Файл: ПРАВОВАЯ РЕГЛАМЕНТАЦИЯ СУРРОГАТНОГО МАТЕРИНСТВА В РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ.pdf

Передача ребенка его потенциальным родителям, по мнению автора, не может выступать предметом договора.

Автор полагает, что после дачи согласия суррогатной матери заказчики становятся родителями ребенка, и имеют право быть записанными в органах ЗАГСа, и получают право на защиту родительских прав, включая право требовать возврата ребенка у незаконно удерживающей суррогатной матери (ст. 68 СК РФ).

Договор суррогатного материнства является срочным. Договор начинает действовать с момента его подписания сторонами, и считается исполненным после того, как суррогатная мать даст письменное согласие на запись заказчиков родителями рожденного ребенка. Срок, в течение которого суррогатная мать после родов должна дать согласие на запись в качестве родителей заказчиков следует признать существенным условием договора до того момента пока он не будет императивно установлен законодательно.

Цена договора суррогатного материнства, не является его существенным условием , так как договор может быть заключен и на безвозмездной основе. В случае если договор предусматривает выплату вознаграждения суррогатной матери за оказанные услуги, следует включить условие, что вознаграждение будет выплачено только после исполнения суррогатной матерью всех условий договора и дачи письменного согласия на регистрацию родителей заказчиков родителями рожденного ребенка, тем самым защищаются интересы потенциальных родителей.

Получается, что в случае возникновения споров между сторонами отсутствует доказательная основа выплаты такого вознаграждения, и соответственно невозможно ее истребовать в случае нарушения условий договора.

Автор считает, что если в договоре не указано условие о цене, его следует признавать безвозмездным. К данным договорам не применимо положение п. 3 ст. 385 ГК РФ о том, что исполнение договора должно быть произведено по цене, которая действует в момент заключения договора, при сравнимых обстоятельствах обычно взималась за аналогичные услуги. Это связано прежде всего с тем, что договор суррогатного материнства не относится к распространенным договорам, в каждом случае договор носит индивидуальный характер, следует учитывать течение беременности суррогатной матери, требующей различных затрат, а также место заключения договора.

Поэтому при заключении возмездного договора суррогатного материнства сторонам необходимо указать размер вознаграждения суррогатной матери, порядок его выплаты. По мнению автора, если в самом договоре указано на его возмездность, но не определена сумма вознаграждения суррогатной матери или порядок его расчетов, договор нельзя признавать незаключенным, если уже проведено искусственное оплодотворение, в таком случае цену договора можно определить отдельным соглашением между суррогатной матерью и заказчиками.

Не вызывает сомнений тот факт, что договор суррогатного материнства имеет особый, специфический характер, не имеющий аналогов ни в гражданском, ни в семейном праве, поэтому от определения существенных условий договора суррогатного материнства будет зависеть его исполнение.

Суррогатное материнство предназначено для рождения ребенка одному ил и нескольким потенциальным родителям. С одной стороны, такой договор предполагает физическую передачу ребенка и с другой изменение происхождение ребенка. По определению мать (та, кто родила) дает согласие на передачу ребенка потенциальным родителям и исчезает из родословной ребенка, чье происхождение устанавливается в пользу потенциальных родителей после дачи ее согласия на запись потенциальных родителей, которым передается ребенок.

В отличие от усыновления, когда детей берут на воспитание в семью, суррогатное материнство связано с желанием супругов (одиноких лиц) иметь генетически связанного с ними ребенка. Удовлетворение потребностей в детях, превращает детей в объект договора, что может привести к рождению «ненужных» детей, которых могут не принять потенциальные родители и отказаться суррогатная мать. При рождении ребенка суррогатной матерью возникает ситуация при которой ребенок может иметь до шести родителей. Это приводит к умышленной манипуляции юридическим происхождением ребенка, в целях установления родительских прав на него.

В Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 14.11.2017 № 44 «О практике применения судами законодательства при разрешении споров, связанных с защитой прав и законных интересов ребенка при непосредственной угрозе его жизни или здоровью, а также при ограничении или лишении родительских прав» указано, что каждый ребенок имеет право жить и воспитываться в семье, право на совместное проживание с родителями и воспитание ими, а также право не быть разлученным со своими родителями вопреки их желанию, за исключением случаев, когда компетентные органы, согласно судебному решению, определяют в соответствии с применимым законом и процедурами, что такое разлучение необходимо в наилучших интересах ребенка (п. 1 ст. 8, п. 1 ст. 9 Конвенции о правах ребенка, п. 2 ст. 54 СК РФ)^[78].

В связи с этим, необходимо рассмотреть нарушаются ли принцип интереса ребенка при появлении на свет таким нетрадиционным способом. Ребенок, рожденный суррогатной матерью, передается потенциальным родителям в исполнение контракта. Взрослые распоряжаются ребенком, как «владельцы объекта», позволяющие с одной стороны, удовлетворить свое желание или с другой заработать деньги. Это явно отвечает интересам взрослых, но не согласуется с уважением достоинства и интересов ребенка. Ребенок, рождается путем искусственного осеменение спермой супруга заказчика или донора, полученный эмбрион имплантируется в матку суррогатной матери после оплодотворения in vitro. Следует отметить, что в российском законодательстве суррогатная мать не может быть одновременно донором яйцеклетки .

В этом случае эмбрион может быть создан с помощью гамет обеих договаривающихся сторон, одного из них и донора или двух доноров. То есть суррогатная мать не связана генетически с вынашиваемым и рожденным ею ребенком.

Отцовство и материнство разделяются на три возможных утверждения. Более того, как и в случае ЭКО или искусственного осеменения донором, пожертвования гамет часто анонимны. Следовательно, ребенок лишен большей части своей идентичности. Вопросы о признании происхождения детей в таком случае, его гражданского статуса не могут не затрагивать серьезные психологические проблемы, возникающие у ребенка, рожденного суррогатной матерью. Это обстоятельство является источником страданий для ребенка и может привести к психическим и психологическим трудностям. Идентифицировать свое происхождение для ребенка будет трудно, в силу того, что несовместимо с естественным происхождением (особенно, когда заказчиками являются два человека одного пола).

Исследование показало важность физиологических и эмоциональных связей, созданных между матерью и ребенком во время беременности и влияние беременности на мать и ребенка. Мало того, что ребенок чувствует все эмоции своей матери, но окружающая среда, питание или стресс матери влияют на его развитие. Ученые утверждают, что взаимодействие с матерью стимулирует или минимизирует экспрессию определенных генов.

Суррогатная мать избегает создания связей с ребенком, которого она вынашивает. Это обстоятельство не может не сказаться на его развитии. С рождения ребенок распознает голоса и язык, услышанные во время беременности. Сегодня эта преемственность настолько хорошо признана, что предпочтение отдается контакту с матерью при рождении, например, через «кожу к коже» на животе матери. В случае суррогатного материнства мать отказывается от ребенка при рождении (часто досрочно), чтобы передать его потенциальным родителям. Специалисты, исследовавшие психологические проблемы детей, матери которых хотели сделать аборт, выявили, что большинство из них страдают от «синдрома выживших».

Исследователи также выразили озабоченность по поводу воздействия вынашивания ребенка суррогатной матерью на детей, рожденных с этого метода. Дети могут страдать от чувства неуверенности и беспокойства в знании, что от них отказалась, родившая их женщина. Многие из этих трудностей напоминают те, с которыми сталкиваются усыновленные дети. Тем не менее, целью усыновления является устранение существующей ситуации и предоставление ребенку семьи в его интересах, усыновленные дети приравниваются к детям по происхождению. Дети знают, что их усыновители пытались исправить существующую болезненную ситуацию.

Напротив, в суррогатном материнстве эта ситуация намеренно создается для удовлетворения желания взрослых. У детей, рожденных суррогатной матерью, есть основания обвинять потенциальных родителей, которые добровольно лишили его части своей идентичности, чтобы удовлетворить свое желание иметь детей.

Таким образом, применение суррогатного материнства влечет массу проблем, как на этапе применения метода, так и после рождения детей. Согласно ст. 51 СК РФ лица, состоящие в браке и давшие свое согласие в письменной форме на применение метода искусственного оплодотворения или на имплантацию эмбриона, в случае рождения у них ребенка в результате применения этих методов записываются его родителями в книге записей рождений. Обязательным условием установления происхождения детей является согласие суррогатной матери, которая не связана с ребенком генетически.

С одной стороны, Постановление Пленума противоречит императивной норме СК РФ, с другой признано обеспечить международный принцип интереса детей, который должен быть приоритетным. Суррогатное материнство, может противоречить интересам ребенка, при использовании генетического материала доноров, в том числе праву знать своих родителей, которое противопоставляется обязанности не разглашать тайну происхождения ребенка.

Такая обязанность не предусмотрена семейным законодательством, в связи с этим, по мнению автора, следует использовать аналогию с тайной усыновления.

Отказаться от применения данного метода в современных условиях развития медицинских технологий невозможно, так как уже рождены дети по всему миру с использованием данного метода репродукции. При применении данного метода необходимо строго соблюдать требования его применения наличие медицинских показаний и исчерпание всех иных методов лечения бесплодия.

По мнению автора, следует признать родителями ребенка потенциальных родителей (заказчиков), даже при использовании донорского материала, так как появление ребенка связано с их волеизъявлением и они несут ответственность за ребенка. Это обезопасит от ситуации, когда суррогатная мать отказывается от дачи согласия на установление происхождения в пользу потенциальных родителей и злоупотребляет своим правом в целях получения выгоды, либо шантажирует родителей разглашением тайны происхождения ребенка.

Данная норма исключит ситуацию, когда потенциальные родители отказываются от ребенка в случае рождения ребенка больным, так как они уже являются его родителями. Разработка норм о суррогатном материнстве должна в первую очередь исходить из принципа наилучшего интереса ребенка.

За суррогатной матерью закрепляется право решать судьбу генетически чужого ей ребенка. Это может быть основанием вымогательства или шантажа с ее стороны.

Поэтому необходимо дополнить п. 2 ст. 51 СК РФ положением: «Суррогатная мать должна дать согласие на передачу ребенка еще до зачатия, через подписание соответствующего документа (договора), который приобретает юридическую силу сразу же после подписания, а не после его подтверждения суррогатной матерью в момент рождения ребенка». Данное дополнение поможет избежать проблемы отказа со стороны биологических родителей, так и отказа со стороны суррогатной матери.

Несмотря на то, что договор о суррогатном материнстве широко используется на практике, законодательно не закреплена ни форма договора, ни сам договор. Как правило, он заключается в письменной форме и нотариально удостоверяется, хотя и это тоже законодательно не закреплено. На законодательном уровне необходимо установить обязательную письменную форму договора о суррогатном материнстве, поскольку договор о суррогатном материнстве порождает особые обязательства между сторонами, имеющие свою специфику, договоренность о которых никак не может быть достигнута в устной форме. Нотариальная форма договора о суррогатном материнстве может быть, если это будет предусмотрено соглашением сторон.

Из вышесказанного следует, что договор о суррогатном материнстве является многосторонней сделкой (договором), взаимным, консенсуальным, письменным гражданско-правовым договором. С целью успешного применения соглашения о суррогатном материнстве следует установить его сущность и характерные черты. Требования, на которых договор заключается, обладают большое фактическое значение, и от них, в конечном счете, будут зависеть особенности возникших договорных прав и обязанностей сторон и надлежащее исполнение обязательств. Общепризнанные нормы российского законодательства не позволяют участникам договора о суррогатном материнстве считать, что договор будет надлежащим образом выполнен. Большая часть известных случаев суррогатная мать отказывается от передачи ребенка.

Таким образом, при отсутствии юридического сопровождения программы суррогатного материнства возрастает риск возникновения мошеннических действий, причем столкнуться с ними могут не только генетические родители (заказчики), но и суррогатная мать. Разрешить возникающие споры можно лишь в судебном порядке, если они не прописаны в договоре. Не урегулирован также вопрос о выдачи листка нетрудоспособности женщине, которая воспользовалась услугами суррогатной матери.