Файл: Возникновение права(Особенности происхождения права).pdf

Но, даже выработав какие–либо нормы (например, установив табу на посещение определенных мести или совершение каких либо действий) первобытное общество сталкивается с проблемой их исполнения. Естественно, что для исполнения установленных норм, возникает власть в лице старейшин, вождя, шамана.

Надо отметить, что среди ученых вообще нет единого мнения о том, какие социальные нормы стали первоосновой права как такового. Известный социолог Э. Дюркгейм настаивал, что в основе всего лежит религия, так как именно из нее возникает все остальное^[12].

Целый ряд этнографов (например, известный советский этнограф Н. Токарев) связывали формирование социальных норм в примитивных обществах с развитием морали.

На наш взгляд ответить на данный вопрос крайне сложно, учитывая, что письменных источников свидетельствующих о появлении права на данном этапе не существует. При этом спорным является вопрос о выделении обычного права. Ряд исследователей считают правомерным выделение обычного или архаичного права, традиционного права.

Как отмечает известный французский ученый Н. Рулан, «во всех обществах присутствует репрессивное и реститутивное (установительное) право выступающие как часть архаичного права»^[13] .

Данное право, по мнению Л.П. Рассказова выступает как определенный исторический тип права^[14]. Особенностями архаичного права называют его устность, разнообразие, казуистический характер, отсутствие какой-либо систематизации.

При этом в теории присутствует точка зрения, связывающая появление права в первобытном обществе с формированием «мононорм представляющих из себя нерасчлененное единство религиозных, моральных, и иных норм»^[15] .

Но с данной точкой зрения не согласна Т.В. Кашанина считающая, что выделить данные мононормы в первобытном обществе практически невозможно^[16]. Таким образом говорить о выделении права на стадии первобытно-общинного строя крайне сложно.

Таким образом, можно говорить о том, что право в виде отдельных социальных норм выделились уже на стадии первобытно-общинного строя.

1.2.Связь возникновения права с развитием государств

---

Особое значение в возникновении права имеет, на наш взгнляд, формирование первых государств. Формирование государств определенно связано с формированием представлением о власти, как проявлении иерархических законов в конкретном обществе.

При этом единого пути формирования государств в разных частях света не было. В современной науке доминирует мнение, что одним из основных был путь возникновения государства на Древнем Востоке. Здесь племенная знать, которая занимала общественные должности, постепенно превратилась в государственные органы.

При этом коллективная (общественная) собственность постепенно превратилась в государственную. Частная собственность, как отмечает Л.А. Морозова, не играла существенной роли в данных обществах^[17].

Значительное влияние на формирование государственных структур оказали географическое положение, а также необходимость строительства крупных ирригационных сооружений и эксплуатации их.

Не случайно в Египте и Мессопотамии преобладала крупная земельная община, коллективная собственность. Первоначально появляются отдельные города-государства.

В конечном счете, это, как отмечается в литературе по истории Востока, привело к появлению такой специфической формы правления как «восточная деспотия»^[18].

Именно на Востоке появляются первые письменные источники права. Первые известные памятники позитивного права относятся к ХХ в. до н.э. Наиболее известных из древнейших источников права считаются Законы Хаммурапи, царя Вавилона (XVIII в. до н.э.).

Во многом появление норм права связано с тем, что оно происходило от лиц освященных богом. Так, египетский фараон считался земным богом, потомком богов небесных, что отражалось и в нормах которые вырабатывались в древнем Египте^[19].

По другому историческому пути шёл процесс формирования права в Афинах и Риме, где государство возникло в результате появления частной собственности и раскола общества на классы. Афины - это пример классической формы возникновения государства. Особое значение, как отмечается в литературе, имели Законы Солона - 594-593 гг. до н.э.^[20].

Большое значение имело формирование письменных источников права в древнем Риме. Первым письменным римским правовым источником считаются Законы XII таблиц (451-450 гг. до н.э.).

Римский историк Тит Ливий (1 в. н.э.), писал, что законы ХII таблиц являются источником всего публичного и частного права^[21]. При этом впоследствии среди источников римского права особое значение приобрели труды известных римских юристов, которые на основании действующих законов, толковали право. Особое значение имело применение права в различных римских судах.

---

Возникновение древнегерманского государства в значительной степени связано с завоеванием германскими племенами обширных чужих территорий - западной части Римской империи.

При этом особую роль в формировании германского государства сыграли салические (приморские) франки. Во главе со своим вождем Хлодвигом в результате победоносных войн в Галлии, они создали обширное королевство, простирающееся от середины течения Рейна до Пиренеев, имеющее, как отмечается в литературе, «собственную государственную систему и правовую основу» («Салическую правду»)» ^[22].

С распадом Римской империи, одновременно со складыванием феодальной государственности шел естественно процесс становления феодального права. Характерной чертой права в средневековой Европе, как отмечает М.Н. Марченко, «было отсутствие единого права на всей территории государства и господство правовых систем, основанных на местных обычаях»^[23].

Распад Римской империи постепенно привел к утрате значения римского права, оно как реальное право постепенно забылось. Его отголоски некоторое время проявляются в так называемом «варварском римском праве». Около 1080 года был найден корпус римского права.

В первых университетах Европы начинается его изучение права и обучение широкого круга юристов. Надо отметить, что именно на основе рецепции римского права сформировались общие подходы к выделению закона как основного источника письменного права в странах Запада. Исторически в основе понимания закона лежит выделение такого источника римского права как закон (lex).

Под законом при этом в Европе понимается «оформленный письменно акт, который принят по установленной процедуре, законодательным органом стран»^[24]. Особое значение имело развитие на основе теологических подходов канонического права в Западной Европе.

Большое значение имело формирование права на основе системы судебных прецедентов. Именно судебные прецеденты в странах общего права создают огромный массив нормативных положений, определяющих жизнь и развитие общества.

Законы (статуты) при этом не играют такой роли. Существование и быстрое развитие данного права связано напрямую с развитием «судейского права»^[25]. М.Н. Марченко отмечает, что «суд в данном случае обнаруживает, что он связан решением, вынесенным по аналогичному делу. При этом данное решение выносится вышестоящим судом»^[26].

---

Сам судебный прецедент как источник права зародился в Англии. В XI веке, после завоевания Англии норманнами, стали появляться судебные решения принятые королевскими судьями.

Королевские суды в Англии стремились к тому, чтобы соблюдать только те решения, которые казались им разумными и обоснованными. Окончательно правило прецедента сформировалось в XIX веке. Суды Англии стали строго следовать ранее вынесенным решениям, при рассмотрении конкретного дела. При этом практика применения судебного прецедента закрепилась в странах, которые были близки к британской правовой системе.

Особое значение имело мусульманского права. Так, согласно мусульманским догмам, идея о создании государства была внушена пророку Мухаммеду самим Аллахом. Именно пророк продиктовал мусульманские законы.

В целом уже в XVI-XVII веках начинает формироваться современное понимание права, право становится светским (за исключением мусульманской системы права).

В заключение следует подчеркнуть, что существуют определенные особенности возникновения права и государства на территории России. В России первым письменным источником права считается «Русская Правда» возникшая как свод обычных норм в XI-XII веках. На основе «Русской Правды» сформировалось впоследствии российское право.

Понимание возникновения права, в историческом аспекте, связано не только с определением истории отдельных форм (источников) права, но и с пониманием особенностей права на определенных этапах развития. Фактически это привело к появлению в марксисткой теории идеи о историческом типе права.

В понятии исторического типа выражаются некоторые основные закономерности существования и развития права. То есть являясь явлением надстроечного характера право раскрывает сущность существующего экономического базиса общества.

При этом исторический тип права определяет особенности конкретно-исторического этапа развития общества и государства.

Определенно развитие категории «исторический тип права» связано с формационным подходом. Обоснование идеи о формациях вытекает из материалистического понимания истории. Так К. Маркс разбил всю историю на пять основных формаций: первобытнообщинную, рабовладельческую, феодальную, буржуазную и коммунистическую.

Первым историческим типом государства К. Маркс назвал рабовладельческое государство. Рабо­владельческое государство было признано первичной формой государства, имеющей всеобщий характер^[27].

---

Данные государства, по мнению историков, имели место в древности (вплоть до V в. н.э.). Особенностью данных государств было стало выделение двух классов: свободных людей и рабов.

При этом право в данном обществе отличалось наличием таких источников как обычаи. Как уже было показано, именно на основе обычного права сформировались первые законы. Особенностью исторического типа права стало то, что рабы не признавались полноценными гражданами. Они считались имуществом.

При этом для рабовладельческих государств Востока было характерно выделение такой формы правления как восточная деспотия. При данной форме правления вся власть концентрируется в руках одного человека, что определяет и особенности формирования права. В основе формирования права лежали представления о божественной воле правителя. При этом для Древней Греции и Древнего Рима были характерны демократические формы правления, когда власть формировалась путем выборов. Многие законы и акты принимались народными собраниями.

Следующим историческим типом государства признавалось феодальное государство. Развитие феодального типа права характерно для средневековья (V–XVII вв.).

Особенностью данного исторического типа права стало развитие обычного права. При этом особое значение имело закрепление прав на земельную собственность, а также привилегий феодалов, как правящего класса.

Следующим историческим типом стало буржуазное государство. Особенностью данного государства стало выделение буржуазии как правящего класса, а также закрепление классовой сущности права. «Ваши идеи, — писали К. Маркс и Ф. Энгельс, обращаясь к буржуазии, — сами являются продуктом буржуазных производственных отношений и буржуазных отношений собственности, точно так же как ваше право есть лишь возведенная в закон воля вашего класса, воля, содержание которой определяется материальными условиями жизни вашего класса»^[28].

Данный исторический тип права определенно связан с закреплением демократических основ общества, прав и свобод человека, иных демократических ценностей. Фактически именно буржуазный тип права превалирует в настоящее время.

Следующим типом государства признавалось социалистическое государство. Считалось, что на данном этапе произойдет отмирание буржуазного права, как права классового общества. Развитие социалистического государства в СССР, и ряде других государств показало, что у государства рабочих и крестьян, есть существенные недостатки, связанные с подавлением демократических свобод, запретом или ограничением частной собственности и т.д.. Формирование системы социалистического права привело к тому, что исследователи стали выделять отдельную социалистическую семью права. Но фактически социалистическое право не стало более справедливым.

---