Добавлен: 09.11.2023
Просмотров: 46
Скачиваний: 1
ВНИМАНИЕ! Если данный файл нарушает Ваши авторские права, то обязательно сообщите нам.
1.
Координация процесса реорганизации осуществляется нормами и налогового законодательства, в частности, в ст. 55 определяет налоговый период, которым является календарный год или иной период времени применительно к отдельным налогам, по окончании которого должна быть определена налоговая база и сумма налога, подлежащая уплате2. Если юридическое лицо успевает завершить процедуру слияния или присоединения до конца календарного года, последним налоговым периодом для нее является период времени от начала этого года до дня завершения реорганизации. Если организация, созданная после начала календарного года, реорганизована до конца этого года, налоговым периодом для нее является период времени со дня создания до дня реорганизации3.
Законодательством о конкуренции, в частности п.1 ст. 17 предварительное согласие антимонопольных органов требуется в случаях слияния и присоединения любых объединений коммерческих организаций (ассоциаций и союзов); слияния и присоединения коммерческих организаций, если общая сумма их активов превышает 100 тыс. минимальных зарплат (а если она превышает 50 тыс. минимальных зарплат, то требуется обязательное уведомление антимонопольного органа по вопросам реорганизации); разделения и выделения унитарных предприятий, размер активов которых превышает 50 тыс. минимальных зарплат. Нарушение подобных требований влечет признания в судебном порядке недействительности процедуры реорганизации. Статья 27 Федерального закона «О защите конкуренции»4 предусматривает, что предварительное согласие определяет последствия:
слияние или присоединение коммерческих организаций, когда сумма активов превышает три миллиарда рублей или прибыль от реализации товаров превышает шесть миллиардов рублей либо если одна из таких организаций включена в реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара более чем 35%;
слияние или присоединение финансовых организаций, когда суммарная стоимость активов превышает величину, установленную Правительством Российской Федерации;
создание коммерческой организации, уставный капитал которой оплачивается акциями или имуществом другой коммерческой организации, имущество которых вносятся в качестве вклада в уставный капитал и превышает три миллиарда рублей, либо, если прибыль учредителей создаваемой организации от реализации товаров превышает шесть миллиардов рублей, либо, если организация, акции (доли) и (или) имущество вносится в качестве вклада в уставный капитал.
Анализируя нормативные источники, раскрывающие основные сходства и различия процедур слияния и присоединения, можно сделать вывод о том, что слияние и присоединение имеют схожие моменты. Целью проведения этих процедур является прекращение юридического лица. Права и обязанности, в том числе и задолженности переходят правопреемнику с оформлением передаточного акта. Необходимо своевременно и надлежащее уведомление всех кредиторов и публикация о начале процедуры в СМИ.
Важное отличие двух форм реорганизации в том, что слияние создает новый субъект права. Присоединение предполагает продолжение существования одного из юридических лиц. Перечень документов также различен. Если при слиянии необходимо подать одно заявление установленного образца о регистрации юридического лица, то во время присоединения необходимо предоставить два комплекта заявлений о прекращении деятельности фирмы и о внесении в учредительные документы изменений, связанных с присоединением1.
Практика изучения реорганизационного процесса позволяет сделать вывод, что далеко не всегда участники осуществляют взаимовыгодное исполнение договора, также существует вероятность предоставления в учетные организации не полного пакета документов, или при наличии у реорганизуемых сторон есть имущественные комплексы на правах специальной аренды, все это может затянуть процедуру. Другой аспект деятельности который необходимо учитывать при такой форме реорганизации, как присоединение, — разрешительная документация, такие как лицензия на осуществление некоторых видов деятельности, сертификаты соответствия и т. д. Универсальное правопреемство на такую документацию не распространяется. В процессе реорганизации необходимо сделать запрос в каждый орган, выдавший лицензию или разрешение. Если подобные документы не были оформлены заранее, фактически реорганизованная компания не имеет права заниматься деятельностью, на которую не получено разрешение.
2.2 Реорганизация юридического лица в виде разделения и выделения
В настоящее время реорганизация юридических лиц на практике получила огромное практическое применение не только для создания крупных корпораций, но и для того, чтобы получить несколько мелких образований. Гражданский Кодекс предусматривает такие формы, как разделение и выделение, нацеленные на разукрупнение юридических лиц.
2 Разделением называется процедура перехода прав и обязанностей к вновь возникшим юридическим лицам в соответствии с разделительным балансом. То есть под разделением подразумевается прекращение существования юридического лица и передача всех активов и пассивов новым учреждениям, возникшим по решению учредителей и на основе материальной базы старого предприятия. Разделительный баланс - это основание для определения имущественного и обязательного комплекса, переходящего к новым учреждениям. В соответствии с частями передаваемого имущества осуществляется переход прав и обязанностей1. Разделительный баланс утверждается соответствующим органом управления. Для ООО – это общее собрание участников, для АО – акционеров. Когда эта процедура не предоставляет возможности для выявления правопреемника, вновь возникшие юридические лица несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного юридического лица перед его кредиторами. Разделение характеризуется тем, что на основе имущества одной корпорации создаются две или несколько других, в свою очередь реорганизуемая организация больше не является субъектом права2.
При разделении нужно помнить в соответствующем уведомлении кредиторов и публикация в периодическом издании, которое должно состояться в течение 30 дней со дня принятия решения о реорганизации. Кредиторы в свою очередь вправе потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств юридического лица и возмещения им убытков.
Выделение — форма реорганизации юридического лица, при которой его существование юридического лица не прекращается, а на его базе создается одно или несколько обществ, происходит передача прав и обязанностей вновь возникшим субъектам права. Имущество, закрепленное за существовавшим ранее обществом, уставный капитал уменьшаются. Весь имущественный состав определяется разделительным балансом. Выделение характеризуется сингулярным правопреемством, при котором, правопреемник занимает место предшественника только в некоторых правоотношениях1. Сингулярное правопреемство позволяет сохранить реорганизованному лицу часть прав и обязанностей, в свою очередь выделяемая организация получает определенную как прав, так и обязанностей2. Таким образом, реорганизация в виде выделения – это способ возникновения новых юридических лиц, в отличии от разделения. Поскольку реорганизуемое общество не прекращает свое существование
3.
Наглядным примером служит определение ВАС РФ от 24 октября 2006 года № 11890/06 по делу № А41 -К1 -20809/05 о передаче дела в Президиум ВАС РФ.
Суд указал, что при реорганизации юридических лиц в форме выделения к каждому из них переходит часть прав и обязанностей реорганизованного общества в соответствии с разделительным балансом, то есть в порядке универсального правопреемства. Правовой механизм перевода обязательств при реорганизации регулируется специальными нормами — ст. 57-60 ГК РФ. На переход прав и обязанностей в порядке реорганизации согласие кредитора по конкретному обязательству не требуется. Обратное противоречило бы указанным нормам Кодекса, а также п. 1 ст. 129 ГК РФ, в силу которого объекты гражданских прав могут свободно отчуждаться и переходить от одного лица к другому в порядке универсального правопреемства (наследование, реорганизация юридического лица) либо иным способом, если они не изъяты из оборота или не ограничены в обороте.
ВАС РФ особо отметил, что, хотя стороны заранее определили в кредитном договоре условие о том, что в случае реорганизации заемщик обязан возвратить сумму займа досрочно и фактически займодавец заранее выразил свое несогласие на перевод долга на другое лицо в случае реорганизации заемщика, данное обстоятельство не может служить достаточным основанием для признания разделительного баланса реорганизуемого заемщика недействительным, даже в части перевода указанного долга.
Процедура перехода прав и обязанностей вновь реорганизуемому обществу осуществляется путем составления разделительного баланса, содержащего пообъектную расшифровку, положение о правопреемстве по всем обязательствам реорганизуемого юридического лица, включая и обязательства, оспариваемые сторонами. Выделение подразумевает переход определенной части прав и обязанностей реорганизованного общества, остальные права и обязанности за реорганизованным обществом.
Кроме того, п. 6 ст. 191 Закона об АО установлено, что решение общего собрания о разделении или выделении вступает в силу только после принятия другими обществами, участвующими в реорганизации, решений об одновременном слиянии или присоединении. До вступления решения в силу вообще невозможно его обжалование. В связи с этим необходимо дополнить п. 8 ст. 49 Закона об АО абз. 2 следующего содержания: «Для решения по каждому из вопросов, указанных в подпунктах 2, 6, 7, 14 пункта 1 статьи 48
настоящего Федерального закона, шестимесячный срок, предусмотренный настоящим пунктом, начинает течь с момента, когда акционер узнал или должен был узнать о принятом решении, но не ранее момента прекращения течения срока, по истечении которого решение общего собрания не подлежит исполнению, либо даты вступления такого решения в силу в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом. Решение, не вступившее в силу, не может быть обжаловано».
Отсутствие баланса, равно как и отсутствие положений о правопреемстве является причиной отказа государственной регистрации вновь возникших юридических лиц1. Закон предусматривает утверждение разделительного баланса учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о выделении. Если решение принято на общем собрании акционеров, то и баланс утверждается собранием. Содержание разделительного баланса включает в себя сведения по отчетности бухгалтерского характера, составляемого за отчетный период – квартал или год, на последнюю отчетную дату с учетом проведения комплексной инвентаризации. В результате чего уставный капитал может быть уменьшен на сумму, меньшую, чем уставный капитал созданного общества. Процедура заканчивается моментом внесения соответствующей записи в ЕГРЮЛ. Акционерные общества также должны зарегистрироваться эмиссию акций.
Налоговое законодательство также предусматривает отдельные нормы, регулирующие процедуру выделения. П. 8 ст. 50 НК РФ раскрывает, что «при выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц правопреемства по отношению к реорганизованному юридическому лицу в части исполнения его обязанности по уплате налогов не возникает». Согласно п.2 ст.23 НК РФ налогоплательщики сообщают о реорганизации в налоговый орган по месту учета в течение 3 дней с момента принятия такого решения. Реорганизация юридического лица не изменяет сроков исполнения его обязанностей по уплате налогов правопреемником1.
При реорганизации общества с ограниченной ответственностью нередко возникают моменты, связанные с распределением между правопреемниками излишне уплаченных сумм налогов. П. 2 ст. 78 НК РФ предусматривает зачет или возврат излишне уплаченных налогов на основе письменного заявления правопреемника.
Таким образом, проведя анализ норм законодательства, касающихся разделения и выделения юридического лица, можно сделать вывод, что обе процедуры имеют сходства и различия. При проведении реорганизации в форме разделения одна организация прекращает свою деятельность и на ее базе создается несколько новых юридических лиц, а при выделении на базе структурных единиц основной организации образуются новые юридические лица, но сама она продолжает существовать.
Координация процесса реорганизации осуществляется нормами и налогового законодательства, в частности, в ст. 55 определяет налоговый период, которым является календарный год или иной период времени применительно к отдельным налогам, по окончании которого должна быть определена налоговая база и сумма налога, подлежащая уплате2. Если юридическое лицо успевает завершить процедуру слияния или присоединения до конца календарного года, последним налоговым периодом для нее является период времени от начала этого года до дня завершения реорганизации. Если организация, созданная после начала календарного года, реорганизована до конца этого года, налоговым периодом для нее является период времени со дня создания до дня реорганизации3.
Законодательством о конкуренции, в частности п.1 ст. 17 предварительное согласие антимонопольных органов требуется в случаях слияния и присоединения любых объединений коммерческих организаций (ассоциаций и союзов); слияния и присоединения коммерческих организаций, если общая сумма их активов превышает 100 тыс. минимальных зарплат (а если она превышает 50 тыс. минимальных зарплат, то требуется обязательное уведомление антимонопольного органа по вопросам реорганизации); разделения и выделения унитарных предприятий, размер активов которых превышает 50 тыс. минимальных зарплат. Нарушение подобных требований влечет признания в судебном порядке недействительности процедуры реорганизации. Статья 27 Федерального закона «О защите конкуренции»4 предусматривает, что предварительное согласие определяет последствия:
слияние или присоединение коммерческих организаций, когда сумма активов превышает три миллиарда рублей или прибыль от реализации товаров превышает шесть миллиардов рублей либо если одна из таких организаций включена в реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара более чем 35%;
слияние или присоединение финансовых организаций, когда суммарная стоимость активов превышает величину, установленную Правительством Российской Федерации;
создание коммерческой организации, уставный капитал которой оплачивается акциями или имуществом другой коммерческой организации, имущество которых вносятся в качестве вклада в уставный капитал и превышает три миллиарда рублей, либо, если прибыль учредителей создаваемой организации от реализации товаров превышает шесть миллиардов рублей, либо, если организация, акции (доли) и (или) имущество вносится в качестве вклада в уставный капитал.
Анализируя нормативные источники, раскрывающие основные сходства и различия процедур слияния и присоединения, можно сделать вывод о том, что слияние и присоединение имеют схожие моменты. Целью проведения этих процедур является прекращение юридического лица. Права и обязанности, в том числе и задолженности переходят правопреемнику с оформлением передаточного акта. Необходимо своевременно и надлежащее уведомление всех кредиторов и публикация о начале процедуры в СМИ.
Важное отличие двух форм реорганизации в том, что слияние создает новый субъект права. Присоединение предполагает продолжение существования одного из юридических лиц. Перечень документов также различен. Если при слиянии необходимо подать одно заявление установленного образца о регистрации юридического лица, то во время присоединения необходимо предоставить два комплекта заявлений о прекращении деятельности фирмы и о внесении в учредительные документы изменений, связанных с присоединением1.
Практика изучения реорганизационного процесса позволяет сделать вывод, что далеко не всегда участники осуществляют взаимовыгодное исполнение договора, также существует вероятность предоставления в учетные организации не полного пакета документов, или при наличии у реорганизуемых сторон есть имущественные комплексы на правах специальной аренды, все это может затянуть процедуру. Другой аспект деятельности который необходимо учитывать при такой форме реорганизации, как присоединение, — разрешительная документация, такие как лицензия на осуществление некоторых видов деятельности, сертификаты соответствия и т. д. Универсальное правопреемство на такую документацию не распространяется. В процессе реорганизации необходимо сделать запрос в каждый орган, выдавший лицензию или разрешение. Если подобные документы не были оформлены заранее, фактически реорганизованная компания не имеет права заниматься деятельностью, на которую не получено разрешение.
2.2 Реорганизация юридического лица в виде разделения и выделения
В настоящее время реорганизация юридических лиц на практике получила огромное практическое применение не только для создания крупных корпораций, но и для того, чтобы получить несколько мелких образований. Гражданский Кодекс предусматривает такие формы, как разделение и выделение, нацеленные на разукрупнение юридических лиц.
2 Разделением называется процедура перехода прав и обязанностей к вновь возникшим юридическим лицам в соответствии с разделительным балансом. То есть под разделением подразумевается прекращение существования юридического лица и передача всех активов и пассивов новым учреждениям, возникшим по решению учредителей и на основе материальной базы старого предприятия. Разделительный баланс - это основание для определения имущественного и обязательного комплекса, переходящего к новым учреждениям. В соответствии с частями передаваемого имущества осуществляется переход прав и обязанностей1. Разделительный баланс утверждается соответствующим органом управления. Для ООО – это общее собрание участников, для АО – акционеров. Когда эта процедура не предоставляет возможности для выявления правопреемника, вновь возникшие юридические лица несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного юридического лица перед его кредиторами. Разделение характеризуется тем, что на основе имущества одной корпорации создаются две или несколько других, в свою очередь реорганизуемая организация больше не является субъектом права2.
При разделении нужно помнить в соответствующем уведомлении кредиторов и публикация в периодическом издании, которое должно состояться в течение 30 дней со дня принятия решения о реорганизации. Кредиторы в свою очередь вправе потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств юридического лица и возмещения им убытков.
Выделение — форма реорганизации юридического лица, при которой его существование юридического лица не прекращается, а на его базе создается одно или несколько обществ, происходит передача прав и обязанностей вновь возникшим субъектам права. Имущество, закрепленное за существовавшим ранее обществом, уставный капитал уменьшаются. Весь имущественный состав определяется разделительным балансом. Выделение характеризуется сингулярным правопреемством, при котором, правопреемник занимает место предшественника только в некоторых правоотношениях1. Сингулярное правопреемство позволяет сохранить реорганизованному лицу часть прав и обязанностей, в свою очередь выделяемая организация получает определенную как прав, так и обязанностей2. Таким образом, реорганизация в виде выделения – это способ возникновения новых юридических лиц, в отличии от разделения. Поскольку реорганизуемое общество не прекращает свое существование
3.
Наглядным примером служит определение ВАС РФ от 24 октября 2006 года № 11890/06 по делу № А41 -К1 -20809/05 о передаче дела в Президиум ВАС РФ.
Суд указал, что при реорганизации юридических лиц в форме выделения к каждому из них переходит часть прав и обязанностей реорганизованного общества в соответствии с разделительным балансом, то есть в порядке универсального правопреемства. Правовой механизм перевода обязательств при реорганизации регулируется специальными нормами — ст. 57-60 ГК РФ. На переход прав и обязанностей в порядке реорганизации согласие кредитора по конкретному обязательству не требуется. Обратное противоречило бы указанным нормам Кодекса, а также п. 1 ст. 129 ГК РФ, в силу которого объекты гражданских прав могут свободно отчуждаться и переходить от одного лица к другому в порядке универсального правопреемства (наследование, реорганизация юридического лица) либо иным способом, если они не изъяты из оборота или не ограничены в обороте.
ВАС РФ особо отметил, что, хотя стороны заранее определили в кредитном договоре условие о том, что в случае реорганизации заемщик обязан возвратить сумму займа досрочно и фактически займодавец заранее выразил свое несогласие на перевод долга на другое лицо в случае реорганизации заемщика, данное обстоятельство не может служить достаточным основанием для признания разделительного баланса реорганизуемого заемщика недействительным, даже в части перевода указанного долга.
Процедура перехода прав и обязанностей вновь реорганизуемому обществу осуществляется путем составления разделительного баланса, содержащего пообъектную расшифровку, положение о правопреемстве по всем обязательствам реорганизуемого юридического лица, включая и обязательства, оспариваемые сторонами. Выделение подразумевает переход определенной части прав и обязанностей реорганизованного общества, остальные права и обязанности за реорганизованным обществом.
Кроме того, п. 6 ст. 191 Закона об АО установлено, что решение общего собрания о разделении или выделении вступает в силу только после принятия другими обществами, участвующими в реорганизации, решений об одновременном слиянии или присоединении. До вступления решения в силу вообще невозможно его обжалование. В связи с этим необходимо дополнить п. 8 ст. 49 Закона об АО абз. 2 следующего содержания: «Для решения по каждому из вопросов, указанных в подпунктах 2, 6, 7, 14 пункта 1 статьи 48
настоящего Федерального закона, шестимесячный срок, предусмотренный настоящим пунктом, начинает течь с момента, когда акционер узнал или должен был узнать о принятом решении, но не ранее момента прекращения течения срока, по истечении которого решение общего собрания не подлежит исполнению, либо даты вступления такого решения в силу в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом. Решение, не вступившее в силу, не может быть обжаловано».
Отсутствие баланса, равно как и отсутствие положений о правопреемстве является причиной отказа государственной регистрации вновь возникших юридических лиц1. Закон предусматривает утверждение разделительного баланса учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о выделении. Если решение принято на общем собрании акционеров, то и баланс утверждается собранием. Содержание разделительного баланса включает в себя сведения по отчетности бухгалтерского характера, составляемого за отчетный период – квартал или год, на последнюю отчетную дату с учетом проведения комплексной инвентаризации. В результате чего уставный капитал может быть уменьшен на сумму, меньшую, чем уставный капитал созданного общества. Процедура заканчивается моментом внесения соответствующей записи в ЕГРЮЛ. Акционерные общества также должны зарегистрироваться эмиссию акций.
Налоговое законодательство также предусматривает отдельные нормы, регулирующие процедуру выделения. П. 8 ст. 50 НК РФ раскрывает, что «при выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц правопреемства по отношению к реорганизованному юридическому лицу в части исполнения его обязанности по уплате налогов не возникает». Согласно п.2 ст.23 НК РФ налогоплательщики сообщают о реорганизации в налоговый орган по месту учета в течение 3 дней с момента принятия такого решения. Реорганизация юридического лица не изменяет сроков исполнения его обязанностей по уплате налогов правопреемником1.
При реорганизации общества с ограниченной ответственностью нередко возникают моменты, связанные с распределением между правопреемниками излишне уплаченных сумм налогов. П. 2 ст. 78 НК РФ предусматривает зачет или возврат излишне уплаченных налогов на основе письменного заявления правопреемника.
Таким образом, проведя анализ норм законодательства, касающихся разделения и выделения юридического лица, можно сделать вывод, что обе процедуры имеют сходства и различия. При проведении реорганизации в форме разделения одна организация прекращает свою деятельность и на ее базе создается несколько новых юридических лиц, а при выделении на базе структурных единиц основной организации образуются новые юридические лица, но сама она продолжает существовать.