Файл: Нормативный договор (ПОНЯТИЕ И ВИДЫ ИСТОЧНИКОВ ПРАВА).pdf
Добавлен: 31.03.2023
Просмотров: 105
Скачиваний: 2
Мифы да (мифология) да в да узком да смысле да - да это да фантастические да представления да о да мире, да свойственные да прежде да всего да архаичному да человеку да и да передаваемые да в да форме да устных да повествований. да В да потестарных да обществах да мифология да предстает да как да живая, да многообразно да функционирующая да система, да находящаяся да в да синкретическом да единстве да со да всей да культурой да этноса. да Мифология да присутствует да во да всей да деятельности да потестарного да общества, да в да различных да бытовых да операциях да и да отношениях, да магических да действиях, да предметах да и да вещах. да Соответствующий да семантический да (обозначающий) да комплекс да и да связанные да с да ним да разного да рода да ограничения да и да правила да поведения да не да просто да выражены да в да мифологических да рассказах, да но да и да непосредственно да включены да в да систему да традиционных да знаний, да так да что да собственно да миф да и да норма да социального да поведения да в да таком да обществе да нерасчленимы. да По да мнению да В. да Г. да Графского, да миф да стал да самой да значительной да интегрирующей да идеологией да в да период да начальной да социальной да истории да и да одной да из да автономных да форм да сознания, да «изъясняющегося да языком да символов, да ритуалов да и да сопутствующих да запретов да и да дозволении».
Мифы да (мифология) да в да широком да смысле да слова да могут да являться да источником да права да и да в да современных да обществах. да По да мнению да Р. да Барта, да миф да — да это да коммуникативная да система, да сообщение. да Для да определения да мифа да важен да не да сам да предмет да сообщения, да а да то, да как да о да нем да сообщается. да Миф да основан да на да внушении. да Он да является да таким да текстом, да «в да оправдание да которого да приведены да слишком да сильные да доводы».
В да современном да мире да происходит да мифологизация да окружающей да действительности, да например, да социальных, да политических, да правовых да идей да и да концептов. да Идея, да воплощенная да в да слове, да обретает да жизнь, да действует да как да живое да существо, да т.е. да становится да мифом да и да начинает да двигать да массами, да заставляя, да подчас, да целое да общество да (не да подозревающее да об да этом) да жить да по да законам да мифотворчества.
В да таком да значении да мифология да (миф), да определяя да общезначимые да права да и да обязанности да субъектов, да является да и да текстуальной да формой, да и да важнейшим да содержательным да источником да норм да социального да права, да причем да источником да не да только да рациональным, да но да также да иррациональным.
2. ХАРАКТЕРИСТИКА НОРМАТИВНОГО ДОГОВОРА
2.1. Понятие и признаки нормативного договора
Нормативный да договор да является да важнейшим да регулятором да общественных да отношений, да уникальным да правовым да явлением, да однако да степень да теоретической да и да законодательной да разработки да этого да института да не да соответствует да его да роли да и да значения да в да современном да демократическом да обществе. да
Следует да отметить, да что да понимание да договора да как да универсального да правового да источника да зародилась да ещё да в да античности. да Как да отмечает да В.Ф. да Тарановский, да согласие да народа да римские да юристы да были да склоны да считать да универсальным да правообразующим да фактором, да сводя да к да договору да и да закон, да и да обычное да право[14]. да По да мнению да А.В.Демина да представление да о да договоре да как да об да источнике да права да сложилось да еще да в да республиканский да период да древнеримской да истории да в да дальнейшем да было да использовано да в да доктрине да естественного да права, да признающей да договор да в да качестве да единственного да правомерного да источника да всякого да позитивного да права[15]. да В да юридической да литературе да существует да множество да мнений да относительно да интерпретации да понятия да нормативного да договора, да продиктованных да разными да подчас да противоречивыми да суждениями да разных да авторов, да что да даёт да нам да возможность да рассмотреть да некоторые да из да них. да Н.Д. да Егоров, да под да договором да понимает да юридический да факт, да лежащий да в да основе да обязательства, да и да само да договорное да обязательство, да и да документ, да в да котором да закреплён да факт да установления да обязательных да правоотношений[16]. да А.Ф. да Черданцев да полагает, да что да нормативный да договор да можно да определить да как да договор, да содержащий да в да себе да нормы да права, да создаваемый да соглашением да соответствующих да сторон[17]. да Так да индивидуальный да договор да лишён да нормативности да вследствие да того, да что да он да может да повторять, да конкретизировать, да «пассивно» да содержать да нормы, да установленные да законодательством. да Нормативный да же да договор да не да содержит да в да себе да нормы да права, да а да устанавливает да новые да нормы. да Нормативный да договор да А.В. да Демин да определяет да как да договорный да акт, да устанавливающий да правовые да нормы, да обязательные да для да многочисленного да и да формально да неопределенного да круга да лиц, да рассчитанный да на да неоднократное да применение, да действующий да независимо да от да того, да возникли да или да прекратились да предусмотренные да им да конкретные да правоотношения. да На да наш да взгляд да наиболее да полным да на да сегодняшний да день да определение да договора да является да определение, да предложенное да В.В. да Ивановым да который да определяет да нормативный да договор да как да «совместный да акт, да оформляющий да выражение да обособленных да согласованных да автономных да волеизъявлений да двух да или да нескольких да формально да равных да субъектов да права, да устанавливающих да условия, да исполнение да условий да которых да предполагается да обязательным[18]. да При да этом да В.В. да Иванов да называет да в да качестве да универсальных да признаков да договорных да актов да следующие: да обособленность да волеизъявлений да субъектов; да согласованность да волеизъявлений да субъектов; да автономия да волеизъявлений да субъектов; да формальное да равенство да субъектов; да предполагаемое да обязательное да исполнение да субъектами да условий да договора. да И да все да же, да несмотря да на да изменение да социально-экономического да содержания да договора да в да ходе да развития да общества, да сама да по да себе да конструкция да договора да как да порождение да юридической да техники да с да его да основными да признаками да остается да в да своей да основе да весьма да устойчивой. да
Из да приведённого да определения да договора да можно да выделить да следующие да его да признаки: да свободное да волеизъявление да сторон, да направленность да на да возникновение да взаимных да прав да и да обязанностей, да равенство да сторон да в да договорных да условиях, да взаимная да ответственность да сторон да за да невыполнение да принятых да обязательств. да Эти да признаки да как да характерные да и да общепризнанные да формулируются да в да том да или да ином да виде да многими да учёными. да Таким да образом, да перечисляя да и да анализируя да основные да признаки да нормативного да договора, да мы да не да только да обосновываем да его да специфические да черты, да но да и да закладываем да в да его да характеристику да свойства да правовой да нормы да и да договора да вообще. да
Полагаем да возможным да выделить да следующие да признаки да нормативного да договор: да
1. да Правовой да акт, да посредством да которого да выражаются да обособленные да согласованные да воля да и да волеизъявление да различных да субъектов да права. да
2. да В да договорных да отношениях да участвуют да стороны, да обладающие да равным да объемом да прав да и да обязанностей да (характерно да равенство да сторон), да когда да не да допускается да явное да ущемление да интересов да какой-либо да одной да из да сторон. да 3. да Договор да предполагает да соглашение да сторон да по да всем да существенным да его да аспектам. да
4. да Стороны да несут да взаимную да ответственность да за да неисполнение да или да ненадлежащее да исполнение да принятых да обязательств. да
5. да В да нормативном да договоре да в да качестве да хотя да бы да одной да из да сторон да предполагается да участие да государства да и да его да органов, да то да есть да субъектов да публичной да власти. да
6. да Представительно-обязывающий да характер да нормативного да договора. да
7. да Нормативный да договор да содержит да правила да поведения да общего да характера. да
8. да Особая, да строго да формальная да процедура да заключения да нормативных да договоров да и да специальный да порядок да рассмотрения да споров да и да конфликтов, да связанных да с да их да исполнением. да
Исходя да из да вышеизложенного да следует да отметить, да что да в да условиях да становления да правового да государства да нормативный да договор да имеет да огромное да правообразующее да значение, да а да договорная да конструкция да в да целом да приобретает да значение да универсального да и да зачастую да единственно да возможного да регулятора да взаимоотношений да сторон. да Таким да образом, да необходимо да отметить, да что да в да научной да литературе да на да сегодняшний да день да нет да единой да позиции да авторов да относительно да понятия да и да признаков да нормативного да договора, да что да указывает да на да недостаточную да исследованность да указанных да явлений, да которая да в да свою да очередь да делает да необходимым да его да дальнейшее да изучение да и да научного да анализа.
2.2. Особенности административного нормативного договора как источника права
Для да России да нормативный да договор да является да «нетрадиционным» да источником да права[19]. да Данная да «нетрадиционность» да объясняется да не да столько да редкостью да использования да договора да как да средства да нормативного да регулирования, да сколько да его да недостаточным да рассмотрением да в да этом да качестве да в да советской да административно-правовой да науке[20]. да В да качестве да источника да административного да права да договоры да и да соглашения да ранее да почти да не да выделялись да — да они да рассматривались да как да побочная да форма да управленческой да деятельности. да Интерес да к да ним да возрос да в да настоящее да время. да Сегодня да роль да административного да нормативного да правового да договора да как да источника да права да в да российской да правовой да доктрине да и да юридической да практике да является да общепризнанной. да Но, да несмотря да на да это, да некоторые да аспекты да в да концепции да административного да нормативного да правового да договора да остаются да дискуссионными. да Органы да исполнительной да власти да должны да согласовывать да свои да действия, да сотрудничать да и да оказывать да взаимную да поддержку, да что да возможно да при да помощи да такой да формы да государственного да управления, да как да административные да договоры. да
В да ч. да 3 да ст. да 11, да ч. да 4 да и да 5 да ст. да 66, да ч. да 3 да ст. да 78 да Конституции да РФ да указано, да что да договор да может да использоваться да для да разграничения да предметов да ведения да и да полномочий да между да федеральными да органами да государственной да власти да и да органами да власти да субъектов да федерации. да Данное да обстоятельство да является да основой да признания да договора да источником да административного да права. да Также да источниками да административного да права да являются да соглашения да о да разграничении да полномочий да по да отдельным да предметам да ведения, да заключаемые да в да рамках да административных да договоров да органами да исполнительной да власти да Российской да Федерации да и да ее да субъектов. да Кроме да того, да могут да заключаться да межведомственные да договоры да между да органами да исполнительной да власти. да
Современное да административное да законодательство да не да закрепляет да легальные да определения да таких да понятий, да как да административный да нормативный да правовой да договор да и да административный да договор. да Можно да выделить да два да подхода да к да определению да административного да договора, да существующих да в да теории да административного да права. да Ученые, да придерживающиеся да первого да подхода, да определяют да административный да договор да как да правовой да акт. да Согласно да второй да позиции да административный да договор да определяют да через да категорию да «соглашение»[21]. да Однако да понятия да «административный да договор» да и да «административное да соглашение» да нельзя да считать да синонимами. да Тогда да возникает да вопрос, да что да следует да понимать да под да «соглашением». да В да науке да административного да права да понятие да «административное да соглашение» да не да исследовалось. да Д.Н. да Бахрах да считает, да что да при да заключении да договора да происходит да согласование да «воли да двух да (или да более) да субъектов да административного да права»[22]. да Поэтому да можно да утверждать, да что да волеизъявление да сторон да является да основным да признаком да соглашения, да хотя да данная да точка да зрения да разделяется да не да всеми да исследователями. да Ю.А. да Горшенева да выделяет да два да типа да нормативных да договорных да актов: да собственно да договоры да и да соглашения. да Каждый да из да названных да типов да имеет да свои да разновидности[23]. да
Можно да утверждать, да что да административный да договор да представляет да собой да соглашение, да в да котором да должна да быть да выражена да свободная да воля да сторон. да В да этом да выражается да правовая да природа да административного да договора. да Сущность да административного да договора да заключается да в да том, да что да субъектам да предоставлена да свобода да воли да и да волеизъявления да в да заключении да административного да договора, да в да результате да чего да появляется да соглашение да сторон. да В да данном да случае да свобода да воли да не да имеет да абсолютного да характера. да Органы да исполнительной да власти да и да исполнительно-распорядительные да органы да муниципальных да образований да имеют да не да только да право да заключать да административные да договоры, да но да и да обязанность, да которая да устанавливается да административным да законодательством. да Поэтому да внешним да ограничителем да свободы да административных да договоров да выступает да административное да законодательство, да которое да устанавливает да требования да к да форме, да содержанию да и да порядку да заключения да административных да договоров. да Принятие да Конституции да РФ да 1993 да года да позволило да рассматривать да административный да договор да как да самостоятельную да форму да государственного да управления. да Но да рассмотрение да нормативного да договора да в да таком да качестве да в да настоящее да время да все да еще да остается да дискуссионным. да Индивидуальные да административные да договоры, да на да наш да взгляд, да являются да самостоятельной да формой да государственно-управленческой да деятельности. да К да примеру, да А.Н. да Колокольцев да считает, да что да одни да правовые да формы да не да должны да заменять да или да подменять да другие да формы да управления[24]. да
Возможность да использования да всех да форм да реализации да государственного да управления да должна да быть да установлена да законом. да На да основании да вышеизложенного да можно да сделать да вывод, да что да административный да нормативный да правовой да договор да как да источник да административного да права да — да это да письменное, да формально да определенное да соглашение да между да двумя да или да несколькими да субъектами да административно-правовых да отношений, да одним да из да которых да является да орган да государственной да власти да (органы да государственной да власти да Российской да Федерации, да органы да государственной да власти да субъектов да федерации, да должностные да лица, да органы да муниципальных да образований), да направленное да на да удовлетворение да публичных да интересов, да устанавливающее, да изменяющее да или да отменяющее да нормы да административного да права.