Файл: УЧЕБНИК Барышева.doc

Общая часть

Г Л А В А 1

Обоснование, предмет регулирования и система международного частного права

«Международное частное право – это самая непонятная юридическая дисциплина».

М. Богуславский

§ 1. Обоснование и предмет международного частного права

1. Международное частное право выделилось из международного публичного права в качестве самостоятельной юридической дисциплины в середине ХХ века. Это было вызвано необходимостью правового регулирования отношений с участием иностранных граждан или подданных в сфере брачно-семейных и имущественных отношений, в случае их проживания в других государствах. Именно в то время в юридической теории и практике утвердилась доктрина, согласно которой государства признают у себя действие иностранных законов и правоотношений, возникших между людьми в других государствах. В то время это обосновывалось двумя обстоятельствами:

1. некорректно требовать от иностранцев подчинения гражданским законам, с которыми они никогда не сталкивались;

2. законно возникшие гражданско-правовые отношения в одном государстве должны признаваться и в другом.

2. Теоретическими основаниями международного частного права послужили взгляды немецкого юриста К. Савиньи (1779–1861 гг.) и итальянской юридической школы, наиболее известным представителем которой был П. Манчини (1817–1888 гг.).

К. Савиньи полагал, что для определения применимого права необходимо выяснить, в какой юридической сфере находится правоотношение, и если этой сферой окажется иностранное право, то оно и должно применяться. Исключением может быть только противоречие иностранного права императивным законам страны, где решается вопрос о применимом праве. Взгляды Савиньи были восприняты в Германии, Англии, США, Голландии и других европейских странах.

Итальянская юридическая школа в обосновании международного частного права выдвинула тезис о том, что частное право существует для пользы индивидов и оно сопутствует им всегда и всюду, где бы они ни оказались. Частное право – это отражение национальности и ее конкретного представителя – личности, и поэтому к иностранцу всегда следует применять его национальное право. Исключениями могут быть только случаи:

1. противоречие личного закона иностранца публичному порядку государства места пребывания иностранного гражданина;

2. избрание чужого права в результате свободного волеизъявления (автономии воли);

3. действие принципа locusregitactum– форма сделки определяется местом ее совершения.

3. Если свое обоснование международное частное право получило в Европе, то его название появилось в США и принадлежит оно, по всеобщему признанию, американскому юристу, члену Конституционного суда Дж. Стори, предложившему его в 1834 г. в работе «Комментарии к конфликтному праву». В Европе это название закрепилось начиная с 40-х гг. XIX в. и на разных языках означало одно и то же: private international law, drоit international prive, International Privatrecht, dirito internazionale privato, derecho international privato.

В названии предмета основную смысловую нагрузку несет слово частное. Оно указывает на приватный, непубличный характер регулируемых правоотношений, где стороны выступают как равноправные партнеры, неподчиненные и независимые друг от друга.

Ряд российских авторов отмечали тот факт, что в СССР, где все частное в силу идеологических догм было ликвидировано, этот термин в названии предмета сохранялся и в советское время¹.

Слово международноеуказывает на специфику регулируемых правоотношений в виде присутствия в нем иностранного (международного) элемента, который может быть представлен в трех основных видах.

Первое проявление иностранного элемента относится к субъектам правоотношений, один из которых должен быть иностранным физическим или юридическим лицом (например: заключается брак гражданки Беларуси и гражданина Германии, договор купли-продажи заключается между белорусской и польской фирмами).

Второе проявление иностранного элемента возможно в виде объекта правоотношений, который находится за границей (например: родственники, живущие в Беларуси, делят наследство, открывшееся в Израиле, или возникает спор по поводу инвестиций, вложенных белорусской фирмой в предприятие, находящееся в Украине).

Третье проявление иностранного элемента связано с юридическими фактами, которые, как известно, представляют собой возникновение, изменение или прекращение правоотношений. Если юридический факт происходит на территории иностранного государства, а его участниками оказываются граждане другого государства, то такое правоотношение также регулируется международным частным правом (например, граждане Беларуси, находясь в длительной командировке в Сирии, заключили брак или граждане Беларуси, находясь в Польше, попали в аварию, где пострадали сами, а также получил повреждение их автомобиль).

Возможны случаи, когда в правоотношении присутствуют не один, а несколько иностранных элементов одновременно. Например: гражданин Польши, выходец из Беларуси, умер в Англии, указав в завещании свою дочь, гражданку Беларуси, в качестве наследницы банковского вклада, хранящегося в швейцарском банке. Здесь присутствуют все три иностранных элемента, а при разрешении правоотношения по получению наследства должно быть применено право четырех государств.

4. С момента возникновения в XIXв. и на протяжении первой половиныXXв. международное частное право предназначалось, главным образом, для регулирования межличностных отношений с участием граждан различных государств. В большинстве случаев эти отношения представляли из себя брачно-семейные и имущественные отношения. С развитием экономической интеграции вXXв. сфера применения международного частного права стала регулятором хозяйственных и научно-технических связей между юридическими лицами различных государств. Со второй половины ХХ в. в мире начала развиваться трудовая миграция и эта сфера правовых отношений также стала предметом регулирования международного частного права.

Тенденции развития современного мира в культурной и научно-технической областях выдвинули на первое место вопросы защиты авторского и смежных прав, а также защиты патентных прав, связанных с изобретениями, полезными моделями и промышленными образцами. Интенсивный торговый обмен, острая конкурентная борьба в современном мире потребовали адекватных мер в отношении защиты торговых знаков и знаков обслуживания, чем еще с конца XIXстолетия занималось международное частное право. Все это свидетельствует о широкой востребованности международного частного права в современном мире и его не менее благоприятной перспективе развития в будущем.

Таким образом, международное частное право регулирует трансграничные частноправовые и иные отношения, возникающие в процессе межличностного общения представителей разных государств, а также все международное сотрудничество на уровне юридических лиц.

§ 2. Место международного частного права в юридической системе

1. Вопрос о месте международного частного права остается дискуссионным со времени возникновения предмета. В российской школе международного частного права сложились три основных подхода к определению места этой юридической дисциплины в системе права. Одна группа авторов относит международное частное право к международному праву в целом, утверждая, что все международное право состоит из двух частей: международного публичного и международного частного права.

Среди «международников» юристы как советской школы (С.Б. Крылов, С.А. Голунский, В.И. Менжинский), так и активно работающие в настоящее время И.П. Блищенко, Л.Н. Галенская, К.А. Бекяшев.

Основное обоснование этой позиции основывается, во-первых, на общности происхождения международного публичного и частного права; во-вторых, на единстве источников, которыми являются международные договоры; в-третьих, на влиянии частноправовых отношений на международные отношения и обратном процессе воздействия международного права на отношения физических и юридических лиц; в-четвертых, на единстве целей международного публичного и частного права – установлении дружественных добрососедских отношений между народами и государствами.

2. Противоположная точка зрения заключается в отнесении международного частного права к внутреннему национальному праву. Свое обоснование она впервые получила в трудах основателя советской науки международного частного права И.С. Перетерского. «Международное частное право, – писал он в одном из первых советских учебников международного частного права, – изучает отношения гражданско-правовые. Но это не значит, что международное частное право является лишь частью гражданского права. Специфическим отличием гражданско-правовых отношений, включаемых в международное частное право, является то, что международное частное право изучает лишь особую группу гражданско-правовых отношений, которые имеют международный характер»¹. В последующем эта позиция была всесторонне обоснована Л.А. Лунцем в его трехтомном труде «Курс международного частного права», вышедшем в 1959–1966 гг. В настоящее время эта точка зрения, по мнению М.М. Богуславского, является господствующей в российской школе международного частного права². Из нее исходят такие известные российские юристы, как Н.И. Марышева, В.П. Звеков, М.Г. Розенберг, А.А. Рубанов, Г.К. Дмитриева, О.Н. Садиков и др. Эту позицию поддержали и известные юристы, работающие в сфере международного публичного права, И.И. Лукашук и Е.Т. Усенко.

3. Третья точка зрения состоит в синтезе первых двух и рассматривает международное частное право как «полисистемный комплекс, состоящий из норм как национального, так и международного права»³. Впервые это положение было обосновано еще в 20-е годы ХХ в. одним из первых советских специалистов по международному частному праву А.Н. Макаровым. В дальнейшем такой подход был обоснован Р.А. Мюллерсоном⁴. Из современных российских юристов эту позицию поддерживают В.В. Гаврилов, Г.В. Игнатенко, О.И. Тиунов и один из ведущих российских специалистов М.М. Богуславский, который также склоняется к мнению о комплексном характере международного частного права как отрасли правоведения.

В первом белорусском учебнике по международному частному праву, изданном в 1995 г., эта проблема разрешалась следующим образом: «На наш взгляд, международное частное право следует рассматривать как многомерное явление, имеющее полисистемный характер. Нормы, составляющие международное частное право, находятся как в национальном праве (гражданском, семейном, трудовом) различных государств, так и в международных договорах, конвенциях и т.п.»⁵. Автором главы, где излагался вопрос о месте международного частного права, был профессор В.Г. Тихиня. В его авторских учебниках, изданных в 1999, 2004 и 2007 гг., данный подход к определению места международного частного права сохранился.

4. В этом научном споре, который свидетельствует о сложности предмета и его неоднозначном восприятии даже специалистами, отправной точкой являются критерии и избираемые для определения принадлежности международного частного права.

Главным аргументом сторонников отнесения международного частного права к международному праву является двойственный характер источников регулирования, к которым относят не только национальное право, но международные договоры и признаваемые в государстве международные обычаи. Как совершенно справедливо указывает В.П. Звеков: «Однако не круг источников, а предмет и метод регулирования определяют отраслевую принадлежность международного частного права»¹.

Если на одну чашу весов положить предмет и методы регулирования, а на вторую – источники (притом не все, а всего лишь их часть в виде международных договоров и обычаев), то вывод о национальной принадлежности международного частного права становится очевидным.

Кроме того, унифицированные международные договоры, применяемые в международном частном праве, отличаются от договоров международного публичного права. Договоры в международном частном праве предназначены не для использования государствами и международными организациями, а представляют договоренности государств о регулировании правоотношений с участием их юридических и физических лиц. В таких унифицированных договорах проявляют заинтересованность в первую очередь не государства непосредственно, а юридические и физические лица. Унифицированные договоры необходимо рассматривать как форму защиты государством интересов своих юридических и физических лиц. Например, Бернская конвенция об охране литературных и художественных произведений 1886 г. и Всемирная (Женевская) конвенция об авторском праве 1952 г. дают возможность авторам государств, присоединившихся к указанным конвенциям, защищать свои авторские права во всех странах-участницах конвенций. При этом роль государства состоит в том, что, присоединившись к конвенциям, оно, во-первых, расширило права собственных граждан; во-вторых, на условиях взаимности обязалась таким же образом защищать в пределах своей компетенции авторские права иностранцев.