Файл: Уголовное новое(общее).pdf

заболевания, делающего их негодными к военной службе (ч. 3 ст. 81 УК); освобождение от отбывания наказания в связи с истечением сроков давности обвинительного приговора (ст. 83 УК).

Условный характер имеют следующие виды освобождения от наказания: а) условно-досрочное освобождение от отбывания наказания (ст. 79 УК);

б) освобождение от наказания по болезни (ст. 81 УК), за исключением случаев, предусмотренных ч. 3 ст. 81 УК;

в) отсрочка отбывания наказания (ст. 82 УК); г) отсрочка отбывания наказания больным наркоманией (ст. 82.1 УК).

Вэтот перечень необходимо включить условное осуждение (ст. ст. 73 и 74 УК), необоснованно помещенное в гл. 10 УК, посвященную назначению наказания.

Впрошлом освобождение от наказания по болезни являлось безусловным и устанавливалось не в УК, а в УПК (ст. 362 УПК РСФСР). В ст. 81 УК такое освобождение приобрело условный характер, поскольку в ч. 4 определено, что в случае выздоровления лиц, освобожденных от наказания по болезни, они могут подлежать отбыванию наказания, если не истек срок давности обвинительного приговора.

Уголовный закон предусматривает различные варианты освобождения от отбывания наказания в зависимости от определенных обстоятельств. Так, условно-досрочное освобождение от отбывания наказания применимо к осужденным в тех случаях, когда суд устанавливает, что для исправления они не нуждаются в полном отбывании назначенного судом наказания (ст. 79 УК).

Возможны и иные ситуации. Так, исполнение наказания становится невозможным в связи с заболеванием осужденного тяжелой психической болезнью, лишающей его возможности осознавать фактический характер и общественную опасность своих действий либо руководить ими, - освобождение от наказания по болезни (ч. 1 ст. 81 УК). При заболевании иной тяжелой болезнью в силу принципа гуманизма возможно освобождение от дальнейшего отбывания наказания по болезни (ч. 2 ст. 81 УК).

Достижение целей, стоящих перед уголовным правом, возможно в ряде случаев и без реального исполнения наказания. Для этого достаточно, например, условного осуждения без реального исполнения наказания (ст. ст. 73 и 74 УК).

Иными словами, при освобождении от наказания уголовная ответственность реализуется не полностью, а частично. Но этого достаточно для обеспечения уголовно-правовой борьбы с преступностью. Освобождение от наказания сужает границы применения уголовно-правовой репрессии, отвечает принципу гуманизма.

Вотличие от освобождения от уголовной ответственности, которое может осуществляться не только судом, но и следователем с согласия руководителя следственного органа или дознавателем с согласия прокурора, освобождение от наказания осуществляется только судом (за исключением случаев освобождения от наказания актами амнистии и помилования, о которых говорится в отдельной главе учебника). В интересах системного изложения тематики анализ освобождения от наказания военнослужащих вследствие заболевания, сделавшего их негодными к военной службе, будет осуществлен совместно с другими видами освобождения от наказания по болезни (ст. 81 УК).

§2. Условное осуждение

Втечение многих лет в российском уголовном законодательстве употребляется словосочетание "условное осуждение". В зарубежных странах это правовое явление именуют по-разному: пробация (ст.

66.00УК штата Нью-Йорк), условная отсрочка наказания (§ 56 УК ФРГ), условное неприменение наказания (ст. 69 УК Таджикистана) и т.п.

Термин "условное осуждение" неточен. В ст. 73 УК определено: "Если, назначив исправительные работы, ограничение по военной службе, содержание в дисциплинарной воинской части или лишение свободы на срок до восьми лет, суд придет к выводу о возможности исправления осужденного без реального отбывания наказания, он постановляет считать назначенное наказание условным". Следовательно, суд осуществляет "безусловное" осуждение, назначает наказание, которое, при наличии определенных условий, реально не исполняется. Другими словами, условным является не осуждение, а наказание. О безусловности осуждения свидетельствует и то, что при условном осуждении возможно реальное исполнение дополнительного наказания. Помимо этого лицо считается судимым до окончания испытательного срока.

Уголовная ответственность, как отмечалось, шире наказания. При условном осуждении выпадает среднее звено уголовной ответственности - исполнение наказания.

По вопросу о правовой природе условного осуждения единое мнение в юридической литературе

отсутствует. Между тем правильное решение этого вопроса имеет практическое и теоретическое значение. В зависимости от того, как определена правовая природа условного осуждения, решается ряд вопросов при назначении наказания по совокупности приговоров, отмене вышестоящей судебной инстанцией условного осуждения, включении условного осуждения в систему наказаний или отказе от этого, определении места условного осуждения в системе Общей части УК и т.п.

В специальной литературе распространены следующие определения правовой природы условного осуждения: 1) это особый вид наказания; 2) отсрочка исполнения наказания; 3) особое средство воспитания (исправления) осужденного; 4) особая мера общественного воздействия; 5) условное освобождение от исполнения (отбывания) наказания.

Юристы, считающие условное осуждение наказанием, обосновывают свою точку зрения следующими доводами. Во-первых, условное осуждение, как и предусмотренные уголовным законом наказания, является актом государственного принуждения. Суд от имени государства осуждает виновное лицо хотя и условно, но тем не менее наказывает его. Во-вторых, условное осуждение, как и уголовные наказания, содержит элементы принуждения. В течение испытательного срока условно осужденный обязан вести себя определенным образом. В-третьих, условное осуждение решает цели наказания, что свойственно только наказанию. В-четвертых, первые декреты Советской власти и первые УК союзных республик СССР рассматривали условное осуждение как наказание <1>.

--------------------------------

<1> См., напр.: Ривман Д.В. О юридической природе условного осуждения и участии общественности в перевоспитании условно осужденных // Вестник Ленинградского университета. 1965. N 23. Сер. 4. С. 142.

Приведенные доводы неубедительны. Ссылка на то, что условное осуждение - акт государственного осуждения и принуждения, не предопределяет правовую природу условного осуждения как наказания. Решение гражданско-правового спора также может осуществляться через суд с применением принуждения, но вместе с тем такое принуждение не является наказанием.

Условное осуждение сопряжено с определенными элементами принуждения. За условно осужденным в течение испытательного срока осуществляется контроль (ст. 188 УИК). Помимо этого суд может возложить на него некоторые обязанности, например не менять постоянное место жительства, учебы, работы без уведомления уголовно-исполнительной инспекции и т.п. Но это принуждение не сопряжено с покаранием, оно вне наказания.

По мнению сторонников указанной точки зрения, в пользу того, что условное осуждение является

Первые уголовные кодексы союзных республик действительно относили условное осуждение к уголовному наказанию, однако с принятием Основных начал уголовного законодательства Союза ССР и союзных республик 1924 г. условное осуждение в системах наказаний уже не упоминалось.

Отнесение условного осуждения к наказанию порождает проблему сравнения тяжести условного осуждения с реально отбываемыми наказаниями, допустим, условного осуждения и реально исполняемых исправительных работ. В связи с отнесением условного осуждения к наказаниям возникает и вопрос о возможности его замены другим, более мягким, судом второй инстанции. На недопустимость такого рода замены (напр., условного лишения свободы реально исполняемыми исправительными работами) неоднократно указывал Верховный Суд РСФСР.

Признание условного осуждения наказанием сопряжено с тем, что в случаях его отмены за несоблюдение требований, предъявляемых к условно осужденному во время испытательного срока, исполнению должна подлежать "неисполненная" часть условного осуждения. Однако в соответствии с ч. 3 ст. 74 УК в случае систематического неисполнения условно осужденным в течение испытательного срока возложенных на него судом обязанностей суд по представлению уголовно-исполнительной инспекции может постановить об отмене условного осуждения и исполнении наказания, назначенного приговором суда. В данном варианте речь идет о реальной возможности исполнения всего условно назначенного наказания, а не его "неисполненной" части. Аналогичная проблема возникает и при решении вопроса о назначении условно осужденному наказания по совокупности приговоров, при совершении им преступления во время испытательного срока (ч. 5 ст. 74 УК). Если условное осуждение является наказанием, то в подобном случае к наказанию, назначенному за новое преступление,

возможно присоединение "условного наказания" лишь в его неотбытой части.

Верховные суды СССР, РСФСР, а затем РФ неоднократно отмечали, что условное осуждение не является наказанием. Так, в определении Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда РСФСР по делу А. было указано, что условное осуждение является освобождением от наказания под определенными условиями, поэтому по своей тяжести оно не может сравниваться с реальными мерами наказания, перечисленными в ст. 21 УК 1960 г. (ст. 44 УК) <1>.

--------------------------------

<1> См.: Сборник постановлений Пленумов Верховного Суда РСФСР и определений судебных коллегий. 1964 - 1972. М., 1973. С. 122.

Вюридической литературе институт условного осуждения зачастую рассматривается при анализе вопросов назначения и индивидуализации наказания, что представляется неверным. При условном осуждении суд, индивидуализировав виновному наказание, приходит к выводу о целесообразности условного освобождения осужденного от отбывания наказания. Следовательно, индивидуализация наказания имеет место на первом этапе, а затем следует условное освобождение от реального отбывания наказания. Второй этап представляет собой не индивидуализацию наказания, а индивидуализацию уголовной ответственности, которая складывается из осуждения и судимости, а наказание при этом назначается, но реально не приводится в исполнение при надлежащем поведении условно осужденного.

ВУК условное осуждение не включено в систему наказаний, но вместе с тем оно помещено в гл. 10 "Назначение наказания" вместо гл. 12 "Освобождение от наказания". Такого рода непоследовательность препятствует определению действительной природы условного осуждения.

Некоторыми авторами условное осуждение рассматривается как особый порядок отбывания наказания, при котором приговор не приводится в исполнение <1>. Эта точка зрения является разновидностью отнесения условного осуждения к наказанию. Она базируется на неудачной редакции ст. 38 Основ уголовного законодательства Союза ССР и союзных республик 1958 г., указывавшей, что при установлении нецелесообразности отбывания осужденным лишения свободы или исправительных работ суд может применить условное осуждение: "...в этом случае суд постановляет не приводить приговор в исполнение...".

--------------------------------

<1> См., напр.: Ефимов М.А. Условное осуждение и условно-досрочное освобождение от наказания. М., 1963. С. 6.

Прежде всего отметим, что приговор при условном осуждении приводится в исполнение. Согласно приговору осужденный, если он находился под стражей, освобождается из-под стражи уже в зале суда. Если бы приговор не приводился в исполнение, то неясно, почему условно осужденный считается судимым во время испытательного срока, на основе чего последний исчисляется. При условном осуждении возможно назначение реально исполняемого дополнительного наказания. Если приговор не приводится в исполнение, то невозможна реализация дополнительного наказания.

При совершении условно осужденным во время испытательного срока нового умышленного тяжкого или особо тяжкого преступления суд отменяет условное осуждение и назначает наказание по совокупности приговоров (ч. 5 ст. 74 УК). Можно привести и иные доводы, подтверждающие, что при условном осуждении приговор исполняется. Вместе с тем, о каком особом порядке исполнения наказания при условном осуждении может идти речь, если оно не реализуется?

Ряд юристов считают, что условное осуждение является отсрочкой приведения наказания в исполнение <1>. Отсрочка применения наказания предполагает, что наказание по истечении определенного срока будет приведено в исполнение, именно в этом суть отсрочки. Она применяется в тех случаях, когда немедленное исполнение наказания связано с какими-либо значительными, неблагоприятными для осужденного или его семьи либо другими исключительными обстоятельствами. Отсрочка уголовного наказания - категория уголовного процесса (ст. 398 УПК). Условное же осуждение имеет иную задачу - добиться целей уголовной ответственности без реального исполнения наказания.

--------------------------------

<1> См., напр.: Советское уголовное право: Часть Общая. М., 1962. С. 384 - 395.

В литературе также отмечается, что условное осуждение - это особое средство воспитательного характера <1>. Действительно, условное осуждение имеет воспитательный характер, но это не

определяет его правовую природу, поскольку и наказание имеет воспитательное значение. Сходную позицию занимает, например, Ф.С. Саввин, считающий, что условное осуждение не ограничивает какие-либо блага осужденного <2>, а также В.Н. Баландин, полагающий, что сущностью наказания является кара, а условного осуждения - воспитание, выраженное в особом психолого-педагогическом воздействии на осужденного с целью его исправления.

--------------------------------

<1> См.: Кадари Х. Условное осуждение в советском уголовном праве // Ученые записки Тартуского университета. Вып. 44. Таллин, 1966. С. 193.

<2> См.: Саввин Ф.С. Условное осуждение как мера воспитания осужденных в современный период // XXII съезд КПСС и вопросы государства. Свердловск, 1962. С. 351.

Вывод о том, что условное осуждение лишено элементов кары, ошибочен: приговором от имени государства содеянное порицается, условно осужденный имеет судимость, сопряженную с рядом существенных правоограничений. Условное осуждение не только имеет воспитательное значение, но и преследует, кроме того, достижение целей общей и частной превенции, а также цели восстановления социальной справедливости.

Некоторые юристы считают условное осуждение одной из мер общественного воздействия, что вызывает возражения: условное осуждение определяется судом, а не общественностью, и его реализация обеспечивается государственным принуждением. Общественность может привлекаться к воспитательной работе с условно осужденным на тех же основаниях, на которых она оказывает помощь государству в деле борьбы с преступностью.

Условное осуждение - это освобождение лица, совершившего преступление, от реального отбывания исправительных работ, ограничения по военной службе, содержания в дисциплинарной воинской части или лишения свободы сроком до 8 лет с установлением при этом испытательного срока.

Как отмечалось, термин "условное осуждение" неудачен. Осуждение всегда безусловно. Дело в другом: при условном осуждении основное наказание не приводится при определенных условиях в исполнение. В связи с этим правильно употреблять словосочетание "условное неприменение наказания", как в ст. 73 Модельного УК для стран СНГ.

Являясь формой реализации уголовной ответственности (признание лица виновным в совершении преступления, его осуждение к условному неприменению основного наказания и к реальному исполнению дополнительного наказания, судимость), условное осуждение призвано решать задачи, стоящие перед уголовной ответственностью и уголовным наказанием: восстановление социальной справедливости, исправление осужденного, предупреждение совершения нового преступления условно осужденными и иными лицами.

Вч. 2 ст. 73 УК установлены основания применения условного осуждения: характер и степень общественной опасности совершенного преступления, личность виновного, смягчающие и отягчающие обстоятельства. Заметим, что здесь не полностью учтены общие начала назначения наказания (ст. 60 УК). В соответствии с ч. 3 ст. 60 УК в ст. 73 УК следовало включить положение, согласно которому при решении вопроса о применении условного осуждения суд должен учитывать влияние этой меры на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

ВУК не предусмотрены ограничения применения условного осуждения в зависимости от тяжести совершенного преступления или каких-либо обстоятельств, характеризующих личность виновного, в частности не запрещено применять условное осуждение к лицам, совершившим тяжкие или особо тяжкие преступления. Вместе с тем согласно ст. 73 УК условное осуждение не применимо к лицам, осужденным к лишению свободы на срок свыше 8 лет. Этот срок представляется слишком большим, его следовало бы снизить, допустим, до 3 - 4 лет. В УК зарубежных государств, например в УК ФРГ, такой срок равен 3 годам. Кроме того, условное осуждение не назначается осужденным за преступления против половой неприкосновенности лиц, не достигших 14-летнего возраста (ч. 1 ст. 73 УК). К таким преступлениям относятся преступления, предусмотренные ст. ст. 131 - 135, 240, 241, 242.1 и 242.2 УК.

В 2000 г. К. был осужден за убийство (ч. 1 ст. 105 УК), совершенное при следующих обстоятельствах. К К. напросился в гости Р., который стал приставать к несовершеннолетнему брату К. с сексуальными предложениями, что привело подростка к приступу истерии, и его увезла в больницу неотложная медицинская служба. После этого Р. не только отказался покинуть квартиру К., но более того - стал выгонять из нее ее владельца. Завязалась драка, в ходе которой К. кухонным ножом нанес смертельные ранения Р. Суд назначил К. наказание ниже низшего предела (ст. 64 УК) в виде 3 лет

лишения свободы условно с 3-летним испытательным сроком. Применяя условное осуждение, суд отметил, что драка была спровоцирована находившимся в состоянии алкогольного опьянения Р., который недавно был освобожден из мест лишения свободы после отбытия наказания за разбой. Р. и до этого систематически учинял пьяные дебоши и вел себя аморально.

В п. 2 Постановления Пленума Верховного Суда СССР от 4 марта 1961 г. "О судебной практике по применению условного осуждения" обращалось внимание судов на то, что "условное осуждение, как правило, не должно применяться к лицам, виновным в совершении тяжких преступлений. Суд может применять условное осуждение к отдельным участникам совершения таких преступлений лишь в тех случаях, когда установлена второстепенная роль этих лиц, а также если данные, характеризующие личность виновного, и обстоятельства, при которых было совершено преступление, дают основание считать нецелесообразной изоляцию осужденного от общества" <1>. Данное положение, обоснованное несовершенством регламентации ст. 44 УК 1960 г., следует учитывать и при применении условного осуждения, установленного ст. 73 действующего УК.

--------------------------------

<1> См.: Сборник постановлений Пленумов Верховного Суда СССР. 1924 - 1986. М., 1987. С. 489.

Верховный Суд РСФСР, а затем и РФ придерживались аналогичной позиции. Так, в определении по делу Н. и И. Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда РФ указала, что условное осуждение не должно, как правило, применяться к лицам, виновным в совершении тяжких преступлений. Суд может применять его к отдельным участникам таких преступлений лишь в тех случаях, когда установлена второстепенная роль этих лиц, а также если данные, характеризующие личность виновного, и обстоятельства, при которых совершено преступление, дают основание считать нецелесообразной изоляцию осужденного от общества <1>.

--------------------------------

<1> БВС РСФСР. 1989. N 5. С. 10.

Условное осуждение применимо только к тем лицам, которым суд доверяет, полагая, что для их исправления нет необходимости в реальном исполнении наказания. При определенной общественной опасности лица учитывается как тяжесть совершенного им преступления, так и его поведение до совершения преступления и после него.

Как правило, нельзя применять условное осуждение к лицам, которые хотя и привлекаются к уголовной ответственности впервые, но до этого упорно в течение длительного времени проявляли себя отрицательным образом, злостно нарушая правила общежития, злоупотребляя спиртными напитками и т.п. Степень общественной опасности лица иногда определяется и его поведением после совершения преступления. Если виновный проявляет деятельное раскаяние, то это в ряде случаев может быть учтено судом при решении вопроса о его условном осуждении.

Помимо обстоятельств, непосредственно характеризующих преступное деяние и виновное лицо, суды, применяя условное осуждение, учитывают семейное положение виновного, наличие у него на иждивении малолетних детей, нетрудоспособных родителей, тяжкие заболевания членов семьи и т.д.

Так, С. была привлечена к уголовной ответственности за то, что она, работая кассиром, присвоила имущество в крупных размерах. Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда РФ, учитывая, что С. признала вину и раскаялась в содеянном и что на ее иждивении находилось трое малолетних детей, младшему из которых было менее года, нашла возможность применить к ней условное осуждение <1>.

--------------------------------

<1> БВС РСФСР. 1993. N 6. С. 14.

Не исключена возможность применения условного осуждения и при совершении двух или более преступлений. об этом свидетельствуют материалы судебной практики. В таких случаях решение об условном осуждении указывается в приговоре только после определения окончательного наказания, исходя из его вида и размера.

Как это определено в ч. 3 ст. 73 УК, суд, применяя условное осуждение, устанавливает испытательный срок, в течение которого условно осужденный должен доказать свое исправление. В случае назначения наказания в виде лишения свободы на срок до 1 года или более мягкого вида наказания испытательный срок должен быть не менее 6 месяцев и не более 3 лет, а в случае назначения лишения свободы на срок свыше 1 года - не менее 6 месяцев и не более 5 лет. В случае