Файл: Уголовное новое(общее).pdf

пособники, организаторы). При этом не требуется, чтобы каждый из соисполнителей полностью от начала до конца выполнял объективную сторону преступления. Для признания соисполнителем

применением предметов, используемых в качестве оружия, с незаконным проникновением в жилище, с причинением тяжкого вреда здоровью потерпевшей), указав, что в соответствии с законом действия обоих виновных независимо от того, у кого находилось оружие, кто его непосредственно применял - один или оба, квалифицируются как соучастие в совершении разбойного нападения в форме соисполнительства <1>.

--------------------------------

<1> См.: Кассационное определение от 10 апреля 2008 г. N 48-О07-98 (здесь и далее, если специально не оговорено, материалы судебной практики взяты из СПС "КонсультантПлюс").

Более того, это могут быть технически различные действия, выполненные в разное время. Главное, чтобы эти действия были юридически однородными - непосредственно образовывали объективную сторону преступления.

Например, А. изымает со склада материальные ценности и прячет их на охраняемой территории предприятия. Через некоторое время Б., действуя по предварительной договоренности с А., вывозит на машине эти ценности за пределы предприятия. Несмотря на то что в данном случае существует различие в характере совершаемых действий А. и Б., а также разрыв во времени, оба они являются соисполнителями кражи, совершенной по предварительному сговору группой лиц (п. "а" ч. 2 ст. 158 УК).

Решение вопроса о том, какие конкретные действия должен выполнить соисполнитель, зависит от особенностей описания в законе объективной стороны преступления. В тех случаях, когда насильственное преступление описано в общей форме и акцент сделан на последствие, соисполнительством считаются любые насильственные действия вне зависимости от их характера <1>. Иначе рассматриваются те преступления, в которых акцент сделан на описании деяния, например при изнасиловании. Здесь соисполнителем является либо лицо, совершающее половой акт, либо лицо, применяющее насилие, которое парализует сопротивление потерпевшей, поскольку и то и другое действие является обязательным элементом изнасилования и должно взаимообусловливать друг друга.

--------------------------------

<1> Так, по делу Л. Президиум Верховного Суда РФ не согласился с доводами протеста о том, что Л. являлся лишь пособником совершенного убийства, и отметил, что Л. и Н., заранее распределив между собой роли, действуя согласованно с целью лишения жизни потерпевшей, нанесли ей удары по голове и телу, при этом Л. наносил удары кулаком, а Н. - металлическим предметом (БВС РФ. 2000. N 7. С. 13).

Непосредственное участие в совершении преступления может быть связано не только с выполнением каждым соучастником однородных действий, образующих объективную сторону преступления (напр., нанесение ударов при причинении вреда здоровью), но и с оказанием помощи исполнителю в момент совершения им действий. Если А. взламывает дверь, Б. в это время стоит на страже, а С. проникает в квартиру и изымает имущество (техническое разделение ролей в рамках объективной стороны кражи), то все они являются соисполнителями <1>. Г.А. Кригер справедливо отмечал: "Некоторое различие в характере и объеме действий отдельных лиц в данном случае имеет чисто техническое, а не юридическое значение" <2>.

--------------------------------

<1> См.: п. 10 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27 декабря 2002 г. N 29 "О судебной практике по делам о краже, грабеже и разбое" // БВС РФ. 2003. N 2.

<2> Гришаев П.И., Кригер Г.А. Указ. соч. С. 140; см. также: БВС РСФСР. 1985. N 7. С. 12 - 13.

Третий вид исполнителя связан с посредственным причинением вреда. Согласно УК соучастником может быть только лицо, достигшее возраста 16 лет, а в случаях, исчерпывающим образом перечисленных в ст. 20 УК, - возраста 14 лет. Использование организатором или подстрекателем для совершения преступления лица, не достигшего указанного возраста, рассматривается как выполнение самими этими лицами состава преступления. Несовершеннолетний в таких случаях является "орудием" совершения преступления в руках организатора или подстрекателя. Кроме квалификации по статье УК,

предусматривающей ответственность за совместно совершаемое преступление (но не в соучастии), действия совершеннолетнего организатора и подстрекателя "надлежит квалифицировать и по ст. 150 УК как вовлечение несовершеннолетнего в совершение преступления" <1>.

--------------------------------

<1> Так, по делу П., осужденного наряду с другими преступлениями и по ч. 4 ст. 150 УК, Президиум Верховного Суда РФ в Постановлении от 12 марта 2008 г. N 14-П08 указал: "Действия П., предложившего избить потерпевших, а затем передавшего Б. нож с целью убийства С., судом правильно расценены как вовлечение несовершеннолетних Б., Н., А. в совершение преступления, а Б., кроме того, в совершение особо тяжкого преступления - убийства С.".

Так же квалифицируются действия лица, использовавшего для совершения преступления невменяемое лицо. По мысли законодателя, посредственное причинение вреда полностью охватывается понятием единолично выполненного преступления. Строго говоря, посредственный причинитель не может признаваться соучастником, ибо лицо, непосредственно причинившее вред, не является субъектом преступления, а иной соучастник (как правило, это подстрекатель), заставивший причинителя совершить общественно опасное деяние, является таким субъектом и поэтому признается лицом, индивидуально совершившим преступление. Таким образом, регулирование посредственного причинения вреда в рамках института соучастия необоснованно, поскольку такое причинение вреда представляет собой самостоятельный институт уголовного права.

Законодатель называет два конкретных случая посредственного причинения вреда (недостижение возраста уголовной ответственности и невменяемость лица), а далее в общей форме указывает на возможное существование других обстоятельств, предусмотренных УК. К их числу относятся: невиновное причинение вреда (ст. 28 УК), физическое или психическое принуждение (ст. 40 УК), исполнение приказа или распоряжения (ст. 42 УК), а также случаи, когда исполнитель использует неосторожно действующее лицо.

Посредственное причинение вреда не исключает иных элементов состава преступления, поэтому посредственное причинение отсутствует в тех случаях, когда по закону исполнителем может быть лишь специальный субъект, а причинитель этими признаками не обладает. Поэтому не может признаваться посредственным причинителем (исполнителем), например, лицо, не обладающее должностными полномочиями, при совершении преступлений против государственной службы. Его ответственность возможна только в качестве организатора, подстрекателя или пособника.

Таким образом, исполнитель - обязательная фигура преступления, совершаемого в соучастии: без любого другого соучастника преступление может быть совершено, физическое отсутствие исполнителя означает невозможность совершения преступления. По его действиям определяется степень завершенности преступления, совершаемого в соучастии. Не может быть оконченного преступления у соучастников, если исполнитель не довел преступление до конца. С субъективной стороны действия исполнителя могут характеризоваться как прямым, так и косвенным умыслом.

Организатором является лицо, организовавшее совершение преступления или руководившее его исполнением, а равно лицо, создавшее организованную группу или преступное сообщество (преступную организацию) либо руководившее ими (ч. 3 ст. 33 УК).

Организатор преступления является самой опасной фигурой среди соучастников: он подбирает других соучастников, обеспечивает координацию и слаженность их действий в процессе реализации преступного намерения. Свои функции организатор может выполнять как в качестве самостоятельной фигуры совместно с другими соучастниками, в том числе дополнительно выполняя функции подстрекателя или пособника, так и выступая одновременно в качестве соисполнителя. Когда лицо выполняет только функции организатора, оно непосредственно не выполняет состава преступления, как это бывает, например, при найме другого лица для убийства за плату. Ответственность за такого рода организационные действия наступает на основании норм Общей части УК, т.е. со ссылкой на ст. 33 и конкретную статью Особенной части УК <1>. Когда организатор одновременно является исполнителем, а также когда он действует в составе организованной группы или преступного сообщества, предусматриваемых в качестве квалифицирующих признаков совершения преступления (п. "ж" ч. 2 ст. 105, п. "а" ч. 4 ст. 158 УК и т.д.) или обязательного признака основного состава (ст. ст. 208 - 210 УК), его ответственность определяется по нормам Особенной части УК, но уже без указания на ст. 33 УК. При совмещении организаторских функций с подстрекательскими или пособническими содеянное квалифицируется только как организаторство" <2>.

--------------------------------

<1> Например, по делу С. Судебная коллегия Верховного Суда РФ переквалифицировала действия последнего на ч. 3 ст. 33 и п. п. "а", "г" ч. 2 ст. 161 УК на том основании, что подсудимый одновременно не являлся соисполнителем преступления (БВС РФ. 2000. N 7. С. 13).

<2> Так, по делу К. Президиум Верховного Суда РФ указал на необходимость исключения излишней квалификации содеянного К. как пособничества в получении должностным лицом взяток, т.е. со ссылкой на ч. 5 ст. 33 УК, поскольку квалификация соучастия в этих преступлениях в форме организатора полностью охватывает действия осужденного, связанные с передачей взяток должностному лицу (Постановление от 31 января 2007 г. N 596п06).

Законодатель выделяет четыре вида организационной деятельности: а) организацию совершения преступления; б) руководство совершением преступления; в) создание организованной группы или преступного сообщества (преступной организации); г) руководство организованной группой или преступным сообществом.

Первый и частично третий вид характеризуют этап подготовки к совершению преступления. При пресечении деятельности организатора на этом этапе содеянное образует приготовление к преступлению. Организационные действия здесь могут выражаться в подборе соучастников, разработке планов, выборе объекта преступления, приискании орудий и средств совершения преступления, совершении действий по сплочению соучастников и т.д.

Так, Б. судом был признан организатором ограбления инкассатора. Он указал К. маршрут движения инкассатора, сообщил об отсутствии у последнего оружия и охраны, показал место, где К. должен был вырвать портфель с деньгами, и куда скрыться, определил место, где К. и М. на мотоцикле должны были ожидать инкассатора, и обусловил встречу в лесу всех участников преступления после ограбления для раздела похищенных денег <1>.

--------------------------------

<1> БВС РФ. 1994. N 1. С. 4.

Второй и четвертый вид организационных действий выполняются непосредственно во время совершения преступления и могут включать в себя распределение обязанностей между членами группы, расстановку людей, определение последовательности совершения действий, обеспечение прикрытия, выработку форм связи между соучастниками и т.п. При недоведении преступного умысла до конца по причинам, не зависящим от воли организатора, содеянное квалифицируется как приготовление или покушение.

Наиболее опасной является фигура организатора, который создает организованные группы или преступные сообщества либо руководит ими. Такие группы являются уголовно-правовыми формами проявления организованной преступности и занимаются совершением, как правило, тяжких и особо тяжких преступлений (убийств, разбоев, вымогательств, незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ, оружия и боеприпасов и т.п.). Законодатель учитывает повышенную общественную опасность названных форм организационной деятельности и предусматривает в Особенной части УК ряд преступлений (ст. ст. 208, 209, 210, 239, 282.1), в которых сам факт создания незаконного вооруженного формирования, банды, сообщества или объединения уже образует оконченное преступление.

Организатор не обязательно должен выполнить всю совокупность действий, указанных в ст. 33 УК. Об этом свидетельствует то обстоятельство, что при определении организатора законодатель использует разделительные союзы "или", "либо", "а также". Поэтому для ответственности лица достаточно, чтобы оно выполнило какую-либо часть названных действий.

В отличие от исполнителя организатор действует только с прямым умыслом. Объем знаний, образующих интеллектуальный элемент умысла организатора, в зависимости от конкретных обстоятельств совершения преступления может быть различным. Обязательным является знание о преступном характере и совместном совершении действий. В некоторых случаях организатор может не знать лично иных соучастников или конкретных подробностей совершения отдельных преступлений.

Подстрекателем признается лицо, склонившее другое лицо к совершению преступления путем уговора, подкупа, угрозы или другим способом (ч. 4 ст. 33 УК). Подстрекатель является интеллектуальным соучастником, который сам не принимает непосредственного участия в совершении преступления. Его задача сводится к тому, чтобы путем внушения необходимости, целесообразности или выгодности совершения преступления возбудить у исполнителя такое намерение. В тех случаях, когда подстрекатель принимает непосредственное участие в совершении преступления, он

привлекается к ответственности как соисполнитель, а его предшествующая деятельность по возбуждению желания на совершение преступления учитывается судом в качестве обстоятельства, отягчающего наказание (п. "г" ч. 1 ст. 63 УК).

Сущность подстрекательства проявляется в том, что подстрекатель воздействует на сознание и волю исполнителя в целях склонения последнего к совершению преступления. Применяя различные способы и методы воздействия, подстрекатель стремится не к тому, чтобы ввести в заблуждение подстрекаемого, а, наоборот, вызвать в нем решимость сознательно принять решение о совершении преступления. Подстрекательство предполагает привлечение к совершению преступления других лиц в качестве соучастников, а не использование чужой невиновной деятельности.

По форме выражения подстрекательство может совершаться словами, жестами, письменными знаками, носить открытый или завуалированный характер, но обязательно должно быть конкретным. Нельзя склонить к совершению преступления вообще, а лишь к конкретному преступлению, например к убийству, краже и т.д. Склонение как сущностную характеристику подстрекательства следует отличать от случаев вовлечения, призывов, агитации, которые образуют объективную сторону отдельных преступлений (см., напр., ст. 150, ч. 3 ст. 212, ч. 1 ст. 280 УК). Отличие здесь состоит, во-первых, в том, что склонение всегда адресовано одному или нескольким, но конкретно определенным лицам. Во-вторых, оно направлено на возбуждение желания совершить определенные общественно опасные действия (бездействие), причиняющие вред конкретному объекту, в то время как, например, в призывах к массовым беспорядкам адресатом является неопределенно широкий круг лиц, а характер деяния не всегда четко определен.

В отличие от УК 1960 г. действующий Кодекс содержит примерный перечень способов склонения. В их числе называются: уговор - систематическое убеждение лица, сопровождаемое демонстрацией якобы отсутствия у подстрекателя своего собственного интереса; подкуп - обещание подстрекаемому материальной выгоды путем передачи денег, имущества либо освобождения от имущественных обязательств; угроза - высказанное намерение применить физическое насилие, лишить имущества, разгласить какие-либо сведения, носящие реальный характер. Кроме того, подстрекатель может использовать и любой другой способ: просьбу, приказ, обман, поручение, совет и т.д.

Так, по делу Г., предложившего В. в процессе распития спиртных напитков убить потерпевшего в целях завладения квартирой последнего, Судебная коллегия Верховного Суда РФ указала, что предложение о совершении убийства в соответствии с требованиями ч. 4 ст. 33 УК следует признать подстрекательством к совершению преступления, а не соисполнительством <1>.

--------------------------------

<1> См.: Кассационное определение от 1 ноября 2007 г. N 66-о07-86.

Действия подстрекателя всегда носят умышленный характер: он осознает, что вовлекает подстрекаемого в совершение конкретного преступления, и предвидит, что в результате его действий и действий исполнителя неизбежно или возможно наступят общественно опасные последствия. Волевой элемент умысла подстрекателя характеризуется чаще всего желанием наступления в результате действий (бездействия) исполнителя общественно опасного последствия (прямой умысел), в отдельных случаях он не желает, но допускает его наступление или безразлично относится к нему (косвенный умысел) <1>. В формальных составах преступлений волевой умысел виновного лица направлен на возбуждение у подстрекаемого лица желания на совершение с его стороны соответствующих действий. Цели, преследуемые подстрекателем, могут не совпадать с теми целями преступления, которые он внушает подстрекаемому. Могут не совпадать и мотивы преступления. Квалификация содеянного подстрекателем в таких случаях будет зависеть прежде всего от целей и мотивов, которыми руководствовался исполнитель преступления. Если мотив или цель являются обязательными элементами состава преступления, то подстрекавшему лицу вменяется в ответственность и его собственная мотивация. Например, если подстрекатель, исходя из мотивов кровной мести, склонил другое лицо за вознаграждение совершить убийство, то он отвечает по двум признакам ч. 2 ст. 105 УК - п. п. "з" и "е1", а исполнитель - по п. "з" той же статьи. В тех случаях, когда мотив и цель не являются обязательными признаками состава преступления, собственные мотивы и цели подстрекателя будут учитываться при назначении наказания.

--------------------------------

<1> По мнению А.П. Козлова, возможно и неосторожное подстрекательство (см.: Козлов А.П. Соучастие: традиции и реальность. СПб., 2001. С. 140).

Подстрекатель должен отвечать за оконченное преступление, если преступление исполнителем будет совершено. Покушение исполнителя на преступление влечет за собой такую же оценку действий подстрекателя, как покушение, несмотря на то что свои действия он может полностью выполнить. В некоторых случаях действия подстрекателя по склонению кого-либо к совершению преступления в силу разных причин, но по независящим от него обстоятельствам оказываются безуспешными. Такое неудавшееся подстрекательство (покушение на подстрекательство) в уголовном праве рассматривается как создание условий для совершения преступления и поэтому квалифицируется как приготовление к преступлению (ч. 5 ст. 34 УК).

От организатора подстрекатель отличается тем, что он не планирует совершение преступления и не руководит его подготовкой или совершением. В тех случаях, когда лицо не только склонило другое лицо к совершению преступления, но впоследствии выполнило и организаторскую роль, действия соучастника следует оценивать как организационные, поскольку по своей сути они являются более опасными, нежели подстрекательские.

Особо остановимся на вопросе о так называемой провокации. Правовая оценка действий провокатора может быть различной. Так, в ст. 304 УК предусматривается ответственность за провокацию взятки или коммерческого подкупа. об уголовно наказуемой провокации следует говорить в том случае, когда передача взятки или предмета подкупа осуществляется без согласия принимающего лица с целью искусственного создания доказательств совершения преступления или с целью шантажа. Иное дело, когда в процессе оперативной деятельности правоохранительных органов агентурный работник по разработанным главарями и осуществляемыми в соответствии с их решениями планами совершает какие-либо действия по подготовке преступления, в том числе подстрекательского характера. Поскольку в данном случае цель деятельности агентурного работника - не совершение преступления, а его раскрытие, то при наличии необходимых условий его действия должны признаваться совершенными в условиях крайней необходимости.

Пособником признается лицо, содействовавшее совершению преступления советами, указаниями, предоставлением информации, средств или орудий совершения преступления либо устранением препятствий, а также лицо, заранее обещавшее скрыть преступника, средства или орудия совершения преступления, следы преступника либо предметы, добытые преступным путем, а равно лицо, заранее обещавшее приобрести или сбыть такие предметы (ч. 5 ст. 33 УК).

От исполнителя пособник отличается тем, что он непосредственно не выполняет объективной стороны преступления, а либо в процессе подготовки преступления, либо на стадии его совершения оказывает помощь исполнителю путем создания реальной возможности завершения преступления.

По делу А. Судебная коллегия Верховного Суда РФ указала, что А., передавшая Р. кухонный нож, которым тот нанес удары потерпевшему, причинив смерть, тем самым лишь содействовала преступлению. Действия А. могут быть расценены лишь как пособничество <1>.

--------------------------------

<1> См.: Кассационное определение от 3 апреля 2007 г. Дело N 53-о07-2сп.

Пособничество, как правило, выполняется путем активных действий, но в отдельных случаях оно может заключаться и в бездействии, когда пособник в силу своего положения был обязан действовать (напр., сторож, действуя по предварительной договоренности с другими соучастниками, не выполняет своих обязанностей по охране материальных ценностей). Вместе с тем "несообщение о готовящемся или совершенном преступлении, а также заранее не обещанное укрывательство преступления соучастием не признается ввиду отсутствия признака совместности" <1>.

--------------------------------

<1> БВС РФ. 1999. N 10. С. 4.

Пособничество возможно на любой стадии преступления, но до его фактического завершения. Действия, совершенные после окончания преступления, не находятся в причинной связи с совершенным преступлением и, соответственно, не могут образовывать соучастие. Исключением из этого общего правила является заранее обещанное укрывательство, которое выполняется после совершения преступления, обговаривается до окончания этого преступления.

Иногда пособничество выражается в действиях, которые образуют признаки самостоятельного состава преступления, предусмотренного Особенной частью УК, например незаконное приобретение и передача исполнителю оружия для совершения убийства (ст. 222 УК). В таких случаях содеянное должно квалифицироваться по совокупности преступлений - как самостоятельно совершенное