список участников, где указывается размер доли. При противоречии прио- ритетны сведения, содержащиеся в ЕГРЮЛ
СРАВНИТЕЛЬНО — ПРАВОВОЙ АНАЛИЗ АО И ООО 77 —
Непубличное АО ООО Способы фиксации владения долями
(акциями)
права акционеров удостоверяются в системе ведения реестра записями на лицевых счетах у держателя реестра или записями по счетам депо в депозитариях ст. 28 Закона о рынке ценных бумаг)
сведения оправах участников ООО содержатся в ЕГРЮЛ (пп. д п. 1 ст. 5 Закона о регистрации юридических лиц. Кроме того, ООО обязано вести список участников, где указывается размер доли. При противоречии прио- ритетны сведения, содержащиеся в ЕГРЮЛ
СРАВНИТЕЛЬНО — ПРАВОВОЙ АНАЛИЗ АО И ООО 77 —
2.3. ПРОИЗВОДСТВЕННЫЙ КООПЕРАТИВ
П РОИ З ВОД СТ ВЕН Н Ы Й КООПЕРАТИВА РТЕ ЛЬ корпоративная коммерческая организация, представляющая собой добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности (производство, переработка, сбыт промышленной, сельскохозяйственной и иной продукции, выполнение работ, торговля, бытовое обслуживание, оказание других услуг, основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов ст. 106.1 ГК РФ. Члены кооператива — физические лица, достигшие 16 лет (не менее пяти. Законом и уставом может быть предусмотрено участие юридических лиц ст. 1 Закона о производственных кооперативах. Участие в кооперативе лиц, не принимающих личного трудового участия не может превышать 25% его членов. п. 2 ст. 7 Закона о производственных коопера-
тивах.
Члены кооператива несут ответственность по его обязательствам в порядке, предусмотренном законом и уставом п. 1 ст. 13 Закона о производственных кооперативах 78 —
Цель создания кооператива — удовлетворение личных потребностей членов кооператива на базе совместного ведения дел.
Управление осуществляется общим собранием участников
• исполнительный орган — председатель в кооперативе с количеством участников более 10 создается правление ст. 17 Закона о производственных коопе-
ративах)
Паевой фонд кооператива — это совокупность паевых взносов членов кооператива. Размер паевого взноса устанавливается уставом кооператива. Порядок формирования паевого фонда определен законом ст. 10 Закона о производственных кооперативах).
ПРОИЗВОДСТВЕННЫЙ КООПЕРАТИВ 79 —
Управление осуществляется общим собранием участников
• исполнительный орган — председатель в кооперативе с количеством участников более 10 создается правление ст. 17 Закона о производственных коопе-
ративах)
Паевой фонд кооператива — это совокупность паевых взносов членов кооператива. Размер паевого взноса устанавливается уставом кооператива. Порядок формирования паевого фонда определен законом ст. 10 Закона о производственных кооперативах).
ПРОИЗВОДСТВЕННЫЙ КООПЕРАТИВ 79 —
2.4. ХОЗЯЙСТВЕННОЕ ПАРТНЕРСТВО
Х О З Я Й СТ ВЕН НО Е ПАРТНЕРСТВО созданная двумя или более лицами коммерческая организация, в управлении деятельностью которой принимают участие участники партнерства, а также иные лица в пределах ив объеме, которые предусмотрены соглашением об управлении партнерством.
Хозяйственное партнерство имеет следующие ограничения в правоспособности предмет и цели деятельности могут быть определенно ограничены
• уставом и соглашением об управлении партнерством не вправе осуществлять эмиссию облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг не вправе размещать рекламу своей деятельности
• не может быть учредителем (участником) других юридических лиц, за
• исключением ассоциаций 80 —
ХОЗЯЙСТВЕННОЕ ПАРТНЕРСТВО
Основные особенности хозяйственного партнерства возможность наличия участников с различным
• объемом прав и обязанностей, непропорционально их долям в складочном капитале возможность участия в управлении партнерством третьих лиц наличие соглашения об управлении партнерством как источника регламентации прав участников, партнерства и других лиц возможность в соглашении свободно определять структуру и полномочия органов, закрытую (конфиденциальную) для третьих лиц
«сохранение» за участниками исключительных прав на результаты интеллектуальной собственности п. 4 ст. 3 Закона о хозяйственных партнерствах)
Характеристика партнерства как объединения лиц изменения в устав партнерства вносятся по
• единогласному решению участников (п. 4 ст. 9 Закона о хозяйственных партнерствах) преимущественное право приобретения доли
• части доли) другими участниками (ст. 15 Закона о хозяйственных партнерствах)
отсутствие требований к размеру складочного капитала свободно конструируемая структура управления возможность возложения обязанности воздерживаться от конкуренции 81 —
Основные особенности хозяйственного партнерства возможность наличия участников с различным
• объемом прав и обязанностей, непропорционально их долям в складочном капитале возможность участия в управлении партнерством третьих лиц наличие соглашения об управлении партнерством как источника регламентации прав участников, партнерства и других лиц возможность в соглашении свободно определять структуру и полномочия органов, закрытую (конфиденциальную) для третьих лиц
«сохранение» за участниками исключительных прав на результаты интеллектуальной собственности п. 4 ст. 3 Закона о хозяйственных партнерствах)
Характеристика партнерства как объединения лиц изменения в устав партнерства вносятся по
• единогласному решению участников (п. 4 ст. 9 Закона о хозяйственных партнерствах) преимущественное право приобретения доли
• части доли) другими участниками (ст. 15 Закона о хозяйственных партнерствах)
отсутствие требований к размеру складочного капитала свободно конструируемая структура управления возможность возложения обязанности воздерживаться от конкуренции 81 —
УЧАСТНИКИ ХОЗЯЙСТВЕННОГО ПАРТНЕРСТВА
Участники хозяйственного общества
физические и юридические лица количество участников — от 2 до 50
• если в партнерстве остался только один участник, то партнерство подлежит реорганизации или ликвидации ст. 4 Закона о хозяйственных партнерствах) реализация прав участников осуществляется пропорционально принадлежащим долям в складочном капитале, если ФЗ и (или) соглашением об управлении не установлено иное способ фиксации участия в партнерстве — реестр участников (ст. 23 Закона о хозяйственных партнерствах)
сведения об участниках партнерства содержатся в ЕГРЮЛ без указания принадлежащих им долей сведения в ЕГРЮЛ при наличии противоречий
• с реестром являются приоритетными
Выход участника из партнерства
возможен, если право на выход предусмотрено соглашением об управлении партнерством участник вправе потребовать приобретения
• партнерством, участниками, иными лицами принадлежащей им долив случаях, предусмотренных соглашением о партнерстве (пп. 5 п. 1 ст. 5 Закона о хозяйственных партнерствах)
В судебном
порядке
Если он нарушает обязанности и делает невозможной деятельность партнерства
Во внесудебном
порядке
По единогласному решению других участников при неисполнении обязательства по внесению вкладов
Исключение участника партнерства ст. 7 Закона о хозяйственных партнерствах)
— 82 —
Участники хозяйственного общества
физические и юридические лица количество участников — от 2 до 50
• если в партнерстве остался только один участник, то партнерство подлежит реорганизации или ликвидации ст. 4 Закона о хозяйственных партнерствах) реализация прав участников осуществляется пропорционально принадлежащим долям в складочном капитале, если ФЗ и (или) соглашением об управлении не установлено иное способ фиксации участия в партнерстве — реестр участников (ст. 23 Закона о хозяйственных партнерствах)
сведения об участниках партнерства содержатся в ЕГРЮЛ без указания принадлежащих им долей сведения в ЕГРЮЛ при наличии противоречий
• с реестром являются приоритетными
Выход участника из партнерства
возможен, если право на выход предусмотрено соглашением об управлении партнерством участник вправе потребовать приобретения
• партнерством, участниками, иными лицами принадлежащей им долив случаях, предусмотренных соглашением о партнерстве (пп. 5 п. 1 ст. 5 Закона о хозяйственных партнерствах)
В судебном
порядке
Если он нарушает обязанности и делает невозможной деятельность партнерства
Во внесудебном
порядке
По единогласному решению других участников при неисполнении обязательства по внесению вкладов
Исключение участника партнерства ст. 7 Закона о хозяйственных партнерствах)
— 82 —
УПРАВЛЕНИЕ В ХОЗЯЙСТВЕННОМ ПАРТНЕРСТВЕ
Управление в хозяйственном партнерстве регулируется уставом и соглашением об управлении партнерством. Соглашение об управлении партнерством:
заключается между участниками партнерства, а также лицами, не являющимися участниками
• партнерства регулирует права, обязанности, порядок и сроки их реализации права и обязанности по соглашению о партнерстве переходят к приобретателю долив порядке
• и объеме, предусмотренными соглашением содержание соглашения о партнерстве определено п. 7 ст. 6 Закона о хозяйственных партнер
ствах о наличии соглашения об управлении должно быть указано в уставе партнерства
•
(пп. 6 п. 2 ст. 9 Закона о хозяйственных партнерствах)
соглашение должно быть нотариально удостоверено и храниться у нотариуса партнерство может быть участником соглашения, если это предусмотрено уставом партнерства УПРАВЛЕНИЕ В ХОЗЯЙСТВЕННОМ ПАРТНЕРСТВЕ
Правовые последствия нарушения соглашения об управлении партнерством
понуждение к исполнению
соглашения
признание недействительными решений органов управления партнерства
признание сделок недействительными, если другая сторона знала или должна была знать об ограничениях, предусмотренных соглашением о партнерстве 84 —
Управление в хозяйственном партнерстве регулируется уставом и соглашением об управлении партнерством. Соглашение об управлении партнерством:
заключается между участниками партнерства, а также лицами, не являющимися участниками
• партнерства регулирует права, обязанности, порядок и сроки их реализации права и обязанности по соглашению о партнерстве переходят к приобретателю долив порядке
• и объеме, предусмотренными соглашением содержание соглашения о партнерстве определено п. 7 ст. 6 Закона о хозяйственных партнер
ствах о наличии соглашения об управлении должно быть указано в уставе партнерства
•
(пп. 6 п. 2 ст. 9 Закона о хозяйственных партнерствах)
соглашение должно быть нотариально удостоверено и храниться у нотариуса партнерство может быть участником соглашения, если это предусмотрено уставом партнерства УПРАВЛЕНИЕ В ХОЗЯЙСТВЕННОМ ПАРТНЕРСТВЕ
Правовые последствия нарушения соглашения об управлении партнерством
понуждение к исполнению
соглашения
признание недействительными решений органов управления партнерства
признание сделок недействительными, если другая сторона знала или должна была знать об ограничениях, предусмотренных соглашением о партнерстве 84 —
ОСОБЕННОСТИ ОТВЕТСТВЕННОСТИ ХОЗЯЙСТВЕННОГО ПАРТНЕРСТВА
При обращении взыскания на принадлежащие партнерству исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности, обязательства партнерства перед кредиторами (с согласия всех участников партнерства или в соответствии с соглашением об управлении — иных лиц) могут быть полностью или частично исполнены одним, несколькими или всеми участниками пар-
тнерства.
Взыскание на принадлежащие партнерству исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности могут быть обращены только по решению суда.
При ликвидации партнерства его участники, исполнившие обязательства партнерства перед кредиторами, имеют преимущественное право на результаты интеллектуальной деятельности оставшиеся в имуществе партнерства после удовлетворения требований кредиторов 85 —
При обращении взыскания на принадлежащие партнерству исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности, обязательства партнерства перед кредиторами (с согласия всех участников партнерства или в соответствии с соглашением об управлении — иных лиц) могут быть полностью или частично исполнены одним, несколькими или всеми участниками пар-
тнерства.
Взыскание на принадлежащие партнерству исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности могут быть обращены только по решению суда.
При ликвидации партнерства его участники, исполнившие обязательства партнерства перед кредиторами, имеют преимущественное право на результаты интеллектуальной деятельности оставшиеся в имуществе партнерства после удовлетворения требований кредиторов 85 —
2.5. КРЕСТЬЯНСКОЕ (ФЕРМЕРСКОЕ) ХОЗЯЙСТВО
ПРОСТОЕ ТОВАРИЩЕСТВО
(п. 5 ст. 23 ГК РФ)
КРЕСТЬЯНСКОЕ (ФЕРМЕРСКОЕ) ХОЗЯЙСТВО возглавляется главой — индивидуальным предпринимателем. Регистрация крестьянского (фермерского) хозяйства является правом граждан, ведущих совместную деятельность в области сельского хозяйства.
ЮРИДИЧЕСКОЕ ЛИЦО
(ст. 86.1 ГК РФ)
КРЕСТЬЯНСКОЕ (ФЕРМЕРСКОЕ) ХОЗЯЙСТВО — добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности в области сельского хозяйства, основанной на их личном участии и объединении членами крестьянского (фермерского) хозяйства имущественных вкладов. Члены крестьянского хозяйства — граждане.
Физическое лицо вправе быть членом только одного крестьянского (фермерского ) хо- зяйства.
Члены несут по обязательствам хозяйства субсидиарную ответственность.
ВИДЫ КРЕСТЬЯНСКОГО (ФЕРМЕРСКОГО) ХОЗЯЙСТВА 86 —
§ 3. НЕКОММЕРЧЕСКИЕ КОРПОРАЦИИ. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ О НЕКОММЕРЧЕСКИХ ОРГАНИЗАЦИЯХ
Н Е КОММЕРЧЕСКАЯ КОРПОРАТИВНАЯ ОРГАНИЗАЦИЯ юридическое лицо, которое не преследует извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и не распределяет полученную прибыль между участниками, учредители (участники) которой приобретают право участия (членства) в ней и формируют их высший орган п ст. 123.1
ГК РФ).
Некоммерческая организация в соответствии с п. 4 ст. 50 ГК РФ вправе осуществлять приносящую доход деятельность:
если это предусмотрено уставом поскольку это служит достижению целей, ради которых она создана если эта деятельность соответствует этим целям
— 87 —
ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ НЕКОММЕРЧЕСКИХ ОРГАНИЗАЦИЙ, ПРИНОСЯЩАЯ ДОХОД На некоммерческую организацию, осуществляющую приносящую доход деятельность, распространяются положения законодательства, применимые к лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность п. 1 ст. 2, п. 1 ст. 6 ГК РФ — п. 21 Постановления Пленума ВС РФ от 23 июня 2015 г. № 25).
При осуществлении деятельности, приносящей доход, некоммерческие организации несут ответственность как предприниматели независимо от вины (п. 3 ст. 401 ГК РФ).
Некоммерческая организация, уставом которой предусмотрено осуществление приносящей доход деятельности, за исключением казенного и частного учреждений, должна иметь достаточное для осуществления указанной деятельности имущество рыночной стоимостью не менее минимального размера уставного капитала, предусмотренного для обществ с ограниченной ответственностью п. 5 ст. 50 ГК РФ 88 —
При осуществлении деятельности, приносящей доход, некоммерческие организации несут ответственность как предприниматели независимо от вины (п. 3 ст. 401 ГК РФ).
Некоммерческая организация, уставом которой предусмотрено осуществление приносящей доход деятельности, за исключением казенного и частного учреждений, должна иметь достаточное для осуществления указанной деятельности имущество рыночной стоимостью не менее минимального размера уставного капитала, предусмотренного для обществ с ограниченной ответственностью п. 5 ст. 50 ГК РФ 88 —
ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ НЕКОММЕРЧЕСКИХ ОРГАНИЗАЦИЙ, ПРИНОСЯЩАЯ ДОХОД
Виды деятельности, приносящей доход:
производство товаров и услуг, отвечающих целям создания некоммерческой организации приобретение и реализация ценных бумаг приобретение и реализация имущественных и неимущественных прав участие в хозяйственных обществах
• участие в товариществах на вере в качестве
• вкладчика п. 2 ст. 24 Закона о некоммерческих организациях Некоммерческая организация не вправе быть:
финансовым агентом по договору финансирования под уступку денежного требования ст. 825 ГК РФ)
стороной по договору коммерческой концессии п. 3 ст. 1027 ГК РФ)
быть доверительным управляющим
• п. 1 ст. 1015 ГК РФ)
управляющей организацией
• п. 1 ст. 69 Закона об АО, пп. 2 п. 2.1 ст. 32 Закона об ООО)
Возможность заниматься определенным видом деятельности, приносящей доход, определяется организационно-правовой формой некоммерческой организации 89 —
Виды деятельности, приносящей доход:
производство товаров и услуг, отвечающих целям создания некоммерческой организации приобретение и реализация ценных бумаг приобретение и реализация имущественных и неимущественных прав участие в хозяйственных обществах
• участие в товариществах на вере в качестве
• вкладчика п. 2 ст. 24 Закона о некоммерческих организациях Некоммерческая организация не вправе быть:
финансовым агентом по договору финансирования под уступку денежного требования ст. 825 ГК РФ)
стороной по договору коммерческой концессии п. 3 ст. 1027 ГК РФ)
быть доверительным управляющим
• п. 1 ст. 1015 ГК РФ)
управляющей организацией
• п. 1 ст. 69 Закона об АО, пп. 2 п. 2.1 ст. 32 Закона об ООО)
Возможность заниматься определенным видом деятельности, приносящей доход, определяется организационно-правовой формой некоммерческой организации 89 —
3.2. ВИДЫ НЕКОММЕРЧЕСКИХ КОРПОРАЦИЙ
Ст.ст. 50, 65.1, 123.8 ГК РФ
Общественные организации
Общественные движения
Ассоциации Казачьи общества НЕКОММЕРЧЕСКИЕ КОРПОРАЦИИ
работо- дателей
Некоммерческие партнерства
Общины коренных малочисленных народов
Адвокатские палаты, коллегии адвокатов
профессио- нальных союзов
Потребительские кооперативы
Саморегулируемые организации кооперативов собственников недвижимости
Объединения саморегулируе- мых организаций общественных организаций оценщиков палаты
Нотариальные палаты 90 —
Виды некоммерческих корпораций Общественная организация ст. 6 Закона о некоммерческих организациях ст. 123.4 ГК РФ
Ассоциация (союз) ст. 11 Закона о некоммерческих организациях ст. 123.8 ГК РФ
Потребительский кооператив ст. 123.2 ГК РФ
Участники не менее 3 граждан
• юридические лица и
• или) граждане граждане/граж-
•
дане и юридические лица Цель создания удовлетворение духовных
• или иных нематериальных потребностей, представление и защита общих интересов, достижение иных не противоречащих закону целей представление и защита общих интересов, достижение общественно полезных и иных некоммерческих целей удовлетворением а тер и аль н ы хи иных потребностей участников Права участников на имущество организации нет
• нет
• право на пай при
• ликвидации, при выходе
ОСОБЕННОСТИ ОТДЕЛЬНЫХ ВИДОВ НЕКОММЕРЧЕСКИХ КОРПОРАЦИЙ 91 —
Ассоциация (союз) ст. 11 Закона о некоммерческих организациях ст. 123.8 ГК РФ
Потребительский кооператив ст. 123.2 ГК РФ
Участники не менее 3 граждан
• юридические лица и
• или) граждане граждане/граж-
•
дане и юридические лица Цель создания удовлетворение духовных
• или иных нематериальных потребностей, представление и защита общих интересов, достижение иных не противоречащих закону целей представление и защита общих интересов, достижение общественно полезных и иных некоммерческих целей удовлетворением а тер и аль н ы хи иных потребностей участников Права участников на имущество организации нет
• нет
• право на пай при
• ликвидации, при выходе
ОСОБЕННОСТИ ОТДЕЛЬНЫХ ВИДОВ НЕКОММЕРЧЕСКИХ КОРПОРАЦИЙ 91 —
3.2.1. АССОЦИАЦИЯ (СОЮЗА С СОЦ И А Ц И Я ( СОЮЗ объединение юридических лиц и (или) граждан, основанное на добровольном или на обязательном членстве и созданное для представления и защиты общих, в том числе профессиональных, интересов, для достижения общественно полезных и иных не противоречащих закону и имеющих некоммерческий характер целей (п. 1 ст. 123.8 ГК РФ).
Особенности ассоциации (союза):
колличество участников — не менее 2
•
(п. 1 ст. 123.9 ГК РФ)
ассоциация не отвечает по обязательствам своих членов, если иное не предусмотрено законом (п. 3 ст. 123.8 ГК РФ)
члены ассоциации несут субсидиарную ответственность по обязательствам ассоциации в случаях, предусмотренных законом и/или уставом (п. 3 ст. 123.8 ГК РФ)
ассоциация (союз) по решению своих членов может быть преобразована в общественную организацию, автономную некоммерческую организацию или фонд 92 —
Высший орган управления — общее собрание участников
Коллегиальный исполнительный орган — постоянно действующее правление (совет) может создаваться по решению высшего органа)
Единоличный исполнительный орган
АССОЦИАЦИЯ (СОЮЗ)
Структура органов управления 93 —
Коллегиальный исполнительный орган — постоянно действующее правление (совет) может создаваться по решению высшего органа)
Единоличный исполнительный орган
АССОЦИАЦИЯ (СОЮЗ)
Структура органов управления 93 —
ЧЛЕНЫ АССОЦИАЦИИ (СОЮЗА) Осуществляют корпоративные права, предусмотренные п. 1 ст. 65.2 ГК РФ в порядке, установленном законом и уставом ассоциации (союза).
На равных началах с другими членами ассоциации (союза) безвозмездно, если иное не предусмотрено законом, пользуются оказываемыми ассоциацией услугами.
Вправе выйти из ассоциации (союза) по своему усмотрению в любое время.
Обязаны уплачивать предусмотренные уставом членские взносы и по решению высшего органа ассоциации (союза) вносить дополнительные имущественные взносы в имущество ассоциации (союза).
Особенности вступления и выхода:
член ассоциации (союза) может быть исключен из нее в случаях ив порядке, которые установлены
• в соответствии с законом уставом ассоциации (союза)
членство в ассоциации (союзе) неотчуждаемо; последствия прекращения членства в ассоциации
• союзе) устанавливаются законом и (или) ее уставом ст. 123.11 ГК РФ 94 —
На равных началах с другими членами ассоциации (союза) безвозмездно, если иное не предусмотрено законом, пользуются оказываемыми ассоциацией услугами.
Вправе выйти из ассоциации (союза) по своему усмотрению в любое время.
Обязаны уплачивать предусмотренные уставом членские взносы и по решению высшего органа ассоциации (союза) вносить дополнительные имущественные взносы в имущество ассоциации (союза).
Особенности вступления и выхода:
член ассоциации (союза) может быть исключен из нее в случаях ив порядке, которые установлены
• в соответствии с законом уставом ассоциации (союза)
членство в ассоциации (союзе) неотчуждаемо; последствия прекращения членства в ассоциации
• союзе) устанавливаются законом и (или) ее уставом ст. 123.11 ГК РФ 94 —
ОСНОВНЫЕ НОРМАТИВНЫЕ АКТЫ И СУДЕБНАЯ ПРАКТИКА
ГК РФ
• Закон об АО Закон об ООО Закон о некоммерческих организациях Закон о лицензировании
• Закон о банках и банковской деятельности Закон о банкротстве Закон о хозяйственных партнерствах
• Федеральный закон от 29 июня 2015 г.
•
№ 210-ФЗ Федеральный закон РФ от 13 июля 2015 г.
•
№ 268-ФЗ О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса РФ и статью 24 ФЗ Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»
Федеральный закон от 29 ноября 2001 г.
•
№ 156-ФЗ Об инвестиционных фондах»
Федеральный закон от 29 апреля 2008 г.
•
№ 57-ФЗ О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства»
Закон от 07 июля 1993 г. № 5340-1 О торгово промышленных палатах в Российской Федерации Федеральный закон от 19 мая 1995 г. № 82-ФЗ
• Об общественных объединениях»
Федеральный закон от 01 декабря 2007 г.
•
№ 315-ФЗ О саморегулируемых организациях Пленума ВС РФ от 23 июня
•
2015 г. № 25
— 95 —
ГК РФ
• Закон об АО Закон об ООО Закон о некоммерческих организациях Закон о лицензировании
• Закон о банках и банковской деятельности Закон о банкротстве Закон о хозяйственных партнерствах
• Федеральный закон от 29 июня 2015 г.
•
№ 210-ФЗ Федеральный закон РФ от 13 июля 2015 г.
•
№ 268-ФЗ О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса РФ и статью 24 ФЗ Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»
Федеральный закон от 29 ноября 2001 г.
•
№ 156-ФЗ Об инвестиционных фондах»
Федеральный закон от 29 апреля 2008 г.
•
№ 57-ФЗ О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства»
Закон от 07 июля 1993 г. № 5340-1 О торгово промышленных палатах в Российской Федерации Федеральный закон от 19 мая 1995 г. № 82-ФЗ
• Об общественных объединениях»
Федеральный закон от 01 декабря 2007 г.
•
№ 315-ФЗ О саморегулируемых организациях Пленума ВС РФ от 23 июня
•
2015 г. № 25
— 95 —
Изучая историю предпринимательства, мы обнаружим, что бракосочетание фирм — слияние с предварительным сговором и смотринами стало узаконенными поистине повальным явлением в те двадцать лет, которые прошли между двумя мировыми войнами…
…Конечно, ив те времена не все союзы были одинаково вынужденными, но, как правило, фирмы буквально падали друг другу в объятия, подталкиваемые ударами кризисного урагана. И надо сказать, что многие заключенные тогда союзы оказывались на диво удачными».
Сирил Паркинсон
3
…Конечно, ив те времена не все союзы были одинаково вынужденными, но, как правило, фирмы буквально падали друг другу в объятия, подталкиваемые ударами кризисного урагана. И надо сказать, что многие заключенные тогда союзы оказывались на диво удачными».
Сирил Паркинсон
3
1 2 3 4 5 6 7 8 9 ... 17
ГЛАВА
СОЗДАНИЕ И ПРЕКРАЩЕНИЕ ХОЗЯЙСТВЕННЫХ ОБЩЕСТВ
§ 1. СОЗДАНИЕ ХОЗЯЙСТВЕННЫХ ОБЩЕСТВ
СПОСОБЫ СОЗДАНИЯ ХОЗЯЙСТВЕННОГО ОБЩЕСТВА
Создание хозяйственного общества
Учреждение
Добровольная
Присоединение
Слияние
Выделение
Преобразование
Разделение
Реорганизация
Принудительная
— 97 —
ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ ОБ УЧРЕЖДЕНИИ ХОЗЯЙСТВЕННОГО ОБЩЕСТВА
У Ч РЕЖ ДЕ НИ Е ХОЗЯЙСТВЕННОГО ОБЩЕСТВА создание одним или более субъектами права (учредителями) нового субъекта, который не является правопреемником другого юридического лица. Учредители общества — граждане, юридические лица, публично-правовые образования, принявшие в соответствии с законодательством решение о создании хозяйственного общества путем его учреждения.
Решение об учреждении общества — результат соглашения между учредителями по вопросам учреждения хозяйственного общества, утверждения его устава, избрания органов управления общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества и утверждения регистратора общества 98 —
У Ч РЕЖ ДЕ НИ Е ХОЗЯЙСТВЕННОГО ОБЩЕСТВА создание одним или более субъектами права (учредителями) нового субъекта, который не является правопреемником другого юридического лица. Учредители общества — граждане, юридические лица, публично-правовые образования, принявшие в соответствии с законодательством решение о создании хозяйственного общества путем его учреждения.
Решение об учреждении общества — результат соглашения между учредителями по вопросам учреждения хозяйственного общества, утверждения его устава, избрания органов управления общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества и утверждения регистратора общества 98 —
ЭТАПЫ УЧРЕЖДЕНИЯ ХОЗЯЙСТВЕННОГО ОБЩЕСТВА
Разработка учредительной документации * Формирование уставного капитала общества**
Принятие решения об учреждении общества
Государственная регистрация общества Корпорации могут использовать типовые уставы п. 2 ст. 52 ГК РФ. См. Федеральный закон от 29 июня 2015 г. № 209-ФЗ О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части введения возможности использования юридическими лицами типовых уставов Уставный капитал формируется дои или после государственной регистрации общества — в зависимости от организационно-правовой формы общества 99 —
Разработка учредительной документации * Формирование уставного капитала общества**
Принятие решения об учреждении общества
Государственная регистрация общества Корпорации могут использовать типовые уставы п. 2 ст. 52 ГК РФ. См. Федеральный закон от 29 июня 2015 г. № 209-ФЗ О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части введения возможности использования юридическими лицами типовых уставов Уставный капитал формируется дои или после государственной регистрации общества — в зависимости от организационно-правовой формы общества 99 —
УЧРЕДИТЕЛИ ХОЗЯЙСТВЕННОГО ОБЩЕСТВА
Физические лица
граждане РФ иностранные граждане Юридические лица
коммерческие
• некоммерческие **
• иностранные
Публично-правовые образования
государство
• субъекты федерации муниципальные образования
* Имеются ограничения по видам деятельности (напр, в Законе об иностранных инвестициях Могут быть учредителями исключительно в интересах достижения целей, предусмотренных в уставе. Учредители хозяйственных обществ
Учредители несут солидарную ответственность по обязательствам общества, связанным сего созданием и возникшим до его государственной регистрации.
Общество не несет ответственность по долгам учредителей, кроме случаев, когда такие долги возникли в целях создания общества и одобрены общим собранием п. 2 ст. 89, п. 2 ст. 98 ГК РФ п. 6 ст. 11 Закона об ООО п. 3 ст. 10 Закона об АО. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ УЧРЕДИТЕЛЕЙ ХОЗЯЙСТВЕННОГО ОБЩЕСТВА 100 —
Физические лица
граждане РФ иностранные граждане Юридические лица
коммерческие
• некоммерческие **
• иностранные
Публично-правовые образования
государство
• субъекты федерации муниципальные образования
* Имеются ограничения по видам деятельности (напр, в Законе об иностранных инвестициях Могут быть учредителями исключительно в интересах достижения целей, предусмотренных в уставе. Учредители хозяйственных обществ
Учредители несут солидарную ответственность по обязательствам общества, связанным сего созданием и возникшим до его государственной регистрации.
Общество не несет ответственность по долгам учредителей, кроме случаев, когда такие долги возникли в целях создания общества и одобрены общим собранием п. 2 ст. 89, п. 2 ст. 98 ГК РФ п. 6 ст. 11 Закона об ООО п. 3 ст. 10 Закона об АО. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ УЧРЕДИТЕЛЕЙ ХОЗЯЙСТВЕННОГО ОБЩЕСТВА 100 —
КОМПАНИЯ ОДНОГО ЛИЦА КОМПАНИЯ ОДНОГО ЛИЦА хозяйственное общество, имеющее единственного участника.
«Компания одного лица создается решением единственного учредителя. Этим решением формируются органы управления общества и утверждается его устав. Договор об учреждении отсутствует.
«Компания одного лица может возникнуть в результате выхода других участников из общества ив иных случаях выкупа долей у участников общества, в результате реорганизации, выкупа акций одним из акционеров п. 2 ст. 88 , п. 6 ст. 98 ГК РФ).
Хозяйственному обществу запрещено иметь в качестве единственного учредителя другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица, если иное не установлено
ГК РФ или иным законом п. 2 ст. 66 ГК РФ).
Так, например, запрет не распространяется на акционерные общества атомного энергопро- мышленного комплекса, акции которого находятся в собственности государства п. 22 ст. 4 Закона от 5 февраля 2007 г. № 13-ФЗ Об особенностях управления и распоряжения имуществом и акциями организаций, осуществляющих деятельность в области использования атомной энергии, и о внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ 101 —
«Компания одного лица создается решением единственного учредителя. Этим решением формируются органы управления общества и утверждается его устав. Договор об учреждении отсутствует.
«Компания одного лица может возникнуть в результате выхода других участников из общества ив иных случаях выкупа долей у участников общества, в результате реорганизации, выкупа акций одним из акционеров п. 2 ст. 88 , п. 6 ст. 98 ГК РФ).
Хозяйственному обществу запрещено иметь в качестве единственного учредителя другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица, если иное не установлено
ГК РФ или иным законом п. 2 ст. 66 ГК РФ).
Так, например, запрет не распространяется на акционерные общества атомного энергопро- мышленного комплекса, акции которого находятся в собственности государства п. 22 ст. 4 Закона от 5 февраля 2007 г. № 13-ФЗ Об особенностях управления и распоряжения имуществом и акциями организаций, осуществляющих деятельность в области использования атомной энергии, и о внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ 101 —
РЕШЕНИЕ ОБ УЧРЕЖДЕНИИ ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА
Решение об учреждении принимается всеми учредителями единогласно. В случае учреждения юридического лица одним лицом решение о его учреждении принимается учредителем единолично (п.п. 1, 2 ст. 50.1 ГК РФ).
В решении об учреждении юридического лица указываются сведения об учреждении юридического лица, утверждении его устава, о порядке, размере, способах и сроках образования имущества юридического лица, об избрании (назначении) органов юридического лица п. 3 ст. 50.1 ГК РФ 102 —
Решение об учреждении принимается всеми учредителями единогласно. В случае учреждения юридического лица одним лицом решение о его учреждении принимается учредителем единолично (п.п. 1, 2 ст. 50.1 ГК РФ).
В решении об учреждении юридического лица указываются сведения об учреждении юридического лица, утверждении его устава, о порядке, размере, способах и сроках образования имущества юридического лица, об избрании (назначении) органов юридического лица п. 3 ст. 50.1 ГК РФ 102 —
ДОГОВОР ОБ УЧРЕЖДЕНИИ ОБЩЕСТВА
Д ОГОВОР ОБ УЧРЕЖДЕНИИ ОБЩЕСТВА соглашение, определяющее порядок совместной деятельности по созданию общества и условия наделения его имуществом.
Цель договора регламентировать деятельность учредителей, направленную на создание обще- ства.
Квалификация договора договор о совместной деятельности.
Содержание договора обязательства учредителей по совершению определенных действий, направленных на создание общества как до, таки после его регистрации.
Ответственность сторон учредители общества несут солидарную ответственность по обязательствам, связанным сего созданием и возникающим до государственной регистрации данного общества.
К соглашению о создании хозяйственного общества применяются правила о корпоративном договоре, если иное не предусмотрено законом или не вытекает из существа отношений сторон п. 10 ст. 67.2 ГК РФ 103 —
Д ОГОВОР ОБ УЧРЕЖДЕНИИ ОБЩЕСТВА соглашение, определяющее порядок совместной деятельности по созданию общества и условия наделения его имуществом.
Цель договора регламентировать деятельность учредителей, направленную на создание обще- ства.
Квалификация договора договор о совместной деятельности.
Содержание договора обязательства учредителей по совершению определенных действий, направленных на создание общества как до, таки после его регистрации.
Ответственность сторон учредители общества несут солидарную ответственность по обязательствам, связанным сего созданием и возникающим до государственной регистрации данного общества.
К соглашению о создании хозяйственного общества применяются правила о корпоративном договоре, если иное не предусмотрено законом или не вытекает из существа отношений сторон п. 10 ст. 67.2 ГК РФ 103 —
Положения
Для АО
Для ООО
Обязательные императивно
закрепленные)
сведения о фирменном наименовании местонахождения размер уставного капитала состав и компетенция органов, порядок принятия ими решений другие сведения, предусмотренные законами
• условия о категориях выпускаемых акций, их номинальной стоимости и количестве, права акционеров каждой категории акций ст. 98 ГК РФ п. 3 ст. 11 Закона об АО)
Устав публичного общества должен содержать указание на то, что общество является публичным ст. 66.3 ГК РФ, а также указание на наличие в структуре органов управления общества коллегиального органа (наблюдательного или иного совета, его компетенцию и порядок принятия им решений (п ст. 11 Закона об АО)
порядок и последствия выхода из общества порядок перехода доли
• другому лицу порядок ведения и хранения документов общества права и обязанности участников общества порядок предоставления
• информации участниками иным лицам (п. 3 ст. 89 ГК РФ п. 2 ст. 12 Закона об ООО)
СОДЕРЖАНИЕ УСТАВА 104 —
Положения
Для АО
Для ООО
Возможные по усмотрению
учредителей)
В уставе АО могут быть предусмотрены определение количественного состава коллегиального органа управления общества определение количества, номинальной стоимости, категории) объявленных акций и прав, предоставляемых этими акциями
В устав непубличного АО могут быть включены положения:
о передаче на рассмотрение СД или КИО общества вопросов, отнесенных законом к компетенции ОСА
об отсутствии в обществе ревизионной комиссии
• в отношении определенных категорий (типов) акций может быть предусмотрен непропорциональный порядок их конвертации в акции, вклады, доли, паи — при реорганизации общества п. 8 ст. 15 Закона об АО)
об ограничении количества акций, суммарной номинальной
• стоимости акций, максимального числа голосов, принадлежащих одному акционеру (абз. 12 п. 3 ст. 11 Закона об АО)
другое
• п. 3 ст. 66.3 ГК РФ)
В уставе ООО могут быть предусмотрены дополнительные права и
• обязанности участников
(п. 2 ст. 8, п. 2 ст. 9 Закона об ООО) ограничения максимального размера доли ограничение возможности
• изменения соотношения долей п. 3 ст. 14 Закона об
ООО)
другое
• СОДЕРЖАНИЕ УСТАВА 105 —
МЕСТОНАХОЖДЕНИЯ И АДРЕС ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА
П.п. 2, 3 ст. 54 ГК РФ
В ГК РФ разделены понятия местонахождения и адрес юридического лица. Местонахождения юридического лица определяется местом его регистрации на территории РФ путем указания наименования населенного пункта. Государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия такового — иного органа или лица, уполномоченных выступать от имени юридического лица.
Адрес юридического лица содержится только в ЕГРЮЛ и предназначен для связи с компанией.
Юридическое лицо несет риск последствий неполучения юридически значимых сообщений, поступивших по его адресу, указанному в ЕГРЮЛ, а также риск отсутствия поэтому адресу своего представителя, и такое юридическое лицо не вправе в отношениях с лицами, добросовестно полагавшимися на данные ЕГРЮЛ об адресе юридического лица, ссылаться на данные, не внесенные в указанный реестра также на недостоверность данных, содержащихся в нем п. 1 Постановление Пленума ВАС РФ от 30 июля 2013 г. № 61 О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с достоверностью адреса юридического лица 106 —
П.п. 2, 3 ст. 54 ГК РФ
В ГК РФ разделены понятия местонахождения и адрес юридического лица. Местонахождения юридического лица определяется местом его регистрации на территории РФ путем указания наименования населенного пункта. Государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия такового — иного органа или лица, уполномоченных выступать от имени юридического лица.
Адрес юридического лица содержится только в ЕГРЮЛ и предназначен для связи с компанией.
Юридическое лицо несет риск последствий неполучения юридически значимых сообщений, поступивших по его адресу, указанному в ЕГРЮЛ, а также риск отсутствия поэтому адресу своего представителя, и такое юридическое лицо не вправе в отношениях с лицами, добросовестно полагавшимися на данные ЕГРЮЛ об адресе юридического лица, ссылаться на данные, не внесенные в указанный реестра также на недостоверность данных, содержащихся в нем п. 1 Постановление Пленума ВАС РФ от 30 июля 2013 г. № 61 О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с достоверностью адреса юридического лица 106 —
Параметры
сравнения
АО
ООО
Срок формирования уставного
капитала
если иное не предусмотрено законами о хозяйственных обществах
, учредители хозяйственного общества обязаны оплатить не менее трех четвертей его уставного капитала до государственной регистрации общества, а остальную часть уставного капитала хозяйственного общества — в течение первого года деятельности общества п. 4 ст. 66.2 ГК РФ)
не менее 50% акций общества, распределенных
• при его учреждении, должно быть оплачено в течение трех месяцев с момента государственной регистрации общества. Полная оплата акций общества, распределенных при его учреждении, должна быть завершена в течение года с момента государственной регистрации общества. п. 1 ст. 34 Закона об АО) срок оплаты долив уставном капитале не может превышать четыре месяца с момента государственной регистрации общества п. 1 ст. 16 Закона об ООО)
ФОРМИРОВАНИЕ УСТАВНОГО КАПИТАЛА 107 —
сравнения
АО
ООО
Срок формирования уставного
капитала
если иное не предусмотрено законами о хозяйственных обществах
, учредители хозяйственного общества обязаны оплатить не менее трех четвертей его уставного капитала до государственной регистрации общества, а остальную часть уставного капитала хозяйственного общества — в течение первого года деятельности общества п. 4 ст. 66.2 ГК РФ)
не менее 50% акций общества, распределенных
• при его учреждении, должно быть оплачено в течение трех месяцев с момента государственной регистрации общества. Полная оплата акций общества, распределенных при его учреждении, должна быть завершена в течение года с момента государственной регистрации общества. п. 1 ст. 34 Закона об АО) срок оплаты долив уставном капитале не может превышать четыре месяца с момента государственной регистрации общества п. 1 ст. 16 Закона об ООО)
ФОРМИРОВАНИЕ УСТАВНОГО КАПИТАЛА 107 —
Параметры
сравнения
АО
ООО
Вклады в уставный
капитал
денежные средства вещи доли, акции в уставном капитале других хозяйственных обществ
государственные/муниципальные облигации исключительные права, имеющие денежную оценку
• п. 1 ст. 66 ГК РФ)
Минимальный размер уставного капитала должен быть внесен денежными средствами. Порядок оценки неденеж-
ных вкладов
денежная оценка неденежного вклада в уставном капитале хозяйственного общества определяется единогласным решением учредителей или общим собранием, с обязательным привлечением независимого оценщика (п. 2 ст. 66.2 ГК РФ)
Ответст-
венность за несправедливую оценку
участники общества и независимый оценщик солидарно несут ответственность по обязательствам общества в пределах суммы, на которую завышена оценка имущества в течение 5 лет с момента государственной регистрации п. 3 ст. 66.2 ГК РФ)
ФОРМИРОВАНИЕ УСТАВНОГО КАПИТАЛА 108 —
сравнения
АО
ООО
Вклады в уставный
капитал
денежные средства вещи доли, акции в уставном капитале других хозяйственных обществ
государственные/муниципальные облигации исключительные права, имеющие денежную оценку
• п. 1 ст. 66 ГК РФ)
Минимальный размер уставного капитала должен быть внесен денежными средствами. Порядок оценки неденеж-
ных вкладов
денежная оценка неденежного вклада в уставном капитале хозяйственного общества определяется единогласным решением учредителей или общим собранием, с обязательным привлечением независимого оценщика (п. 2 ст. 66.2 ГК РФ)
Ответст-
венность за несправедливую оценку
участники общества и независимый оценщик солидарно несут ответственность по обязательствам общества в пределах суммы, на которую завышена оценка имущества в течение 5 лет с момента государственной регистрации п. 3 ст. 66.2 ГК РФ)
ФОРМИРОВАНИЕ УСТАВНОГО КАПИТАЛА 108 —
ГОСУДАРСТВЕННАЯ РЕГИСТРАЦИЯ ХОЗЯЙСТВЕННОГО ОБЩЕСТВА (ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ)
Общество считается созданным с момента его государственной регистрации.
ГОСУДАРСТВЕННАЯ РЕГИСТРАЦИЯ — акт уполномоченного федерального органа исполнительной власти, осуществляемый посредством внесения в единый государственный реестр юридических лиц сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридических лица также иных сведений о юридических лицах в соответствии с указанным законом. Срок осуществления государственной регистрации 5 рабочих дней со дня представления документов п. 1 ст. 8 Закона о регистрации юридических лиц).
ПРИНЦИП ПУБЛИЧНОЙ ДОСТОВЕРНОСТИ РЕЕСТРА лицо, добросовестно полагающееся на данные единого государственного реестра юридических лиц, вправе исходить из того, что они соответствуют действительным обстоятельствам п. 2 ст. 51 ГК РФ).
Правоспособность юридического лица прекращается только в случае завершения его ликвидации признание регистрации юридического лица недействительной само по себе не является основанием для того, чтобы считать ничтожными сделки, совершенные до признания регистрации недействительной Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 9 июня 2000 г. № 54 ).
— 109 —
Общество считается созданным с момента его государственной регистрации.
ГОСУДАРСТВЕННАЯ РЕГИСТРАЦИЯ — акт уполномоченного федерального органа исполнительной власти, осуществляемый посредством внесения в единый государственный реестр юридических лиц сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридических лица также иных сведений о юридических лицах в соответствии с указанным законом. Срок осуществления государственной регистрации 5 рабочих дней со дня представления документов п. 1 ст. 8 Закона о регистрации юридических лиц).
ПРИНЦИП ПУБЛИЧНОЙ ДОСТОВЕРНОСТИ РЕЕСТРА лицо, добросовестно полагающееся на данные единого государственного реестра юридических лиц, вправе исходить из того, что они соответствуют действительным обстоятельствам п. 2 ст. 51 ГК РФ).
Правоспособность юридического лица прекращается только в случае завершения его ликвидации признание регистрации юридического лица недействительной само по себе не является основанием для того, чтобы считать ничтожными сделки, совершенные до признания регистрации недействительной Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 9 июня 2000 г. № 54 ).
— 109 —
ДОКУМЕНТЫ, ПРЕДОСТАВЛЯЕМЫЕ ДЛЯ ГОСУДАРСТВЕННОЙ РЕГИСТРАЦИИ
заявление о государственной регистрации документ о создании общества, например, протокол собрания учредителей, решение единственного участника о создании общества устав хозяйственного общества в двух экземплярах документ об уплате государственной пошлины для учредителей-нерезидентов — выписка из реестра юридических лиц страны происхождения
• с апостилем) ст. 12 Закона о регистрации юридических лиц)
Заявление подписывается с согласия всех учредителей одним из учредителей директором иным лицом, уполномоченным учредителями на подписание Подпись заверяется нотариально
(пп. 1.2 п. 1 ст. 9 Закона о регистрации юридических лиц)
Датой представления документов при осуществлении государственной регистрации является день их получения регистрирующим органом п. 2 ст. 9 Закона о регистрации юридических лиц 110 —
заявление о государственной регистрации документ о создании общества, например, протокол собрания учредителей, решение единственного участника о создании общества устав хозяйственного общества в двух экземплярах документ об уплате государственной пошлины для учредителей-нерезидентов — выписка из реестра юридических лиц страны происхождения
• с апостилем) ст. 12 Закона о регистрации юридических лиц)
Заявление подписывается с согласия всех учредителей одним из учредителей директором иным лицом, уполномоченным учредителями на подписание Подпись заверяется нотариально
(пп. 1.2 п. 1 ст. 9 Закона о регистрации юридических лиц)
Датой представления документов при осуществлении государственной регистрации является день их получения регистрирующим органом п. 2 ст. 9 Закона о регистрации юридических лиц 110 —
СОБЛЮДЕНИЕ ТРЕБОВАНИЯ ЗАКОННОСТИ ПРИ ГОСУДАРСТВЕННОЙ РЕГИСТРАЦИИ
Юридическое лицо обязано возместить убытки, причиненные другим участникам гражданского оборота вследствие непредставления, несвоевременного представления или представления недостоверных данных о нем в единый государственный реестр юридических лиц (п. 2 ст. 51 ГК РФ. Уполномоченный государственный орган обязан до государственной регистрации провести проверку достоверности включаемых в реестр данных
• п. 3 ст. 51 ГК РФ)
При этом государственный орган по общему правилу не осуществляет проверку представленных документов на их соответствие федеральным законами иным правовым актам п. 23 Постановления Пленума ВС РФ от 23 июня 2015 г. № заблаговременно сообщить заинтересованным лицам о предстоящей регистрации либо о внесении изменений в устав п. 4 ст. 52 ГК РФ)
при подаче документов разместить сведения на своем официальном сайте
•
( п. 3 ст. 9 Закона о регистрации юридических лиц)
убытки, возникшие по вине уполномоченного государственного органа, причиненные незаконным отказом в регистрации/незаконной регистрацией юридического лица, подлежат компенсации за счет казны РФ п. 7 ст. 51 ГК РФ 111 —
Юридическое лицо обязано возместить убытки, причиненные другим участникам гражданского оборота вследствие непредставления, несвоевременного представления или представления недостоверных данных о нем в единый государственный реестр юридических лиц (п. 2 ст. 51 ГК РФ. Уполномоченный государственный орган обязан до государственной регистрации провести проверку достоверности включаемых в реестр данных
• п. 3 ст. 51 ГК РФ)
При этом государственный орган по общему правилу не осуществляет проверку представленных документов на их соответствие федеральным законами иным правовым актам п. 23 Постановления Пленума ВС РФ от 23 июня 2015 г. № заблаговременно сообщить заинтересованным лицам о предстоящей регистрации либо о внесении изменений в устав п. 4 ст. 52 ГК РФ)
при подаче документов разместить сведения на своем официальном сайте
•
( п. 3 ст. 9 Закона о регистрации юридических лиц)
убытки, возникшие по вине уполномоченного государственного органа, причиненные незаконным отказом в регистрации/незаконной регистрацией юридического лица, подлежат компенсации за счет казны РФ п. 7 ст. 51 ГК РФ 111 —
ОСНОВАНИЯ ДЛЯ ОТКАЗАВ ГОСУДАРСТВЕННОЙ РЕГИСТРАЦИИ ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА
непредставление заявителем необходимых для государственной регистрации документов представление документов в ненадлежащий регистрирующий орган несоблюдение нотариальной формы представляемых документов в случаях, если такая форма
• обязательна в соответствии с федеральными законами подписание заявления неуполномоченным лицом несоответствие наименования юридического лица требованиям федерального закона если физическое лицо — учредитель (участник) лишено права заниматься предпринимательской
• деятельностью на определенный сроки такой срок не истек при наличии информации о недостоверности содержащихся в представленных в регистрирующий орган документах сведений представление недостоверных сведений о месте нахождения юридического лица п. 1. ст. 23 Закона о регистрации юридических лиц, Постановление Пленума ВАС РФ от 30 июля
2013 г. № 61 О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с достоверностью адреса юридического лица 112 —
непредставление заявителем необходимых для государственной регистрации документов представление документов в ненадлежащий регистрирующий орган несоблюдение нотариальной формы представляемых документов в случаях, если такая форма
• обязательна в соответствии с федеральными законами подписание заявления неуполномоченным лицом несоответствие наименования юридического лица требованиям федерального закона если физическое лицо — учредитель (участник) лишено права заниматься предпринимательской
• деятельностью на определенный сроки такой срок не истек при наличии информации о недостоверности содержащихся в представленных в регистрирующий орган документах сведений представление недостоверных сведений о месте нахождения юридического лица п. 1. ст. 23 Закона о регистрации юридических лиц, Постановление Пленума ВАС РФ от 30 июля
2013 г. № 61 О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с достоверностью адреса юридического лица 112 —
§ 2. РЕОРГАНИЗАЦИЯ ХОЗЯЙСТВЕННЫХ ОБЩЕСТВ. ПОНЯТИЕ И ФОРМЫ РЕОРГАНИЗАЦИИ
Р Е ОРГАНИЗАЦИЯ особая процедура, входе которой происходит прекращение и (или) создание юридического лица, сопровождающаяся переходом прав и обязанностей реорганизованного юридического лица (правопредшественника) в порядке правопреемства к другому юридическому лицу (правопреемнику).
Слияние — возникновение нового общества путем передачи ему всех прав и обязанностей двух или нескольких обществ с прекращением последних п. 1 ст. 16 Закона об АО, п. 1 ст. 52 Закона об ООО)
Присоедине-
ние — прекращение одного или нескольких обществ с передачей всех их прав и обязанностей другому обществу п. 1 ст. 17 Закона об АО, п. 1 ст. 53 Закона об ООО)
Разделение — прекращение общества с передачей всех его прав и обязанностей вновь создаваемым обществам п. 1 ст. 18 Закона об АО, п. 1 ст. 54 Закона об ООО)
Выделение — создание одного или нескольких обществ с передачей им части прав и обязанностей реорганизуемого общества без прекращения последнего п. 1 ст. 19 Закона об АО, п. 1 ст. 55 Закона об ООО)
Преобразова-
ние — изменения организационно- правовой формы юридического лица п. 5 ст. 58 ГК РФ)
Формы реорганизации 113 —
ПОНЯТИЕ И ФОРМЫ РЕОРГАНИЗАЦИИ
Согласно п. 1 ст. 67 ГК РФ допускается:
реорганизация с одновременным сочетанием различных ее
• форм — совмещенная реорганизация»
реорганизация с участием двух и более юридических лиц, в
• том числе созданных в разных организационно-правовых формах, если законом разрешается преобразование юридического лица одной из таких форм в юридическое лицо другой из таких форм — смешанная реорганизация 114 —
Согласно п. 1 ст. 67 ГК РФ допускается:
реорганизация с одновременным сочетанием различных ее
• форм — совмещенная реорганизация»
реорганизация с участием двух и более юридических лиц, в
• том числе созданных в разных организационно-правовых формах, если законом разрешается преобразование юридического лица одной из таких форм в юридическое лицо другой из таких форм — смешанная реорганизация 114 —
Добровольная реорганизация
Может быть осуществлена по решению учредителей (участников) или органа юридического лица, уполномоченного на то учредительным документом п. 1 ст. 57 ГК РФ).
Принудительная реорганизация
Осуществляется по решению уполномоченных государственных органов или по решению суда и может быть только в форме выделения или разделения п. 3 ст. 57 ГК РФ).
Цели добровольной реорганизации:
повышение эффективности управления компанией приобретение новых активов объединение активов для достижения лучших результатов секьюритизация активов разделение бизнеса Причины принудительной реорганизации:
нарушение порядка получения предварительного согласия антимонопольного органа на слияние, присоединение ч ст. 34 Закона о защите конкуренции)
систематическое осуществление монополистической деятельности хозяйственным обществом, занимающим доминирующее положение ч. 1 ст. 38 Закона о защите конкуренции)
ВИДЫ РЕОРГАНИЗАЦИИ ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА
ВИДЫ РЕОРГАНИЗАЦИИ 115 —
Может быть осуществлена по решению учредителей (участников) или органа юридического лица, уполномоченного на то учредительным документом п. 1 ст. 57 ГК РФ).
Принудительная реорганизация
Осуществляется по решению уполномоченных государственных органов или по решению суда и может быть только в форме выделения или разделения п. 3 ст. 57 ГК РФ).
Цели добровольной реорганизации:
повышение эффективности управления компанией приобретение новых активов объединение активов для достижения лучших результатов секьюритизация активов разделение бизнеса Причины принудительной реорганизации:
нарушение порядка получения предварительного согласия антимонопольного органа на слияние, присоединение ч ст. 34 Закона о защите конкуренции)
систематическое осуществление монополистической деятельности хозяйственным обществом, занимающим доминирующее положение ч. 1 ст. 38 Закона о защите конкуренции)
ВИДЫ РЕОРГАНИЗАЦИИ ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА
ВИДЫ РЕОРГАНИЗАЦИИ 115 —
ПРИНУДИТЕЛЬНАЯ РЕОРГАНИЗАЦИЯ
Принудительная реорганизация проводится на основании решения суда поиску антимонопольных органов в случае систематического осуществления монополистической деятельности занимающей доминирующее положение коммерческой организацией, а также некоммерческой организацией, осуществляющей приносящую доход деятельность ч. 1 ст. 34 Закона о защите конкуренции).
Условия принятия судом решения существует возможность обособления структурных подразделений коммерческой организации отсутствует технологически обусловленная взаимосвязь структурных подразделений коммерческой организации (в частности, 30 и менее % общего объема производимой структурным подразделением продукции, выполняемых работ, оказываемых услуг потребляется иными структурными подразделениями этой коммерческой организации) существует возможность самостоятельной деятельности на соответствующем товарном рынке для
• юридических лиц, созданных в результате реорганизации ч. 1 ст. 38 Закона о защите конкуренции)
Последствия принятия судом решения
Общество обязано в срок, определенный судом, но который не может быть менее чем 6 месяцев, провести реорганизацию ч. 3 ст. 38 Закона о защите конкуренции 116 —
Принудительная реорганизация проводится на основании решения суда поиску антимонопольных органов в случае систематического осуществления монополистической деятельности занимающей доминирующее положение коммерческой организацией, а также некоммерческой организацией, осуществляющей приносящую доход деятельность ч. 1 ст. 34 Закона о защите конкуренции).
Условия принятия судом решения существует возможность обособления структурных подразделений коммерческой организации отсутствует технологически обусловленная взаимосвязь структурных подразделений коммерческой организации (в частности, 30 и менее % общего объема производимой структурным подразделением продукции, выполняемых работ, оказываемых услуг потребляется иными структурными подразделениями этой коммерческой организации) существует возможность самостоятельной деятельности на соответствующем товарном рынке для
• юридических лиц, созданных в результате реорганизации ч. 1 ст. 38 Закона о защите конкуренции)
Последствия принятия судом решения
Общество обязано в срок, определенный судом, но который не может быть менее чем 6 месяцев, провести реорганизацию ч. 3 ст. 38 Закона о защите конкуренции 116 —
ГАРАНТИИ ЗАЩИТЫ ПРАВ КРЕДИТОРОВ, ОБЕСПЕЧИВАЕМЫЕ ИНФОРМИРОВАНИЕМ О РЕОРГАНИЗАЦИИ*
Ст. 60 ГК РФ При реорганизации в форме преобразования правила, установленные ст. 60 ГК РФ и обеспечивающие гарантии прав кредиторов не применяются п. 5 ст. 58 ГК РФ. Исключением является обязанность уведомить уполномоченный государственный орган о начале процедуры реорганизации п. 27 Постановления Пленума ВС РФ от 23 июня 2015 г. № Принятие решения о реорганизации общества
Внесение в ЕГРЮЛ записи о начале процедуры реорганизации
Размещение публикации о реорганизации в СМИ незамедлительно после внесения сведений в ЕГРЮЛ)
Письменное уведомление в ФНС (3 дня с момента принятия решения)
Получение свидетельства о начале процедуры реорганизации
Повторное размещение публикации о реорганизации в СМИ в течение месяца после предыдущей публикации 117 —
Ст. 60 ГК РФ При реорганизации в форме преобразования правила, установленные ст. 60 ГК РФ и обеспечивающие гарантии прав кредиторов не применяются п. 5 ст. 58 ГК РФ. Исключением является обязанность уведомить уполномоченный государственный орган о начале процедуры реорганизации п. 27 Постановления Пленума ВС РФ от 23 июня 2015 г. № Принятие решения о реорганизации общества
Внесение в ЕГРЮЛ записи о начале процедуры реорганизации
Размещение публикации о реорганизации в СМИ незамедлительно после внесения сведений в ЕГРЮЛ)
Письменное уведомление в ФНС (3 дня с момента принятия решения)
Получение свидетельства о начале процедуры реорганизации
Повторное размещение публикации о реорганизации в СМИ в течение месяца после предыдущей публикации 117 —
ПЕРЕДАТОЧНЫЙ АКТ
Ст. 59 ГК РФ
П ЕРЕ ДАТОЧНЫЙ АКТ должен содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников (п. 1 ст. 59 ГК РФ. Передаточный акт утверждается участниками юридического лица или органом, принявшим решение о реорганизации в форме выделения или разделения, и представляется вместе с учредительными документами для государственной регистрации юридических лиц.
Непредставление передаточного акта, отсутствие в нем положений о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица влекут отказ в государственной регистрации юридических лиц, создаваемых в результате реорганизации п. 2 ст. 59 ГК РФ).
Содержание передаточного акта определяется на основании:
бухгалтерской отчетности, определяющей состав имущества и обязательств актов (описей) инвентаризации имущества и обязательств первичных учетных документов по материальным ценностям расшифровок (описей) кредиторской и дебиторской задолженностей с информацией о письменном уведомлении кредиторов и дебиторов, а также о расчетах с бюджетом и внебюджетными фондами (Приказ Минфина России от 20 мая 2003 г. № н 118 —
Ст. 59 ГК РФ
П ЕРЕ ДАТОЧНЫЙ АКТ должен содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников (п. 1 ст. 59 ГК РФ. Передаточный акт утверждается участниками юридического лица или органом, принявшим решение о реорганизации в форме выделения или разделения, и представляется вместе с учредительными документами для государственной регистрации юридических лиц.
Непредставление передаточного акта, отсутствие в нем положений о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица влекут отказ в государственной регистрации юридических лиц, создаваемых в результате реорганизации п. 2 ст. 59 ГК РФ).
Содержание передаточного акта определяется на основании:
бухгалтерской отчетности, определяющей состав имущества и обязательств актов (описей) инвентаризации имущества и обязательств первичных учетных документов по материальным ценностям расшифровок (описей) кредиторской и дебиторской задолженностей с информацией о письменном уведомлении кредиторов и дебиторов, а также о расчетах с бюджетом и внебюджетными фондами (Приказ Минфина России от 20 мая 2003 г. № н 118 —
ПРИСОЕДИНЕНИЕ прекращение одного или нескольких хозяйственных обществ с передачей всех их прав и обязанностей другому обществу
(п. 2 ст. 58 ГК РФ. СЛИЯНИЕ И ПРИСОЕДИНЕНИЕ
С ЛИ ЯН И Е — возникновение нового общества путем передачи ему всех прав и обязанностей двух или нескольких обществ с прекращением последних (п. 1 ст. 58 ГК РФ).
Согласно изменениям, внесенным в ГК РФ ФЗ-99 от 5 мая 2014 г, при реорганизации юридических лиц в формах слияния или присоединения передаточный акт не требуется. Такое регулирование обусловлено универсальным правопреемством при реорганизации в этих формах См. об этом п. 26 Постановления Пленума ВС РФ от 23 июня 2015 г. № 25.
— 119 —
(п. 2 ст. 58 ГК РФ. СЛИЯНИЕ И ПРИСОЕДИНЕНИЕ
С ЛИ ЯН И Е — возникновение нового общества путем передачи ему всех прав и обязанностей двух или нескольких обществ с прекращением последних (п. 1 ст. 58 ГК РФ).
Согласно изменениям, внесенным в ГК РФ ФЗ-99 от 5 мая 2014 г, при реорганизации юридических лиц в формах слияния или присоединения передаточный акт не требуется. Такое регулирование обусловлено универсальным правопреемством при реорганизации в этих формах См. об этом п. 26 Постановления Пленума ВС РФ от 23 июня 2015 г. № 25.
— 119 —
ПРОЦЕДУРА СЛИЯНИЯ/ПРИСОЕДИНЕНИЯ Инвентаризация имущества реорганизуемых обществ
Проведение общего собрания участников (акционеров) каждого из реорганизуемых обществ по вопросу реорганизации
Уведомление о начале процедуры реорганизации
Проведение совместного общего собрания участников акционеров) обществ
Государственная регистрация общества, создаваемого в результате реорганизации 120 —
Проведение общего собрания участников (акционеров) каждого из реорганизуемых обществ по вопросу реорганизации
Уведомление о начале процедуры реорганизации
Проведение совместного общего собрания участников акционеров) обществ
Государственная регистрация общества, создаваемого в результате реорганизации 120 —
ДОГОВОР О СЛИЯНИИ/ПРИСОЕДИНЕНИИ
Правовая природа договора
Договор о совместной
деятельности:
регламентирует процедуру реорганизации не является учредительным документом утверждается общим собранием
• участников (акционеров) каждого из обществ подписывается лицом, осуществляющим полномочия единоличного исполнительного органа
Содержание договора в АО*
сведения о реорганизуемых обществах сведения об образуемом обществе порядок и условия слияния порядок конвертации акций каждого общества количество членов совета директоров создаваемого общества, избираемых каждым реорганизуемым обществом (если необходимо)
список членов ревизионной комиссии или указание о ревизоре создаваемого общества (если это необходимо)
список членов коллегиального исполнительного органа создаваемого общества (если это необходимо)
указание о лице, осуществляющем функции единоличного исполнительного органа создаваемого общества сведения о регистраторе
• п. 3 ст. 16, п. 3 ст. 17 Закона об АО Для ООО — строго не регламентировано 121 —
Правовая природа договора
Договор о совместной
деятельности:
регламентирует процедуру реорганизации не является учредительным документом утверждается общим собранием
• участников (акционеров) каждого из обществ подписывается лицом, осуществляющим полномочия единоличного исполнительного органа
Содержание договора в АО*
сведения о реорганизуемых обществах сведения об образуемом обществе порядок и условия слияния порядок конвертации акций каждого общества количество членов совета директоров создаваемого общества, избираемых каждым реорганизуемым обществом (если необходимо)
список членов ревизионной комиссии или указание о ревизоре создаваемого общества (если это необходимо)
список членов коллегиального исполнительного органа создаваемого общества (если это необходимо)
указание о лице, осуществляющем функции единоличного исполнительного органа создаваемого общества сведения о регистраторе
• п. 3 ст. 16, п. 3 ст. 17 Закона об АО Для ООО — строго не регламентировано 121 —
СОДЕРЖАНИЕ РЕШЕНИЯ О СЛИЯНИИ/ПРИСОЕДИНЕНИИ
При слиянии
(ст. 16 Закона об АО, ст. 52 Закона об ООО)
При присоединении (ст. 17 Закона об АО, ст. 53 Закона об ООО)
Общее собрание акционеров (участников) каждого из реорганизуемых обществ:
принимает решение о слиянии утверждает договор о слиянии утверждает устав общества В АО на собрании акционеров каждого из
реорганизуемых обществ принимается решение об избрании членов совета директоров пропорционально количеству акций, размещаемых среди акционеров соответствующего реорганизуемого общества, если иное не установлено договором о слиянии
(п. 2 ст. 16 Закона об АО).
Общее собрание акционеров (участников) в обществе, к которому осуществляется
присоединение:
принимает решение о присоединении утверждает договор о присоединении вносит изменения и дополнения в устав Общее собрание акционеров (участников) в присоединяемом обществе:
принимает решение о присоединении утверждает договор о присоединении
— 122 —
При слиянии
(ст. 16 Закона об АО, ст. 52 Закона об ООО)
При присоединении (ст. 17 Закона об АО, ст. 53 Закона об ООО)
Общее собрание акционеров (участников) каждого из реорганизуемых обществ:
принимает решение о слиянии утверждает договор о слиянии утверждает устав общества В АО на собрании акционеров каждого из
реорганизуемых обществ принимается решение об избрании членов совета директоров пропорционально количеству акций, размещаемых среди акционеров соответствующего реорганизуемого общества, если иное не установлено договором о слиянии
(п. 2 ст. 16 Закона об АО).
Общее собрание акционеров (участников) в обществе, к которому осуществляется
присоединение:
принимает решение о присоединении утверждает договор о присоединении вносит изменения и дополнения в устав Общее собрание акционеров (участников) в присоединяемом обществе:
принимает решение о присоединении утверждает договор о присоединении
— 122 —
2.3. РАЗДЕЛЕНИЕ И ВЫДЕЛЕНИЕ
Р АЗ ДЕЛЕНИЕ прекращение общества с передачей всех его прав и обязанностей вновь создаваемым общест- вам.
При разделении юридического лица его права и обязанности переходят к вновь возникшим юридическим лицам в соответствии с передаточным актом п. 3 ст. 58 ГК РФ).
В Ы ДЕЛЕНИЕ создание одного или нескольких обществ с передачей ему (им) части прав и обязанностей ре- организуемого общества без прекращения последнего.
При выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц к каждому из них переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом (п. 4 ст. 58 ГК РФ.
— 123 —
ПРОЦЕДУРА РАЗДЕЛЕНИЯ/ВЫДЕЛЕНИЯ
Инвентаризация имущества реорганизуемого общества
Проведение общего собрания разделяемого общества / общества, из которого происходит выделение
Уведомление о реорганизации
Государственная регистрация реорганизованных обществ 124 —
Инвентаризация имущества реорганизуемого общества
Проведение общего собрания разделяемого общества / общества, из которого происходит выделение
Уведомление о реорганизации
Государственная регистрация реорганизованных обществ 124 —
СОДЕРЖАНИЕ РЕШЕНИЯ О РАЗДЕЛЕНИИ/ВЫДЕЛЕНИИ
наименование, сведения о месте нахождения каждого создаваемого общества порядок и условия разделения (выделения особенности размещения акций список членов ревизионной комиссии или указание о ревизоре
• каждого создаваемого общества список членов коллегиального исполнительного органа каждого
• создаваемого общества указание о лице, осуществляющем функции единоличного исполнительного органа каждого создаваемого общества указание об утверждении передаточного акта указание об утверждении устава каждого создаваемого общества
• с приложением устава каждого создаваемого общества наименование, сведения о месте нахождения регистратора создаваемого общества 125 —
наименование, сведения о месте нахождения каждого создаваемого общества порядок и условия разделения (выделения особенности размещения акций список членов ревизионной комиссии или указание о ревизоре
• каждого создаваемого общества список членов коллегиального исполнительного органа каждого
• создаваемого общества указание о лице, осуществляющем функции единоличного исполнительного органа каждого создаваемого общества указание об утверждении передаточного акта указание об утверждении устава каждого создаваемого общества
• с приложением устава каждого создаваемого общества наименование, сведения о месте нахождения регистратора создаваемого общества 125 —
2.4. ПРЕОБРАЗОВАНИЕ ХОЗЯЙСТВЕННЫХ ОБЩЕСТВ
П РЕ ОБРАЗОВАНИЕ изменение ор- га низационно-правовой формы хозяйственного общества.
При преобразовании юридического лица одной организационно-правовой формы в юридическое лицо другой организационно-
правовой формы права и обязанности реорганизованного юридического лица в отношении других лиц не изменяются, за исключением прав и обязанностей в отношении учредителей (участников, изменение которых вызвано реорганизацией (п. 5 ст. 58 ГК РФ).
Процедура преобразования
Подготовка документов проект решения и устава)
Проведение общего собрания
Государственная регистрация реорганизованного общества 126 —
ФОРМЫ ПРЕОБРАЗОВАНИЯ
АО вправе преобразоваться в ООО, хозяйственное товарищество или производственный кооператив ст. 104 ГК РФ).
ООО вправе преобразоваться в акционерное общество, хозяйственное товарищество или производственный кооператив ст. 92 ГК РФ. Хозяйственное партнёрство может быть преобразовано в АО по единогласному решению всех участников, если иное не предусмотрено соглашением об управлении партнерством) ст. 24 Закона о хозяйственных партнёрствах).
* Число членов производственного кооператива — физических лиц не может быть менее пяти ст. 4 Закона о производственных кооперативах 127 —
АО вправе преобразоваться в ООО, хозяйственное товарищество или производственный кооператив ст. 104 ГК РФ).
ООО вправе преобразоваться в акционерное общество, хозяйственное товарищество или производственный кооператив ст. 92 ГК РФ. Хозяйственное партнёрство может быть преобразовано в АО по единогласному решению всех участников, если иное не предусмотрено соглашением об управлении партнерством) ст. 24 Закона о хозяйственных партнёрствах).
* Число членов производственного кооператива — физических лиц не может быть менее пяти ст. 4 Закона о производственных кооперативах 127 —
Условия предъявления
требований
Права кредиторов возникли до начала процедуры реорганизации
Содержание прав
требования
Данные права не предоставляются кредитору, уже имеющему достаточное обеспечение
(п.п. 2, 4 ст. 60 ГК РФ)
Последствия неисполнения требований
кредиторов
Лица, имеющие фактическую возможность определять действия реорганизованных юридических лиц, члены их коллегиальных органов и лицо, уполномоченное выступать от имени реорганизованного юридического лица наряду с юридическими лицами, созданными в результате реорганизации, несут перед кредиторами солидарную ответственность п. 3 ст. 60 ГК РФ.
ГАРАНТИИ ПРАВ КРЕДИТОРОВ ПРИ ПРОВЕДЕНИИ РЕОРГАНИЗАЦИИ ХОЗЯЙСТВЕННЫХ ОБЩЕСТВ
Требовать досрочного исполнения
обязательства
При невозможности досрочного
исполнения
Требовать прекращения обязательства и возмещения убытков 128 —
требований
Права кредиторов возникли до начала процедуры реорганизации
Содержание прав
требования
Данные права не предоставляются кредитору, уже имеющему достаточное обеспечение
(п.п. 2, 4 ст. 60 ГК РФ)
Последствия неисполнения требований
кредиторов
Лица, имеющие фактическую возможность определять действия реорганизованных юридических лиц, члены их коллегиальных органов и лицо, уполномоченное выступать от имени реорганизованного юридического лица наряду с юридическими лицами, созданными в результате реорганизации, несут перед кредиторами солидарную ответственность п. 3 ст. 60 ГК РФ.
ГАРАНТИИ ПРАВ КРЕДИТОРОВ ПРИ ПРОВЕДЕНИИ РЕОРГАНИЗАЦИИ ХОЗЯЙСТВЕННЫХ ОБЩЕСТВ
Требовать досрочного исполнения
обязательства
При невозможности досрочного
исполнения
Требовать прекращения обязательства и возмещения убытков 128 —
Права акционеров
при реорганизации
В форме слияния/
присоединения
В форме выделения/разделения
Условия возникновения прав
(п.1 ст Закона об АО)
если голосовали против если не принимали участия в голосовании Содержание прав
требовать от общества выкупа всех или части принадлежащих им акций. Стоимость выкупленных акций определяется оценщиком и утверждается советом директоров. Стоимость не может быть ниже рыночной без учета влияния на реорганизацию (п. 3 ст. 75 Закона об АО)
Каждый акционер реорганизуемого общества должен получить акции каждого создаваемого путем реорганизации общества, предоставляющие те же права, что и принадлежащие ему акции реорганизуемого общества, пропорционально их числу (п. 3.3 ст. 18, ст. 19 Закона об АО)
ГАРАНТИИ ПРАВ АКЦИОНЕРОВ ПРИ РЕОРГАНИЗАЦИИ
Уставом непубличного общества в отношении определенных категорий (типов) акций могут быть предусмотрены порядок (в том числе непропорциональность) их конвертации в акции другого общества, создаваемого в результате реорганизации общества, и (или) порядок (в том числе непропорциональность) их обмена на доли участников в уставном капитале ООО, доли или вклады в складочном капитале хозяйственного товарищества либо паи членов производственного кооператива, создаваемых в результате реорганизации общества.
Закон устанавливает усложненный порядок принятия и изменения соответствующих положений — п. 8 ст. 15 Закона об АО.
— 129 —
при реорганизации
В форме слияния/
присоединения
В форме выделения/разделения
Условия возникновения прав
(п.1 ст Закона об АО)
если голосовали против если не принимали участия в голосовании Содержание прав
требовать от общества выкупа всех или части принадлежащих им акций. Стоимость выкупленных акций определяется оценщиком и утверждается советом директоров. Стоимость не может быть ниже рыночной без учета влияния на реорганизацию (п. 3 ст. 75 Закона об АО)
Каждый акционер реорганизуемого общества должен получить акции каждого создаваемого путем реорганизации общества, предоставляющие те же права, что и принадлежащие ему акции реорганизуемого общества, пропорционально их числу (п. 3.3 ст. 18, ст. 19 Закона об АО)
ГАРАНТИИ ПРАВ АКЦИОНЕРОВ ПРИ РЕОРГАНИЗАЦИИ
Уставом непубличного общества в отношении определенных категорий (типов) акций могут быть предусмотрены порядок (в том числе непропорциональность) их конвертации в акции другого общества, создаваемого в результате реорганизации общества, и (или) порядок (в том числе непропорциональность) их обмена на доли участников в уставном капитале ООО, доли или вклады в складочном капитале хозяйственного товарищества либо паи членов производственного кооператива, создаваемых в результате реорганизации общества.
Закон устанавливает усложненный порядок принятия и изменения соответствующих положений — п. 8 ст. 15 Закона об АО.
— 129 —
ПРИЗНАНИЕ РЕОРГАНИЗАЦИИ НЕДЕЙСТВИТЕЛЬНОЙ ИЛИ НЕСОСТОЯВШЕЙСЯ
Признание решения о реорганизации недействительным Признание реорганизации
несостоявшейся
Решение о реорганизации юридического лица может быть признано недействительным по требованию участников реоргани- зуемого юридического лица, а также иных лиц, не являющихся участниками юридического лица, если такое право им предоставлено законом.
Признание судом недействительным решения о реорганизации юридического лица не влечет ликвидации образовавшегося в результате реорганизации юридического лица, а также не является основанием для признания недействительными сделок, совершенных таким юридическим лицом
(п.п. 1, 2 ст. 60.1 ГК РФ).
Суд по требованию участника корпорации, голосовавшего против принятия решения о реорганизации этой корпорации или не принимавшего участия в голосовании, может признать реорганизацию несостояв- шейся.
Реорганизация признается несостоявшейся лишь в особых случаях например, когда на регистрацию были представлены подложные документы и на самом деле решение о реорганизации компании вообще не принималось п. 1 ст. 60.2 ГК РФ 130 —
Признание решения о реорганизации недействительным Признание реорганизации
несостоявшейся
Решение о реорганизации юридического лица может быть признано недействительным по требованию участников реоргани- зуемого юридического лица, а также иных лиц, не являющихся участниками юридического лица, если такое право им предоставлено законом.
Признание судом недействительным решения о реорганизации юридического лица не влечет ликвидации образовавшегося в результате реорганизации юридического лица, а также не является основанием для признания недействительными сделок, совершенных таким юридическим лицом
(п.п. 1, 2 ст. 60.1 ГК РФ).
Суд по требованию участника корпорации, голосовавшего против принятия решения о реорганизации этой корпорации или не принимавшего участия в голосовании, может признать реорганизацию несостояв- шейся.
Реорганизация признается несостоявшейся лишь в особых случаях например, когда на регистрацию были представлены подложные документы и на самом деле решение о реорганизации компании вообще не принималось п. 1 ст. 60.2 ГК РФ 130 —
1 2 3 4 5 6 7 8 9 ... 17
§3. ЛИКВИДАЦИЯ ХОЗЯЙСТВЕННЫХ ОБЩЕСТВ ПОНЯТИЕ ЛИКВИДАЦИИ
Л ИК ВИДА Ц И Я — прекращение деятельности хозяйственного общества без перехода прав и обязанностей в порядке универсального правопреемства к другим лицам ст. 61 ГК РФ).
Наличие решения о добровольной ликвидации хозяйственного общества не исключает возможности его принудительной ликвидации п. 7 Информационного письма ВАС от 13 января 2000 г. № Невыполнение решения участников юридического лица о его ликвидации не является основанием для принудительной ликвидации п. 8 Информационного письма ВАС от 13 января 2000 г. № 50). Ликвидация добровольная — по решению участников общего собрания хозяйственного общества)
принудительная — по решению суда 131 —
Фор
м
ы
Добровольная
Принудительная
По решению участников По решению суда
В административном порядке
Основания
В том числе в связи с истечением
• срока, на который создавалось общество с достижением
• цели деятельности общества иные основания
•
(абз. 1 п. 2 ст. 61
ГК РФ)
признание юридического лица банкротом
• п. 1 ст. 65 ГК РФ)
осуществление незаконной деятельности осуществление деятельности без лицензии грубые нарушения закона, если они носят неустранимый характер поиску учредителя (участника) юридического лица в случае невозможности достижения целей, ради которых оно создано иные случаи, предусмотренные законом
• п. 3 ст. 61 ГК РФ Принудительная ликвидация — исключительная мера. Она должна быть соразмерна нарушениями последствиям (п. 28 Постановления Пленума ВС РФ от 23 июня 2015 г. № по решению регистрирующего органа исключение из ЕГРЮЛ фактически недействующего юридического лица ст. 64.2 ГК РФ ст. 21.1 Закона о регистра-
ции)
ФОРМЫ И ОСНОВАНИЯ ЛИКВИДАЦИИ
О СНОВАНИЯ ЛИКВИДАЦИИ юридические факты, с которыми законодательство связывает начало процедуры ликвидации хозяйственного общества 132 —
ПРОЦЕДУРА ДОБРОВОЛЬНОЙ ЛИКВИДАЦИИ
Принятие решения о ликвидации и назначении ликвидационной комиссии
Расчеты с должниками и кредиторами
Внесение записи в ЕГРЮЛ о начале процедуры ликвидации
Составление окончательного ликвидационного баланса
Направление уведомления в регистрирующий орган
(3 дня с момента принятия решения)
Составление промежуточного ликвидационного баланса
Публикация сообщения о ликвидации
Внесение записи в ЕГРЮЛ о ликвидации 133 —
Принятие решения о ликвидации и назначении ликвидационной комиссии
Расчеты с должниками и кредиторами
Внесение записи в ЕГРЮЛ о начале процедуры ликвидации
Составление окончательного ликвидационного баланса
Направление уведомления в регистрирующий орган
(3 дня с момента принятия решения)
Составление промежуточного ликвидационного баланса
Публикация сообщения о ликвидации
Внесение записи в ЕГРЮЛ о ликвидации 133 —
Вид общества
АО
ООО
Содержание
решения
ликвидировать хозяйственное общество назначить ликвидационную комиссию Уполномоченный на принятие решения орган
Общее собрание
(пп. 3 п. 1 ст. 48 Закона об АО)
Общее собрание
(пп. 11 п. 2 ст. 33 Закона об ООО)
Необходимое число голосов
Не менее 3/4 голосов акционеров владельцев голосующих акций, принимающих участие в ОСА
(п. 4 ст. 49 Закона об АО)
Единогласно всеми участниками общества
(п. 8 ст. 37 Закона об ООО)
ДОБРОВОЛЬНАЯ ЛИКВИДАЦИЯ
Ст. 61 ГК РФ 134 —
АО
ООО
Содержание
решения
ликвидировать хозяйственное общество назначить ликвидационную комиссию Уполномоченный на принятие решения орган
Общее собрание
(пп. 3 п. 1 ст. 48 Закона об АО)
Общее собрание
(пп. 11 п. 2 ст. 33 Закона об ООО)
Необходимое число голосов
Не менее 3/4 голосов акционеров владельцев голосующих акций, принимающих участие в ОСА
(п. 4 ст. 49 Закона об АО)
Единогласно всеми участниками общества
(п. 8 ст. 37 Закона об ООО)
ДОБРОВОЛЬНАЯ ЛИКВИДАЦИЯ
Ст. 61 ГК РФ 134 —
ЛИКВИДАЦИОННАЯ КОМИССИЯ
Л ИК ВИДА Ц ИОННАЯ КОМИССИЯ ЛИКВИДАТОР орган общества, образуемый по решению общего собрания на время ликвидации, осуществляющий мероприятия по ликвидации юридического лица, а также управление текущей деятельностью общества в указанный период.
Ликвидационная комиссия (ликвидатор) обязана:
уведомить регистрирующий орган о начале ликвидации разработать и утвердить план ликвидации провести инвентаризацию имущества и обязательств принять меры по взысканию дебиторской задолженности принять меры по погашению кредиторской задолженности составить ликвидационный баланс
— 135 —
Л ИК ВИДА Ц ИОННАЯ КОМИССИЯ ЛИКВИДАТОР орган общества, образуемый по решению общего собрания на время ликвидации, осуществляющий мероприятия по ликвидации юридического лица, а также управление текущей деятельностью общества в указанный период.
Ликвидационная комиссия (ликвидатор) обязана:
уведомить регистрирующий орган о начале ликвидации разработать и утвердить план ликвидации провести инвентаризацию имущества и обязательств принять меры по взысканию дебиторской задолженности принять меры по погашению кредиторской задолженности составить ликвидационный баланс
— 135 —
Й ЭТАП
ПУБЛИКАЦИЯ СООБЩЕНИЯ О ЛИКВИДАЦИИ
Ликвидационная комиссия:
публикует в СМИ сообщение о ликвидации
• общества и о порядке и сроке заявления требований его кредиторами уведомляет профсоюз о массовом высвобождении работников, если таковое имеется уведомляет кредиторов о начале процедуры ликвидации определяет должников и взыскивает дебиторскую задолженность
Срок заявления требований кредиторами не может быть менее 2 месяцев с момента
• опубликования сообщения о ликвидации п. 1 ст. 63 ГК РФ)
Сообщение должно содержать:
полное наименование юридического лица местонахождение юридического лица наименование органа, принявшего решение о ликвидации
ИНН/КПП, ОГРН ликвидируемого юридического лица порядок и сроки заявления требований
• кредиторов способ связи с ликвидационной комиссией
— 136 —
ПУБЛИКАЦИЯ СООБЩЕНИЯ О ЛИКВИДАЦИИ
Ликвидационная комиссия:
публикует в СМИ сообщение о ликвидации
• общества и о порядке и сроке заявления требований его кредиторами уведомляет профсоюз о массовом высвобождении работников, если таковое имеется уведомляет кредиторов о начале процедуры ликвидации определяет должников и взыскивает дебиторскую задолженность
Срок заявления требований кредиторами не может быть менее 2 месяцев с момента
• опубликования сообщения о ликвидации п. 1 ст. 63 ГК РФ)
Сообщение должно содержать:
полное наименование юридического лица местонахождение юридического лица наименование органа, принявшего решение о ликвидации
ИНН/КПП, ОГРН ликвидируемого юридического лица порядок и сроки заявления требований
• кредиторов способ связи с ликвидационной комиссией
— 136 —
Й ЭТАП СОСТАВЛЕНИЕ ПРОМЕЖУТОЧНОГО ЛИКВИДАЦИОННОГО БАЛАНСА
Промежуточный ликвидационный баланс отражает общее имущественное состояние общества на данный момента также выявленную кредиторскую и дебиторскую задолженности. Баланс составляется ликвидационной комиссией по окончании срока для предъявления требований кредиторами Баланс согласовывается с органом, производящим регистрацию юридических лиц
Баланс утверждается участниками юридического лица или органом, принявшими решение о ликвидации (абз. 2 п. 2 ст. 63 ГК РФ)
Баланс предоставляется в регистрационный орган вместе с уведомлением о его составлении
Регистрирующий орган вносит запись в ЕГРЮЛ о составлении промежуточного ликвидационного баланса 137 —
Промежуточный ликвидационный баланс отражает общее имущественное состояние общества на данный момента также выявленную кредиторскую и дебиторскую задолженности. Баланс составляется ликвидационной комиссией по окончании срока для предъявления требований кредиторами Баланс согласовывается с органом, производящим регистрацию юридических лиц
Баланс утверждается участниками юридического лица или органом, принявшими решение о ликвидации (абз. 2 п. 2 ст. 63 ГК РФ)
Баланс предоставляется в регистрационный орган вместе с уведомлением о его составлении
Регистрирующий орган вносит запись в ЕГРЮЛ о составлении промежуточного ликвидационного баланса 137 —
РАСЧЕТЫ С КРЕДИТОРАМИ
Расчеты с кредиторами:
осуществляются денежными средствами при недостаточности денежных средств — за счет имущества общества. Имущество реализуется с публичных торгов в порядке, установленном для исполнения судебных решений
О СНОВАНИЕ ДЛЯ НАЧАЛА ПРОЦЕДУРЫ БАНКРОТСТВА невозможность рассчитаться с кредиторами. При наличии признаков несостоятельности юридического лица (банкротства) ликвидационная комиссия обязана обратиться в арбитражный суд п. 3 ст. 63 ГК РФ).
Требования, непризнанные ликвидационной комиссией, если кредиторы по таким требованиям не обращались с исками в суд, считаются погашенными (пп. 2 п. 5.1 ст. 64
ГК РФ).
Очередность расчетов с кредиторами
При обнаружения имущества ликвидированного юридического лица, заинтересованное лицо в течение 5 лет с момента внесения в ЕГРЮЛ сведений о прекращении юридического лица вправе обратиться в суд с заявлением о назначении процедуры распределения обнаруженного имущества среди лиц, имеющих на это право (п. 5.2 ст. 64 ГК РФ. По обязательствам, связанным с причинением вреда жизни и здоровью
Оплата труда и выплата выходных пособий работникам
Расчеты по обязательным платежам в бюджет и внебюджетные фонды
Прочие кредиторы 138 —
Расчеты с кредиторами:
осуществляются денежными средствами при недостаточности денежных средств — за счет имущества общества. Имущество реализуется с публичных торгов в порядке, установленном для исполнения судебных решений
О СНОВАНИЕ ДЛЯ НАЧАЛА ПРОЦЕДУРЫ БАНКРОТСТВА невозможность рассчитаться с кредиторами. При наличии признаков несостоятельности юридического лица (банкротства) ликвидационная комиссия обязана обратиться в арбитражный суд п. 3 ст. 63 ГК РФ).
Требования, непризнанные ликвидационной комиссией, если кредиторы по таким требованиям не обращались с исками в суд, считаются погашенными (пп. 2 п. 5.1 ст. 64
ГК РФ).
Очередность расчетов с кредиторами
При обнаружения имущества ликвидированного юридического лица, заинтересованное лицо в течение 5 лет с момента внесения в ЕГРЮЛ сведений о прекращении юридического лица вправе обратиться в суд с заявлением о назначении процедуры распределения обнаруженного имущества среди лиц, имеющих на это право (п. 5.2 ст. 64 ГК РФ. По обязательствам, связанным с причинением вреда жизни и здоровью
Оплата труда и выплата выходных пособий работникам
Расчеты по обязательным платежам в бюджет и внебюджетные фонды
Прочие кредиторы 138 —
РАСЧЁТЫ С УЧАСТНИКАМИ (АКЦИОНЕРАМИ) Расчеты с участниками (акционерами) производятся после завершения расчетов с кредиторами
Выплаты по акциям, которые должны быть выкуплены в соответствии сост Закона об АО
Выплата дивидендов и ликвидационной стоимости по привилегированным акциям
Выплаты распределенной, ноне выплаченной части прибыли
Распределение имущества между владельцами обыкновенных акций
Распределение имущества между участниками пропорционально долям
1
1
2
2
3
При недостаточности имущества для выплаты прибыли (дивидендов) общество сразу приступает к распределению имущества между участниками (абз. 2 п. 2 ст. 23 Закона об АО абз. 2 п. 2 ст. 58 Закона об ООО).
Требования каждой очереди удовлетворяются после полного удовлетворения требований предыдущей очереди
(абз.1 п. 2 ст. 23 Закона об АО абз.1 п. 2 ст. 58 Закона об ООО).
В ООО
В АО 139 —
Й ЭТАП
ОКОНЧАНИЕ ПРОЦЕДУРЫ ЛИКВИДАЦИИ
После завершения расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия составляет ликвидационный баланс, который утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшими (принявшим) решение о ликвидации юридического лица п. 6 ст. 63 ГК РФ).
Для регистрации ликвидации юридического лица в регистрирующий орган подается:
заявление о государственной регистрации ликвидационный баланс документ об уплате государственной пошлины документ, подтверждающий сдачу отчетности в пенсионный фонд ст. 21 Закона о регистрации юридических лиц 140 —
ОКОНЧАНИЕ ПРОЦЕДУРЫ ЛИКВИДАЦИИ
После завершения расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия составляет ликвидационный баланс, который утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшими (принявшим) решение о ликвидации юридического лица п. 6 ст. 63 ГК РФ).
Для регистрации ликвидации юридического лица в регистрирующий орган подается:
заявление о государственной регистрации ликвидационный баланс документ об уплате государственной пошлины документ, подтверждающий сдачу отчетности в пенсионный фонд ст. 21 Закона о регистрации юридических лиц 140 —
Решение о принудительной ликвидации:
принимается поиску уполномоченных органов
(п. 3 ст. 61
ГК РФ)
принимается с учетом всех обстоятельств дела, включая
• оценку допущенных нарушений и вызванных ими последствий п. 9 Информационного письма Президиума ВАС РФ от
13 января 2000 г. № в случае, если нарушения могут быть устранены, суд вправе
• предложить юридическому лицу их устранить п. 9 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 13 января 2000 г. № Государственные органы, уполномоченные на подачу иска о принудительной ликвидации:
регистрирующие органы
• п. 3 ст. 26 Закона о регистрации юридических
лиц)
антимонопольный орган
•
(пп. д п. 6 ч. 1 ст. 23 Закона о защите конкурен-
ции)
налоговый орган
• п. 1 ст. 31 НК РФ)
РЕШЕНИЕ О ПРИНУДИТЕЛЬНОЙ ЛИКВИДАЦИИ
Судом может быть удовлетворено требование о принудительной ликвидации юридического лица поиску учредителя (участника, если иные учредители (участники) уклоняются от участия в ней, делая невозможным принятие решений в связи с отсутствием кворума, в результате чего становится невозможным достижение целей, ради которых было создано юридическое лицо, в том числе, если осуществление деятельности юридического лица становится невозможным или существенно затрудняется, в частности, ввиду невозможности сформировать органы юридического лица п. 29 Постановления Пленума ВС РФ от 23 июня 2015 г. № Обязанности по проведению ликвидации юридического лица не могут возлагаться арбитражным судом на государственный или муниципальный орган, поиску которого судом принято соответствующее решение п. 9 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 13 января 2000 г. № 50).
— 141 —
принимается поиску уполномоченных органов
(п. 3 ст. 61
ГК РФ)
принимается с учетом всех обстоятельств дела, включая
• оценку допущенных нарушений и вызванных ими последствий п. 9 Информационного письма Президиума ВАС РФ от
13 января 2000 г. № в случае, если нарушения могут быть устранены, суд вправе
• предложить юридическому лицу их устранить п. 9 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 13 января 2000 г. № Государственные органы, уполномоченные на подачу иска о принудительной ликвидации:
регистрирующие органы
• п. 3 ст. 26 Закона о регистрации юридических
лиц)
антимонопольный орган
•
(пп. д п. 6 ч. 1 ст. 23 Закона о защите конкурен-
ции)
налоговый орган
• п. 1 ст. 31 НК РФ)
РЕШЕНИЕ О ПРИНУДИТЕЛЬНОЙ ЛИКВИДАЦИИ
Судом может быть удовлетворено требование о принудительной ликвидации юридического лица поиску учредителя (участника, если иные учредители (участники) уклоняются от участия в ней, делая невозможным принятие решений в связи с отсутствием кворума, в результате чего становится невозможным достижение целей, ради которых было создано юридическое лицо, в том числе, если осуществление деятельности юридического лица становится невозможным или существенно затрудняется, в частности, ввиду невозможности сформировать органы юридического лица п. 29 Постановления Пленума ВС РФ от 23 июня 2015 г. № Обязанности по проведению ликвидации юридического лица не могут возлагаться арбитражным судом на государственный или муниципальный орган, поиску которого судом принято соответствующее решение п. 9 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 13 января 2000 г. № 50).
— 141 —
ПРЕКРАЩЕНИЕ НЕДЕЙСТВУЮЩЕГО ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА
ГК РФ предусматривает особый порядок прекращения недействующих юридических лиц ст. 64.2 ГК РФ).
При наличии указанных условий юридическое лицо считается фактически прекратившим свою деятельность.
Такое юридическое лицо подлежит исключению из ЕГРЮЛ в порядке, установленном законом о государственной регистрации юридических лиц.
Условия
Юридическое лицо, которое в течение 12 месяцев, предшествующих его исключению из ЕГРЮЛ, не представляло документы отчетности, предусмотренные законодательством Российской Федерации о налогах и сборах
Юридическое лицо не осуществляло операций хотя бы по одному банковскому счету 142 —
ГК РФ предусматривает особый порядок прекращения недействующих юридических лиц ст. 64.2 ГК РФ).
При наличии указанных условий юридическое лицо считается фактически прекратившим свою деятельность.
Такое юридическое лицо подлежит исключению из ЕГРЮЛ в порядке, установленном законом о государственной регистрации юридических лиц.
Условия
Юридическое лицо, которое в течение 12 месяцев, предшествующих его исключению из ЕГРЮЛ, не представляло документы отчетности, предусмотренные законодательством Российской Федерации о налогах и сборах
Юридическое лицо не осуществляло операций хотя бы по одному банковскому счету 142 —
§4. БАНКРОТСТВО ХОЗЯЙСТВЕННЫХ ОБЩЕСТВ
ПОНЯТИЕ НЕСОСТОЯТЕЛЬНОСТИ (БАНКРОТСТВА) НЕСОСТОЯТЕЛЬНОСТЬ БАНКРОТСТВО признанная арбитражным судом неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствами (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей.
Денежное обязательство — обязанность должника уплатить кредитору определенную денежную сумму по гражданско-правовой сделке и (или) иному предусмотренному Гражданским кодексом, Бюджетным кодексом основанию.
Недостаточность имущества — превышение размера денежных обязательств и обязанностей по уплате обязательных платежей должника над стоимостью имущества активов) должника.
Неплатежеспособность — прекращение исполнения должником части денежных обязательств или обязанностей по уплате обязательных платежей, вызванное недостаточностью денежных средств. При этом недостаточность денежных средств предполагается, если не доказано иное 143 —
ОСНОВАНИЕ И ПРОЦЕДУРЫ БАНКРОТСТВА
Основание для начала процедуры банкротства:
Реабилитационные
процедуры
Прекращение процедуры банкротства в связи с восстановлением
платежеспособности
Конкурсное (ликвидационное) производство
Ликвидация юридического лица
Мировое
соглашение
Завершение процедуры
банкротства
Факт неплатежеспособности должника(для юр. лиц)/неоплатности долга для граждан)
Процедура банкротства:
Наблюдение
— 144 —
Основание для начала процедуры банкротства:
Реабилитационные
процедуры
Прекращение процедуры банкротства в связи с восстановлением
платежеспособности
Конкурсное (ликвидационное) производство
Ликвидация юридического лица
Мировое
соглашение
Завершение процедуры
банкротства
Факт неплатежеспособности должника(для юр. лиц)/неоплатности долга для граждан)
Процедура банкротства:
Наблюдение
— 144 —
ПРАВОВОЙ СТАТУС ДОЛЖНИКА
При осуществлении процедур банкротства происходит ограничение право- и дееспособности юридического лица — должника. В разных сферах деятельности должника предусмотрен различный объем ограничений.
Частичное ограничение
Полное ограничение
Сделки, совершаются исключительно с согласия временного управляющего аренда залог внесение во вклад распоряжение недвижимым имуществом залог с распоряжением иным имуществом должника, балансовая стоимость которого составляет более 5% балансовой стоимости активов должника займы кредиты уступка прав требования перевод долга учреждение доверительного управления имуществом должника.
Общество в лице своих органов (включая ликвидатора) не вправе принимать решения о реорганизации и ликвидации должника, создании дочерних юридических лиц, филиалов, представительств, участии в иных юридических лицах, выплате дивидендов, размещении должником облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг, выходе из состава участников должника и т.д. (кроме случаев, прямо предусмотренных законом 145 —
При осуществлении процедур банкротства происходит ограничение право- и дееспособности юридического лица — должника. В разных сферах деятельности должника предусмотрен различный объем ограничений.
Частичное ограничение
Полное ограничение
Сделки, совершаются исключительно с согласия временного управляющего аренда залог внесение во вклад распоряжение недвижимым имуществом залог с распоряжением иным имуществом должника, балансовая стоимость которого составляет более 5% балансовой стоимости активов должника займы кредиты уступка прав требования перевод долга учреждение доверительного управления имуществом должника.
Общество в лице своих органов (включая ликвидатора) не вправе принимать решения о реорганизации и ликвидации должника, создании дочерних юридических лиц, филиалов, представительств, участии в иных юридических лицах, выплате дивидендов, размещении должником облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг, выходе из состава участников должника и т.д. (кроме случаев, прямо предусмотренных законом 145 —
Лица, имеющие право подавать заявления о признании общества
банкротом
Основания
Кредитор,
уполномоченные
органы
требования к должнику — юридическому лицу в совокупности составляют 300 тыс.
•
руб.
соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены должником в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены п. 2 ст. 3 Закона о
банкротстве)
Должник
при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что он не в состоянии
• будет исполнить денежные обязательства и (или) обязанность по уплате обязательных платежей в установленный срок ст. 8 Закона о банкротстве)
ИНИЦИИРОВАНИЕ ПРОЦЕДУРЫ БАНКРОТСТВА 146 —
банкротом
Основания
Кредитор,
уполномоченные
органы
требования к должнику — юридическому лицу в совокупности составляют 300 тыс.
•
руб.
соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены должником в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены п. 2 ст. 3 Закона о
банкротстве)
Должник
при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что он не в состоянии
• будет исполнить денежные обязательства и (или) обязанность по уплате обязательных платежей в установленный срок ст. 8 Закона о банкротстве)
ИНИЦИИРОВАНИЕ ПРОЦЕДУРЫ БАНКРОТСТВА 146 —
Лица, имеющие право подавать заявления о признании общества
банкротом
Основания
Руководитель
должника*
удовлетворение требований одного кредитора или нескольких кредиторов приводит к
• невозможности исполнения должником обязательств перед другими кредиторами уполномоченным органом должника принято решение об обращении в арбитражный
• суд с заявлением должника обращение взыскания на имущество должника существенно осложнит или сделает невозможной хозяйственную деятельность должника должник отвечает признакам неплатежеспособности и (или) признакам недостаточности имущества иные случаи Ликвидационная комиссия при проведении ликвидации юридическое лицо стало отвечать признакам неплатежеспособности и (или) признакам недостаточности имуществ (ст. 9 Закона о банкротстве Невыполнение указанной обязанности влечет наложение на руководителя организации субсидиарной ответственности по долгам общества п. 2 ст. 10 Закона о банкротстве).
ИНИЦИИРОВАНИЕ ПРОЦЕДУРЫ БАНКРОТСТВА 147 —
банкротом
Основания
Руководитель
должника*
удовлетворение требований одного кредитора или нескольких кредиторов приводит к
• невозможности исполнения должником обязательств перед другими кредиторами уполномоченным органом должника принято решение об обращении в арбитражный
• суд с заявлением должника обращение взыскания на имущество должника существенно осложнит или сделает невозможной хозяйственную деятельность должника должник отвечает признакам неплатежеспособности и (или) признакам недостаточности имущества иные случаи Ликвидационная комиссия при проведении ликвидации юридическое лицо стало отвечать признакам неплатежеспособности и (или) признакам недостаточности имуществ (ст. 9 Закона о банкротстве Невыполнение указанной обязанности влечет наложение на руководителя организации субсидиарной ответственности по долгам общества п. 2 ст. 10 Закона о банкротстве).
ИНИЦИИРОВАНИЕ ПРОЦЕДУРЫ БАНКРОТСТВА 147 —
НАБЛЮДЕНИЕ
Н А БЛЮДЕ НИ Е — процедура, применяемая в деле о банкротстве к должнику в целях обеспечения сохранности его имущества, проведения анализа финансового состояния должника, составления реестра требований кредиторов и проведения первого собрания кредиторов ст. 2 Закона о банкротстве).
вводится судом на основании рассмотрения арбитражным судом обоснованности заявления о признании должника банкротом п. 1 ст. 62 Закона о банкротстве на срок не более семи месяцев п. 3 ст. 62 Закона о
банкротстве)
определение о введении наблюдения направляется в банки, обслуживающие счета должника (п. 2 ст. 63 Закона о банкротстве 148 —
НАБЛЮДЕНИЕ
Последствия введения наблюдения утверждается временный управляющий
(ст. 65 Закона о банкротстве)
ограничивается право- и дееспособность должника
• ст. 64 Закона о банкротстве)
органы управления должника не отстраняются от исполнения своих полномочий происходит уведомление участников, работников, кредиторов должника
• ст. 68 Закона о бан-
кротстве)
вводится специальный порядок предъявления требований кредиторов
(п. 1 ст. 63 Закона о бан-
кротстве)
по заявлению кредиторов приостанавливаются дела о взыскании денежных средств с должника приостанавливается исполнительное производство в отношении должника устанавливаются запреты на выход участников, приобретение ранее размещенных акций
—
на размещение облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг, кроме акций
—
на выплату дивидендов (на распределение прибыли между участниками)
—
на принятие решений о реорганизации и ликвидации должника, о создании и участии в юридических лицах, о создании филиалов и представительств, об участии в ассоциациях и иных объединениях юридических лицо заключении договоров простого товарищества 149 —
РЕАБИЛИТАЦИОННЫЕ ПРОЦЕДУРЫ
Ф И НА НС О ВОЕ ОЗДОРОВЛЕНИЕ процедура, применяемая в деле о банкротстве к должнику в целях восстановления его платежеспособности и погашения задолженности в соответствии с графиком погашения задолженности.
вводится первым собранием кредиторов или арбитражным судом на основании ходатайства заинтересованных лиц совокупный срок финансового оздоровления и внешнего управления не может превышать 2 года
• п. 2 ст. 92 Закона о банкротстве)
управление осуществляется органами управления обществом для контроля над деятельностью общества утверждается административный управляющий составляется план финансового оздоровления временно приостанавливается взыскание задолженностей принимаются иные меры по восстановлению платежеспособности
• гл. 5 Закона о банкротстве 150 —
Ф И НА НС О ВОЕ ОЗДОРОВЛЕНИЕ процедура, применяемая в деле о банкротстве к должнику в целях восстановления его платежеспособности и погашения задолженности в соответствии с графиком погашения задолженности.
вводится первым собранием кредиторов или арбитражным судом на основании ходатайства заинтересованных лиц совокупный срок финансового оздоровления и внешнего управления не может превышать 2 года
• п. 2 ст. 92 Закона о банкротстве)
управление осуществляется органами управления обществом для контроля над деятельностью общества утверждается административный управляющий составляется план финансового оздоровления временно приостанавливается взыскание задолженностей принимаются иные меры по восстановлению платежеспособности
• гл. 5 Закона о банкротстве 150 —
РЕАБИЛИТАЦИОННЫЕ ПРОЦЕДУРЫ
В НЕ Ш НЕЕ УПРАВЛЕНИЕ процедура, применяемая в деле о банкротстве к должнику в целях восстановления его платежеспособности.
вводится арбитражным судом на основании решения собрания кредиторов срок — не более 18 месяцев (может быть продлен не более чем на 6 месяцев, если иное не установлено законом)
прекращаются полномочия исполнительных органов должника органы управления должника вправе принимать решения об определении количества, номинальной стоимости объявленных акций об увеличении уставного капитала АО путем размещения дополнительных акций и т.д. для управления обществом утверждается внешний управляющий, который в пределах своих полномочий исполняет функции ЕИО
утверждается план внешнего управления вводится мораторий на удовлетворение требований кредиторов принимаются иные меры по восстановлению платежеспособности
— 151 —
В НЕ Ш НЕЕ УПРАВЛЕНИЕ процедура, применяемая в деле о банкротстве к должнику в целях восстановления его платежеспособности.
вводится арбитражным судом на основании решения собрания кредиторов срок — не более 18 месяцев (может быть продлен не более чем на 6 месяцев, если иное не установлено законом)
прекращаются полномочия исполнительных органов должника органы управления должника вправе принимать решения об определении количества, номинальной стоимости объявленных акций об увеличении уставного капитала АО путем размещения дополнительных акций и т.д. для управления обществом утверждается внешний управляющий, который в пределах своих полномочий исполняет функции ЕИО
утверждается план внешнего управления вводится мораторий на удовлетворение требований кредиторов принимаются иные меры по восстановлению платежеспособности
— 151 —
МЕРЫ ПО ВОССТАНОВЛЕНИЮ ПЛАТЕЖЕСПОСОБНОСТИ
Возможные меры по восстановлению платежеспособности должника:
перепрофилирование производства закрытие нерентабельных производств взыскание дебиторской задолженности продажа части имущества должника уступка прав требования должника исполнение обязательств должника собственником имущества должника унитарного предприятия, учредителями (участниками) должника либо третьим лицом или третьими лицами увеличение уставного капитала должника за счет взносов участников
• и третьих лиц (для ООО)/размещение дополнительных обыкновенных акций должника (для АО)
оспаривание сделок должника продажа предприятия должника замещение активов должника иные меры по восстановлению платежеспособности должника
— 152 —
Возможные меры по восстановлению платежеспособности должника:
перепрофилирование производства закрытие нерентабельных производств взыскание дебиторской задолженности продажа части имущества должника уступка прав требования должника исполнение обязательств должника собственником имущества должника унитарного предприятия, учредителями (участниками) должника либо третьим лицом или третьими лицами увеличение уставного капитала должника за счет взносов участников
• и третьих лиц (для ООО)/размещение дополнительных обыкновенных акций должника (для АО)
оспаривание сделок должника продажа предприятия должника замещение активов должника иные меры по восстановлению платежеспособности должника
— 152 —
УВЕЛИЧЕНИЕ УСТАВНОГО КАПИТАЛА ДОЛЖНИКА
Общим собранием участников (акционеров) до начала процедуры банкротства либо входе реабилитационных процедур может быть принято решение об увеличении уставного капи-
тала*.
За счет дополнительных взносов участников
За счет передачи долей (акций)
третьим лицам
За счет передачи части долей (акций) кредиторам в счет погашения долга См, напр, п. 5 ст. 64, ст. 109 Закона о банкротстве.
Источники увеличения уставного капитала 153 —
Общим собранием участников (акционеров) до начала процедуры банкротства либо входе реабилитационных процедур может быть принято решение об увеличении уставного капи-
тала*.
За счет дополнительных взносов участников
За счет передачи долей (акций)
третьим лицам
За счет передачи части долей (акций) кредиторам в счет погашения долга См, напр, п. 5 ст. 64, ст. 109 Закона о банкротстве.
Источники увеличения уставного капитала 153 —
УВЕЛИЧЕНИЕ УСТАВНОГО КАПИТАЛА ДОЛЖНИКА
Увеличение уставного капитала в акционерном обществе:
(cт.114 Закона о банкротстве)
производится исключительно за счет дополнительной эмиссии
• обыкновенных акций, распределяемых по закрытой подписке срок эмиссии — не более 3 месяцев государственная регистрация отчета об итогах размещения должна быть осуществлена не позднее чем за месяц до даты окончания внешнего управления акционерам должника на осуществление преимущественного права покупки предоставляется 45 дней с даты начала размещения акций оплата дополнительных акций должника осуществляется только
• денежными средствами в случае признания эмиссии несостоявшейся, лица, которые приобрели такие акции, получают право требовать возврата им средств, уплаченных за акции, вне очереди 154 —
Увеличение уставного капитала в акционерном обществе:
(cт.114 Закона о банкротстве)
производится исключительно за счет дополнительной эмиссии
• обыкновенных акций, распределяемых по закрытой подписке срок эмиссии — не более 3 месяцев государственная регистрация отчета об итогах размещения должна быть осуществлена не позднее чем за месяц до даты окончания внешнего управления акционерам должника на осуществление преимущественного права покупки предоставляется 45 дней с даты начала размещения акций оплата дополнительных акций должника осуществляется только
• денежными средствами в случае признания эмиссии несостоявшейся, лица, которые приобрели такие акции, получают право требовать возврата им средств, уплаченных за акции, вне очереди 154 —
ЗАМЕЩЕНИЕ АКТИВОВ
Ст. 115 Закона о банкротстве
Замещение активов должника проводится путем создания на базе имущества должника одного или нескольких открытых акционерных обществ.
состав имущества должника, вносимого в оплату уставных капиталов создаваемых акционерных обществ, определяется планом внешнего управления величина уставного капитала определяется рыночной стоимостью вносимого имущества наряду с активами вновь создаваемым обществам передаются обязательства Этапы замещения активов
Принятие решения о создании нового юридического лица на базе имущества должника
Утверждение уполномоченным органом учредительных документов и оценки имущества
Проведение собрания кредиторов по вопросу замещения активов
Одобрение крупной сделки
Передача решения о замещении активов внешнему управляющему
Утверждение плана внешнего управления, включая мероприятия по замещению активов 155 —
Ст. 115 Закона о банкротстве
Замещение активов должника проводится путем создания на базе имущества должника одного или нескольких открытых акционерных обществ.
состав имущества должника, вносимого в оплату уставных капиталов создаваемых акционерных обществ, определяется планом внешнего управления величина уставного капитала определяется рыночной стоимостью вносимого имущества наряду с активами вновь создаваемым обществам передаются обязательства Этапы замещения активов
Принятие решения о создании нового юридического лица на базе имущества должника
Утверждение уполномоченным органом учредительных документов и оценки имущества
Проведение собрания кредиторов по вопросу замещения активов
Одобрение крупной сделки
Передача решения о замещении активов внешнему управляющему
Утверждение плана внешнего управления, включая мероприятия по замещению активов 155 —
КОНКУРСНОЕ ПРОИЗВОДСТВО
К ОН КУРС НО Е ПРОИЗВОДСТВО процедура, применяемая в деле о банкротстве к должнику, признанному банкротом, в целях пропорционального удовлетворения требований кредиторов.
Цели введения конкурсного
производства:
поиск и аккумулирование имущества должника ликвидация организации соразмерное удовлетворение требований кредиторов
Последствия открытия конкурсного производства:
(cт.126 Закона о банкротстве)
наступает срок исполнения всех обязательств должника прекращается начисление процентов, неустоек и иных
• санкций за неисполнение или ненадлежащее исполнение денежных обязательств и обязательных платежей сведения о финансовом состоянии должника более не относятся к сведениям, составляющим коммерческую тайну прекращается совершение сделок, связанных с отчуждением имущества и передачей его в пользование прекращается исполнение по исполнительным документам исполнительные документы передаются конкурсному
• управляющему снимаются ранее наложенные аресты на имущество
• должника и иные ограничения распоряжения имуществом прекращаются полномочия руководителя все требования кредиторов могут быть предъявлены
• только входе конкурсного производства 156 —
К ОН КУРС НО Е ПРОИЗВОДСТВО процедура, применяемая в деле о банкротстве к должнику, признанному банкротом, в целях пропорционального удовлетворения требований кредиторов.
Цели введения конкурсного
производства:
поиск и аккумулирование имущества должника ликвидация организации соразмерное удовлетворение требований кредиторов
Последствия открытия конкурсного производства:
(cт.126 Закона о банкротстве)
наступает срок исполнения всех обязательств должника прекращается начисление процентов, неустоек и иных
• санкций за неисполнение или ненадлежащее исполнение денежных обязательств и обязательных платежей сведения о финансовом состоянии должника более не относятся к сведениям, составляющим коммерческую тайну прекращается совершение сделок, связанных с отчуждением имущества и передачей его в пользование прекращается исполнение по исполнительным документам исполнительные документы передаются конкурсному
• управляющему снимаются ранее наложенные аресты на имущество
• должника и иные ограничения распоряжения имуществом прекращаются полномочия руководителя все требования кредиторов могут быть предъявлены
• только входе конкурсного производства 156 —
ПРОЦЕДУРА КОНКУРСНОГО ПРОИЗВОДСТВА
Срок процедуры — до 6 месяцев срок может быть продлен не более чем на 6 месяцев, количество
продлений не ограничено п. 2 ст. 124 Закона о банкротстве).
Решение арбитражного суда о признании должника банкротом
Внесение записи в ЕГРЮЛ о признании должника банкротом Отчет конкурсного управляющего о завершении конкурсного производства
Утверждение конкурсного управляющего
Формирование реестра кредиторов
(2 месяца со дня публикации объявления)
Определение суда о завершении конкурсного производства
Публикация объявления о несостоятельности/банкротстве (10 дней с даты принятия решения)
Расчеты с кредиторами
Внесение записи в ЕГРЮЛ о ликвидации юридического лица
Формирование конкурсной массы 157 —
Срок процедуры — до 6 месяцев срок может быть продлен не более чем на 6 месяцев, количество
продлений не ограничено п. 2 ст. 124 Закона о банкротстве).
Решение арбитражного суда о признании должника банкротом
Внесение записи в ЕГРЮЛ о признании должника банкротом Отчет конкурсного управляющего о завершении конкурсного производства
Утверждение конкурсного управляющего
Формирование реестра кредиторов
(2 месяца со дня публикации объявления)
Определение суда о завершении конкурсного производства
Публикация объявления о несостоятельности/банкротстве (10 дней с даты принятия решения)
Расчеты с кредиторами
Внесение записи в ЕГРЮЛ о ликвидации юридического лица
Формирование конкурсной массы 157 —
Выплаты участниками учредителям
Погашение ущерба по сделкам, направленным на причинение ущерба интересам кредиторов п. 4 ст. 134 Закона о банкротстве)
Выплаты по требованиям членов органов управления, главного бухгалтера сверх компенсации за утрату рабочего места (выплата золотых парашютов) п. 2.1 ст. 134 Закона о банкротстве)
Пос
ле расчетов по
о
черед
ям
Выплаты иным кредиторам
Возмещение ущерба жизни, здоровью
(капитализируются, те. исчисляются на несколько лет вперед)
Оплата труда, выходных пособий, авторских вознаграждений
По о
череди
п. 4 ст. 134 Закона о
банкротстве
1
2
3
ПОРЯДОК РАСЧЕТОВ С КРЕДИТОРАМИ
Судебные расходы, оплата конкурсного управляющего, экспертов
Иные текущие платежи
Оплата труда персонала за время процедуры банкротства кроме золотых парашютов»)
Коммунальные/ эксплуатационные платежи, необходимые для деятельности должника
Расходы на предотвращение катастроф и гибели людей, связанные с деятельностью
предприятия
Вне о
череди
п. 1 ст. 134 Закона о банкротстве
1
2
3
4
После погашения реестровых требований погашаются требования, заявленные вдело о банкротстве после закрытия реестра 158 —
Погашение ущерба по сделкам, направленным на причинение ущерба интересам кредиторов п. 4 ст. 134 Закона о банкротстве)
Выплаты по требованиям членов органов управления, главного бухгалтера сверх компенсации за утрату рабочего места (выплата золотых парашютов) п. 2.1 ст. 134 Закона о банкротстве)
Пос
ле расчетов по
о
черед
ям
Выплаты иным кредиторам
Возмещение ущерба жизни, здоровью
(капитализируются, те. исчисляются на несколько лет вперед)
Оплата труда, выходных пособий, авторских вознаграждений
По о
череди
п. 4 ст. 134 Закона о
банкротстве
1
2
3
ПОРЯДОК РАСЧЕТОВ С КРЕДИТОРАМИ
Судебные расходы, оплата конкурсного управляющего, экспертов
Иные текущие платежи
Оплата труда персонала за время процедуры банкротства кроме золотых парашютов»)
Коммунальные/ эксплуатационные платежи, необходимые для деятельности должника
Расходы на предотвращение катастроф и гибели людей, связанные с деятельностью
предприятия
Вне о
череди
п. 1 ст. 134 Закона о банкротстве
1
2
3
4
После погашения реестровых требований погашаются требования, заявленные вдело о банкротстве после закрытия реестра 158 —
ПО ОБЯЗАТЕЛЬСТВУ, ОБЕСПЕЧЕННОМУ ЗАЛОГОМ
Из средств, вырученных от реализации предмета залога 70% направляется на погашение требований кредитора по обязательству, обеспеченному залогом, ноне более чем основная сумма задолженности + проценты Денежные средства, оставшиеся от суммы, вырученной от реализации предмета залога после погашения долга залогового кредитора, носятся на специальный банковский счет должника 20% — для погашения требований кредиторов первой и второй очереди в случае недостаточности для этих целей имущества должника оставшиеся средства — для погашения судебных расходов, расходов по выплате вознаграждения арбитражным управляющими оплаты услуг лиц, привлеченных арбитражным управляющим 159 —
Из средств, вырученных от реализации предмета залога 70% направляется на погашение требований кредитора по обязательству, обеспеченному залогом, ноне более чем основная сумма задолженности + проценты Денежные средства, оставшиеся от суммы, вырученной от реализации предмета залога после погашения долга залогового кредитора, носятся на специальный банковский счет должника 20% — для погашения требований кредиторов первой и второй очереди в случае недостаточности для этих целей имущества должника оставшиеся средства — для погашения судебных расходов, расходов по выплате вознаграждения арбитражным управляющими оплаты услуг лиц, привлеченных арбитражным управляющим 159 —
ОСОБЕННОСТИ ПО БАНКОВСКОМУ КРЕДИТУ
Из средств, вырученных от реализации предмета залога 80% на погашение требований конкурсного кредитора по кредитному договору, обеспеченного залогом, ноне более чем основная сумма + проценты
Оставшиеся средства от суммы, вырученной от реализации предмета залога, вносятся на специальный банковский счет должника — для погашения требований кредиторов первой и второй очереди в случае недостаточности для этих целей иного имущества оставшиеся средства — для погашения судебных расходов по выплате вознаграждения арбитражным управляющими оплата услуг лиц, привлеченных арбитражным управляющим
80%
15%
5%
Денежные средства, оставшиеся после погашения указанных выше требований, обеспеченных залогом реализованного имущества, включаются в конкурсную массу.
Требования кредиторов, неудовлетворенные за счет стоимости залога, удовлетворяются в составе требований кредиторов третьей очереди 160 —
Из средств, вырученных от реализации предмета залога 80% на погашение требований конкурсного кредитора по кредитному договору, обеспеченного залогом, ноне более чем основная сумма + проценты
Оставшиеся средства от суммы, вырученной от реализации предмета залога, вносятся на специальный банковский счет должника — для погашения требований кредиторов первой и второй очереди в случае недостаточности для этих целей иного имущества оставшиеся средства — для погашения судебных расходов по выплате вознаграждения арбитражным управляющими оплата услуг лиц, привлеченных арбитражным управляющим
80%
15%
5%
Денежные средства, оставшиеся после погашения указанных выше требований, обеспеченных залогом реализованного имущества, включаются в конкурсную массу.
Требования кредиторов, неудовлетворенные за счет стоимости залога, удовлетворяются в составе требований кредиторов третьей очереди 160 —
ОСНОВНЫЕ НОРМАТИВНЫЕ АКТЫ И СУДЕБНАЯ ПРАКТИКА
ГК РФ Закон об АО Закон об ООО Закон о регистрации юридических лиц Закон о банкротстве Закон о лицензировании
• Закон о защите конкуренции Закон об иностранных инвестициях
• Закон о производственных кооперативах Закон о некоммерческих организациях
• Федеральный закон от 29 июня 2015 г.
•
№ 210-ФЗ Федеральный закон от 19 июля 1998 г.
•
№ 115-ФЗ Об особенностях правового положения акционерных обществ работников народных предприятий)»
Федеральный закон от 28 июня 2013 г.
•
№ 134-ФЗ О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части противодействия незаконным финансовым операциям»
Федеральный закон от 5 февраля 2007 г.
•
№ 13-ФЗ Об особенностях управления и распоряжения имуществом и акциями организаций, осуществляющих деятельность в области использования атомной энергии, и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»
Федеральный закон от 06 октября 2003 г.
•
№ 131-ФЗ Об общих принципах организации местного самоуправления в РФ»
Приказ ФНС России от 25 января 2012 г.
•
ММВ-7-6/25 Об утверждении форм и требований к оформлению документов, представляемых в регистрирующий орган при государственной регистрации юридических лиц, индивидуальных предпринимателей и крестьянских(фермерских) хозяйств 161 —
ГК РФ Закон об АО Закон об ООО Закон о регистрации юридических лиц Закон о банкротстве Закон о лицензировании
• Закон о защите конкуренции Закон об иностранных инвестициях
• Закон о производственных кооперативах Закон о некоммерческих организациях
• Федеральный закон от 29 июня 2015 г.
•
№ 210-ФЗ Федеральный закон от 19 июля 1998 г.
•
№ 115-ФЗ Об особенностях правового положения акционерных обществ работников народных предприятий)»
Федеральный закон от 28 июня 2013 г.
•
№ 134-ФЗ О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части противодействия незаконным финансовым операциям»
Федеральный закон от 5 февраля 2007 г.
•
№ 13-ФЗ Об особенностях управления и распоряжения имуществом и акциями организаций, осуществляющих деятельность в области использования атомной энергии, и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»
Федеральный закон от 06 октября 2003 г.
•
№ 131-ФЗ Об общих принципах организации местного самоуправления в РФ»
Приказ ФНС России от 25 января 2012 г.
•
ММВ-7-6/25 Об утверждении форм и требований к оформлению документов, представляемых в регистрирующий орган при государственной регистрации юридических лиц, индивидуальных предпринимателей и крестьянских(фермерских) хозяйств 161 —
ОСНОВНЫЕ НОРМАТИВНЫЕ АКТЫ И СУДЕБНАЯ ПРАКТИКА
Методические указания по формированию
• бухгалтерской отчетности при осуществлении реорганизации организаций, утвержденных Приказом Министерства финансов Российской Федерации от 20 мая 2003 г. № 44н
Информационное письмо Президиума ВАС
• РФ от 13 января 2000 г. № 50 Обзор практики разрешения споров, связанных с ликвидацией юридических лиц (коммерческих организаций)»
Постановление Пленума ВАС РФ от 30 июля
•
2013 г. № Постановление Пленума ВС РФ от 23 июня
•
2015 г. № 25
— 162 —
Методические указания по формированию
• бухгалтерской отчетности при осуществлении реорганизации организаций, утвержденных Приказом Министерства финансов Российской Федерации от 20 мая 2003 г. № 44н
Информационное письмо Президиума ВАС
• РФ от 13 января 2000 г. № 50 Обзор практики разрешения споров, связанных с ликвидацией юридических лиц (коммерческих организаций)»
Постановление Пленума ВАС РФ от 30 июля
•
2013 г. № Постановление Пленума ВС РФ от 23 июня
•
2015 г. № 25
— 162 —
Концентрация и централизация капитала и производства приводят не только к образованию монополий, но и к появлению в хозяйственной жизни иных структур, образно говоря, молекулярного уровня. Это различного рода объединения юридически самостоятельных субъектов (обычно юридических лиц, связанных отношениями экономической зависимости. МИ. Кулагин
4
4
1 2 3 4 5 6 7 8 9 ... 17