Добавлен: 04.04.2023
Просмотров: 239
Скачиваний: 2
Отвергать полностью теорию насилия нельзя по формальных соображениям, а также на основании исторического опыта, подтверждающего, что завоевание одних народов другими являлось реальным фактом существования государственности исторически длительное время (например, Золотая Орда)[50]. Позднее непосредственно насилие сыграло решающую роль в образовании США. Данные факты исторической действительности лишь частично подтверждают истинность теории насилия, но в то же время, не позволяют игнорировать научные положения указанной теории[51].
Психологическая теория права возникла в середине XIX в. Ее наиболее крупный представитель - Петражитский. Суть данной теории - в утверждении психологической потребности человека жить в рамках организованного сообщества, а также в чувстве необходимости коллективного взаимодействия. Говоря о естественных потребностях общества в определенной организации, представители психологической теории считают, что право есть следствие психологических закономерностей развития человека[52].
Данная теория пытается объяснить возникновение права особыми психологическими переживаниями и потребностями людей:
- потребность властвования у одних и потребность подчинения у других;
- осознание необходимости потребность повиновения определённым лицами в обществе;
- потребность следовать указаниям.
Указанная теория права рассматривала народ как пассивную инертную массу, ищущую подчинения[53].
Расовая теория берет свое начало в эпоху рабовладения, когда в целях оправдания существующего строя развивались идеи естественного деления населения в силу у прирожденных качеств на две породы людей - рабовладельцев и рабов. Наибольшее развитие и распространение теория права получила в конце XIX-первой половине XX в. Она была в основе фашистской политики и идеологии.
Содержание теории составляли развиваемые тезисы о физической и психологической неравноценности человеческих рас. Положения о решающем влиянии расовых различий на истории, культуру, государственный и общественный строй[54].
О делении людей на высшую и низшую расы: первые являются создателями цивилизации и призванная господствовать в обществе и государстве, вторые - не способные ни только к созданию, но даже и к усвоению сформированной цивилизации. Их удел - слепое и беспрекословное повиновение. С помощью государства и права высшие расы должны господствовать над низшими. На расовой основе создавалась особая система ценности «души расы», «чистоты крови», «вождя нации» и т.п. Высшей цели арийца объявлялось сохранение чистоты крови[55]. Важным средством решения всех важнейших государственно-правовых и божественных проблем объявлялась война[56].
Исторически расовая теория изжила себя и была полностью дискредитирована несколько десятилетий назад. Она не используется больше как официальная или даже полуофициальная идеология. Но как «научная», академическая доктрина она имеет хождение в западных странах и сейчас[57].
Материалистическая (классовая) теория говорит о том, что государство явилось на смену родоплеменной организации, а право - обычаям. Основные положения материалистической теории представлены в работах Маркса и Энгельса. Классовость и экономическая обусловленность права является важнейшим принципиальным положением марксистской теории[58].
Основным содержанием данной теории является представление о том, что право является продуктом классового общества; выражением и закреплением воли экономически господствующего класса. При указанных отношениях господствующие индивиды должны конституировать свою силу в виде государства и придать своей воле всеобщее выражение в виде государственной воли, в виде закона. То есть, возникновение и существование права объясняется необходимостью закрепления воли экономически господствующего класса в виде законов и нормативным регулированием общественных отношений в интересах этого класса[59]. Право – это возведенная в закон воля.
Позже положения марксисткой теории прочно вошли в отечественное право. На основе классового признака права делался вывод, что в обществе, где отсутствуют антагонистические классы, в праве выражается воля всех дружественных классов и слоев общества, руководимых рабочим классом. Право полностью только тогда, когда общество осуществит правило: «от каждого по способности, каждому по потребностям», то есть когда люди настолько привыкнут к соблюдению основных правил общежития, что они добровольно будут трудиться по способностям[60].
Представители других концепций и теорий происхождения права считают положения материалистической теории односторонними, неверными, так как они не учитывают психологических, биологический, нравственных, этнический и других факторов, обусловивших формирование общества и возникновение государства. По мнению Шершеневича огромная заслуга экономического материализма состоит в доказательстве выдающегося значения экономического фактора, благодаря которому в итоге можно увязать даже высокие и благородные чувства человека с материальной стороной его существования. Во всяком случае экономический материализм представляет одну из самых крупных гипотез в учении об обществе, способную лучше всего объяснить массу общественных явлений[61].
2.2. Современные теории возникновения права
Среди современных теорий возникновения права можно выделить следующие: теория естественного права, историческая школа права, социологический подход к праву, нормативистское направление, идеологическое восприятие права, психологическая концепция права, интегративный подход[62].
Сущность естественного права в том, что есть права, которыми обладают люди в силу факта своего рождения (на жизнь, свободу, собственность). В развитии теории естественного права выделяют этапы: стихийный, религиозный, философский, релятивистский.
На стихийном этапе естественное право существует только в сознании людей, не выражаясь в письменной форме. Источник этого права – природа. Задача юриста – придать ему правовое оформление. На религиозном этапе источник права – воля Творца. Идеи права отражаются в работах мыслителей (Фома Аквинский, Августин Блаженный и др.). Философский этап характеризуется стремлением создать нормы вечные, повсеместные, применимые ко всем. Источник права – разум человека. Положения этого права были оформлены в соответствующей концепции с основной идеей справедливости и нашли отражение в Декларации прав человека и гражданина Франции 1789 г. и Билле о правах США 1797 г.[63]
Разрыв требований естественного права и жизни привел к тому, что с середины XIX в. о нем стали забывать. Этап назывался релятивистским потому, что возрождающееся естественное право оформилось в виде норм, приспособленных к конкретным историческим условиям[64].
Естественное право в основных идеях расходилось с учением марксизма, поэтому в советское время оно было забыто. Возрождение естественного права – это преодоление классового подхода и ориентация на общечеловеческие ценности. Положения естественного права нашли отражение в Международном билле о правах человека, в России – в Декларации прав и свобод человека и гражданина 1991 г. и Конституции РФ 1993 г.[65]
Достоинства теории естественного права в том, что она:
- оказала влияние на развитие права, т.е. теснее связала право с человеком, его интересами;
- способствовала реформам публичного права, в частности, обратила внимание на стандарты прав человека;
- содействовала развитию международного права.
Недостатки теории естественного права заключаются:
- в игнорировании сил, воздействующих на человека;
- недооценке исторических условий, атмосферы конкретного общества;
- недифференцированности права и морали[66].
Историческая школа заявила о себе в Германии в начале XIX в. Поводом к ее возникновению послужил вопрос об издании для Германии гражданского кодекса в противовес гражданскому кодексу Франции. Немецкие юристы Савиньи и Пухта утверждали, что естественное право преувеличивает значение законодательной деятельности. Право нельзя заменить по рецепту Вольтера: уничтожить старые законы и создать новые. Право «не делается», а образуется примерно так, как развивается язык, национальный дух, т.е. эволюционно, самопроизвольно с учетом национальных особенностей[67].
Достоинства школы в том, что она утверждала:
- право есть результат исторического развития страны;
- законодатель не должен творить нормы права по своему усмотрению: необходимо учитывать особенности развития страны;
- изменение содержания норм права происходит эволюционно;
- некритическое заимствование чужеродных правовых идей и понятий недопустимо;
- следует иметь в виду и другие источники права и прежде всего правовой обычай[68].
Недостатки школы:
- идеальный взгляд на право как на безмятежный самоорганизующийся процесс;
- националистичность права, умаление роли международных норм;
- недооценка роли законодательства в развитии права, когда правовые обычаи уже не справляются с регулированием рынка;
- мистические воззрения на право;
- этатистские воззрения на право, т.е. расширительное вторжение государства в жизнь человека[69].
В России идеи исторической школы высказывал Карамзин в связи с проектом государственного преобразования России, подготовленным под руководством Сперанского. Карамзин формулирует мысль, что всякое право возникает на основе обычаев и народных верований и лишь после этого на основе законодательства[70].
В основе социологической школы права лежит изучение «живого права», т.е. системы правоотношений людей. «Право в книгах» должно быть заменено «правом в жизни». По мнению видных представителей этой школы –Муромцева, Ковалевского и других, право – это и система официальных норм, и фактический уклад жизни общества. Ряд американских юристов (Холмс и др.) считали правом то, что создано судом[71].
Достоинства социологической школы:
- наполнение права социальным содержанием, т.е. конкретным, возникшим в жизни правоотношением;
- отнесение правотворчества суду, его решениям;
- несводимость права к закону, выделение и иных форм права (юридического прецедента);
- развитие социологии права, т.е. познание права в процессе его действия;
- связывание права не только с государством, но и с иными организованными силами, например с профсоюзами, а также деятельностью должностных лиц;
- определение сущности права как уравновешивания различных интересов путем компромисса, что отражает идеи гражданского общества[72].
Недочеты школы:
- отсутствие прочной юридической основы предпринимаемых действий и уверенности в конечных результатах, так как предпочтение отдается не закону, а правоотношению;
- опасность некомпетентного решения и произвола должностных лиц;
- решение юридических дел в пользу «власть предержащих»;
- недооценка закона как основного нормативно-правового акта[73].
В XIX в. нормативизм развивался в рамках юридического позитивизма, т.е. реально действующего права. Представители в России считали, что:
- право и закон тождественны;
- право – это те нормы поведения, которые взяты под защиту государством;
- государство является источником права и право – это только функция государства;
- государственная власть не подвластна закону;
- государство исторически предшествует праву[74].
В ХХ в. нормативизм развивался в рамках «чистого учения о праве». Кельзен отвергал изучение права во взаимосвязи политики, экономики
и морали. Его идея – исключение всего бытия из теории права. Отрицая классовую сущность права, он утверждал, что право универсально. Исходным моментом в теории является представление об основной норме права, которая обосновывает эффективность и юридическую силу прочих норм[75].
Система права имеет ступенчатую структуру, т.е. нормы последовательно выводятся из основной, образуя соподчинение в соответствии с их юридической силой.
Достоинства нормативизма:
- подчеркивает основополагающее свойство права – нормативизм;
- обосновывает фиксированность средств государственного принуждения в случае нарушения права;
- определяет и соподчиняет юридические нормы по их юридической силе;
- показывает возможность государства влиять на общественное развитие. Кельзен в праве признавал только государственную волю, выраженную в нормативном акте и обеспеченную принудительной силой государства[76].