Файл: ПРАВОВАЯ РЕГЛАМЕНТАЦИЯ СУРРОГАТНОГО МАТЕРИНСТВА В РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ.pdf

Автор считает, что основными проблемами при заключении договора суррогатного материнства являются:

• осуществление одностороннего отказа от его исполнения любой стороной договора;
• определение требований к суррогатной матери, и их права и обязанности;
• сложности, связанные с происхождением детей по отношению к матери и отцу;
• установление принадлежности будущего ребенка, при разводе супругов;
• особенности ответственности суррогатной матери при несоблюдении условий договора^[34].

Перечисленные проблемные вопросы должны быть закреплены на законодательном уровне, что будет способствовать четкости и разумности разрешения споров, связанных с применением договора суррогатного материнства.

В современном мире программы суррогатного материнства активно развиваются.

Автором установлено, что в нашей стране имеется проблема, связанная с отсутствием специального нормативно-правового акта, которым бы регулировался порядок заключения, изменения, а также исполнение договора суррогатного материнства.

Вывод

Суррогатное материнство будет практиковаться гармонично, если деликатные вопросы, связанные с суррогатным материнством, будут надлежащим образом решаться с помощью соответствующих законов, которые будут защищать права суррогатных матерей, предполагаемых родителей и ребенка, рожденного по процедуре суррогатного материнства.

К общим источникам относятся: СК РФ, Федеральный закон от 21 ноября 2011 г. № 323-ФЗ «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации», Федеральный закон от 15 ноября 1997 г. № 143-ФЗ «Об актах гражданского состояния», приказ Минздрава России от 30 августа 2012 г. № 107н «О порядке использования вспомогательных репродуктивных технологий, противопоказаниях и ограничениях к их применению».

Реализация договора суррогатного материнства порождает большое количество проблем, связанных с отсутствием законодательного регулирования исследуемых правоотношений:

Во-первых, на законодательном уровне отсутствует закрепление особенностей заключения договора суррогатного материнства, его существенных условий, порядка исполнения и оплаты.

Во-вторых, существуют проблемы и с денежными выплатами, которые биологические родители должны выплачивать суррогатной матери за оказание услуги, так как данный договор является возмездным.

1.3. Зарубежный опыт правового регулирования суррогатного материнства

В международном праве содержится большое количество положений, которые касаются правового регулирования договора суррогатного материнства с точки зрения различных подходов стран. Иностранное законодательство многих государств, принимая во внимание религиозные и морально-этические традиции, применение суррогатного материнства или запрещает, или ограничивает. Примером могут быть Испания, Нидерланды, Греция, Норвегия. Канада, Англия, Австралия, США, Дания, Норвегия, Швеция также в основной массе случаев не запрещают данный институт, но и не легализуют его, оставляя сторонам лично решать этот вопрос. Все суммы, написанные в договоре, устанавливаются только по договору сторон^[35].

В Германии суррогатное материнство считается преступлением. Правовые нормы, регулирующие данные отношения, содержащиеся в различных нормативно-правовых актах, а также признаются несогласованными и противоречивыми.

На международном уровне отсутствует какой-либо отдельный нормативный правовой акт, регулирующий правовые отношения в области применения суррогатного материнства. По общему положению о договоре суррогатного материнства зарубежные страны разделяются на следующие группы:

• группа стран, по законодательству которых применение суррогатного материнства полностью запрещено,
• группа стран, где суррогатное материнства применяется только на некоммерческой основе, а также имеются страны, где применение суррогатного материнства возможно как на коммерческой, так и не некоммерческой основе^[36].

Действующее законодательство РФ в отличие от зарубежного не делает различия между его возможными вариантами: изъятая яйцеклетка генетической матери, оплодотворяется спермой супруга и внедряется в тело матки суррогатной матери; изъятая яйцеклетка генетической матери оплодотворяется спермой донора (чужого мужчины) и внедряется в тело ее матки; яйцеклетка чужой женщины оплодотворяется спермой донора – не супруга и внедряется в тело матки суррогатной матери^[37].

Первая группа стран, куда включают Австрию, Германию, Норвегию, Францию, Швецию, а так же некоторые штаты США: Аризону, Нью-Йорк, Мичиган характеризуется тем, что в них запрещено применение суррогатного материнства.

В Германии любая попытка осуществить искусственное оплодотворение или имплантацию человеческого эмбриона женщине – суррогатной матери, считается преступлением; при этом преступным будет поведение не только самой суррогатной матери, но и врача, а вот генетические родители от уголовной ответственности освобождаются. Данный запрет регламентирован в законе Германии от 1990 года, защищающем права эмбрионов – «Embryonens Сhutzgesetz». Законом Германии от 1989 года «Adoptions Vermittlungs Ggesetz» запрещены договоры суррогатного материнства, посредничество и связанная с ними коммерческая и некоммерческая реклама. Суррогатное материнство в Германии запрещено, так как, по мнению немецкого законодателя, оно является нарушением морали – «bonus mores» ^[38].

Во Франции суррогатное материнство запрещено, в связи с тем, что находится в противоречии с законом о неотчуждаемости человеческого тела, а так же противоречит закону об усыновлении. С 1994 года согласно статье 16-7 Гражданского кодекса Франции – «любое соглашение, которое связано с вынашиванием и рождением ребёнка для другого лица, признаётся недействительным». Кроме того, любое лицо, принимающее участие в программе суррогатного материнства, должно быть наказано лишением свободы сроком до трёх лет либо штрафом в размере до 15000 евро, статья 227-12 Уголовного кодекса Франции^[39].

В Италии с 2004 года действует Закон «Law on Norms in the Area of Medically Assisted Reproduction», полностью исключающий участие третьего лица в репродуктивных программах, в том числе и суррогатной матери. Вспомогательные репродуктивные технологии в Италии разрешены только для гетеросексуальных супружеских пар, которые состоят в законном браке, страдающие бесплодием, что подтверждено медицинским документом. Данный закон строго запрещает применение программ суррогатного материнства, а так же торговлю половыми клетками и эмбрионами; тех же, кто осмеливается нарушить эти нормы, ожидает штраф в размере от 600000 до 1000000 евро или лишение свободы сроком от трёх месяцев до двух лет. Статья 4 Союзного закона Швейцарии от 18.12.1998 года «Об искусственном оплодотворении» запрещает суррогатное материнство, а так же донорство яйцеклеток и эмбрионов. Законодательно суррогатное материнство регулируется нормами семейного прав, и применением аналогии закона и права^[40].

При этом, как отмечает Э.А. Иваева, всю ответственность несет врач, а не предполагаемые родители или суррогатная мать^[41].

Пункт 122 статьи 8 Закона Штата Нью-Йорк (Соединённые Штаты Америки) «О внутренних отношениях» регламентирует запрет суррогатного материнства, и признает недействительными и не имеющими законной силы договоры о суррогатном материнстве, устанавливает штрафные санкции за нарушение данной нормы. В мусульманских странах суррогатное материнство противоречит религиозным канонам и нормам, в этой связи только в Иране – шиитском государстве, суррогатное материнство разрешено. Сунниты рассматривают суррогатное материнство – как супружескую измену, потому что женщина вынашивает ребёнка из семени не её мужа, что осуждается Кораном. Во вторую группу стран, где суррогатное материнство разрешено исключительно на некоммерческой основе, входят – Австралия, Великобритания, Израиль, Канада и другие. В Великобритании в соответствии с Законом о человеческом оплодотворении и эмбриологии от 1990 года, разрешается некоммерческое суррогатное материнство, но генетические родители обязуются взять на себя все текущие расходы суррогатной матери^[42].

В Израиле, в 1996 году был принят Закон, который разрешил суррогатное материнство на некоммерческой основе, при этом установил, что суррогатная мать обязательно должна быть не замужем и являться галахической еврейкой. Закон Штата Новый Южный Уэльс – Австралия от 2010 года № 102 «О суррогатном материнстве» был принят для придания законности некоторым видам соглашений о суррогатном материнстве и определения статуса ребёнка, появившегося в результате программы суррогатного материнства. В этом законе установлен запрет на заключение и предложения заключить договор о суррогатном материнстве в коммерческих целях под угрозой наказания в виде штрафных санкций либо лишения свободы до двух лет (статья 8); санкция распространяется на все стороны такого договора В Израиле, в 1996 году был принят Закон, который разрешил суррогатное материнство на некоммерческой основе, при этом установил, что суррогатная мать обязательно должна быть не замужем и являться галахической еврейкой. Закон Штата Новый Южный Уэльс – Австралия от 2010 года № 102 «О суррогатном материнстве» был принят для придания законности некоторым видам соглашений о суррогатном материнстве и определения статуса ребёнка, появившегося в результате программы суррогатного материнства. В этом законе установлен запрет на заключение и предложения заключить договор о суррогатном материнстве в коммерческих целях под угрозой наказания в виде штрафных санкций либо лишения свободы до двух лет (ст. 8); санкция распространяется на все стороны такого договора.

В России проблема суррогатного материнства урегулирована слабо. Необходимость ее законодательного разрешения ни у кого не вызывает сомнений.

Автор признает важность и необходимость в принятии специального закона о репродуктивной деятельности, в котором следовало бы четко определить терминологию и разграничить основные понятия, а также условий применения процедуры искусственного оплодотворения и имплантации эмбрионов, и закрепление других вопросов, связанных с применением договора суррогатного материнства.

В силу ст. 6 Федерального закона Канады от 2004 года «О помощи в репродукции человека» закреплен запрет на предложение оплаты женщине для оказания ей услуг суррогатного материнства, а также введен запрет на рекламирование такого вознаграждения, и его принятие при оказании услуг суррогатного материнства.

В третью группу стран, где суррогатное материнство законодательно разрешено, входят: Казахстан, Украина, Южно-Африканская Республика, большинство штатов США. В 1991 году Конгресс Соединённых Штатов Америки разрешил суррогатное материнство, и сегодня данный способ борьбы с бесплодием применяется там довольно широко.

В тексте Кодекса Республики Казахстан «О браке (супружестве) и семье» от 07.01.2012 года содержится отдельная глава, которая посвящена регулированию вопросов суррогатного материнства и применения вспомогательных репродуктивных методов и технологий. В Кодексе достаточно подробным образом урегулированы моменты заключения договора суррогатного материнства, определен порядок его заключения/изменения/расторжения. Этот факт является существенным отличием от правой регламентации договора суррогатного материнства по законодательству РФ.

Данное положение было еще раз закреплено Законом о биоэтике № 94-653 от 29 июля 1994. Эти нормы действуют только на национальной территории Франции. Во Франции суррогатное материнство противозаконно, «…и Верховный апелляционный суд постановил, что оно противоречит законодательству об усыновлении и нарушает положение о не отчуждаемости человеческого тела»^[43].

Статья 48 «Искусственное оплодотворение и имплантация эмбриона» Закона Украины от 19.11.1992 года № 2801 – XII «Основы законодательства Украины о здравоохранении» в совокупности с отдельными положениями Приказа Министерства здравоохранения Украины от 09.09.2013 года № 787 «О порядке применения вспомогательных репродуктивных технологий в Украине» и отдельными нормами Гражданского кодекса Украины разрешает использование программ суррогатного материнства. Украинское законодательство предусматривает обязательность заключения договора о суррогатном материнстве, предъявляет жёсткие требования к женщине, намеревающейся стать суррогатной матерью, а так же императивно устанавливает правило записи в качестве родителей ребёнка, рождённого по программе суррогатного материнства, именно его генетических родителей.

В первую очередь, необходимо изучить и проанализировать все нормативно правовые акты, касающиеся правового регулирования такой деятельности, как суррогатное материнство.

Существуют страны, где суррогатное материнство не урегулировано законом вообще, например, – Бельгия, Греция, Испания, Финляндия и другие страны. Нашу страну, по данной классификации относят к третьей группе стран, где суррогатное материнство разрешено законодательством, при этом ни в одном законе РФ нет ограничений связанных с коммерческим аспектом, то есть как вывод, – суррогатное материнство разрешено как в коммерческом, так и некоммерческом варианте.

Впервые правовое положение суррогатного материнства в России нашло своё отражение в статье 35 «Основ Российской Федерации об охране здоровья граждан» от 22.07.1993 года № 5487-1, в которой регулировалось искусственное оплодотворение и имплантация эмбриона, сегодня он утратил свою законную силу. Закон № 5487-1 сменил ныне действующий нормативный правовой акт, затрагивающий медицинский аспект суррогатного материнства, – Федеральный закон «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации» от 21.11.2011 года № 323-ФЗ, впрочем, суррогатному материнству в нём посвящено несколько пунктов статьи 55 «Применение вспомогательных репродуктивных технологий». Пункт 10 статьи 55 ФЗ № 323, не раскрывая понятия «суррогатная мать», устанавливает требования, предъявляемые к претендентке на роль суррогатной матери: возрастной критерий (20-35 лет); наличие не менее одного здорового собственного ребёнка; наличие медицинского заключения об удовлетворительном состоянии здоровья; наличие письменного информированного добровольного согласия на медицинское вмешательство; дополнительное требование для женщины, состоящей в браке – письменное согласие её супруга; важно, что суррогатная мать не может быть одновременно донором яйцеклетки.