Файл: Возникновение права(Особенности происхождения права).pdf

ВВЕДЕНИЕ

Актуальность работы определяется значимостью решения вопросов связанных с возникновением права. Нет более сложного вопроса, чем вопрос об истоках происхождения права. Действительно крайне сложно понять происхождение данного явления, если до сих пор существуют различные трактовки данного самого понятия «право».

По поводу правопонимания юридической наукой накоплен богатейший теоретический материал, что подтверждается существованием нескольких крупных юридических школ, объединяющих различные теории права, а также множеством самостоятельных концепций права.

Среди теоретиков государства и права до сих пор нет не только единства, но даже общности взглядов в отношении процесса возникновения права, что обуславливает интерес к данной теме. Следует учесть, что непозитивистские школы правопонимания вообще не отвечают на вопрос о том, что как появилось право. О появлении права как определенных социальных норм можно говорить лишь с точки зрения позитивистской теории.

В настоящее время проблемы происхождения права, его сущности и назначения освещаются во всех учебных пособиях по теории государства и права, а также в специальных исследованиях.

Большой интерес представляют работы таких авторов как А.Б. Венгеров А.Б., И.А. Иванников, В.В. Лазарев, М.Н. Марченко, Л.А. Морозова, Л.П.Рассказов, В.М. Корельский, В. Д. Перевалов и ряда других.

При этом процесс формирования права в первобытных обществах освещён в известном с советских времен и неоднократно переизданном учебном пособии под редакцией В.П.Алексеева, А.И. Першиц, Т.В. Кашаниной^[1]. Особое значение имеет монография Т.В. Кашаниной, где выделены основные концепции происхождения права^[2].

При этом есть точка зрения, что возникновение права невозможно выделить. По мнению С.В. Недобежкина право «изначально эмпирически непознаваемо»^[3].

Объектом исследования выступают общественные отношения, связанные с с определением возникновения права.

Предметом исследования являются теоретические исследования, связанные с возникновением права.

Исходя из актуальности, целью работы является исследование возникновения права.

Цель определяет основные задачи работы:

-охарактеризовать особенности происхождения права;

-выделить особенности возникновения права при появлении государств ;

---

-проанализировать теологическую, естественно-правовую (договорную) теории возникновения права;

-определить особенности марксистской теории, исторической школы, теории насилия и примирительной теории.

В работе использованы общенаучные методы исследования (анализ, синтез, гипотеза, аналогия). При этом использован метод исторического анализа.

Структура работы состоит из введения, основной части разделенной на две главы и подпункты, заключения и списка литературы.

1. Возникновение права: исторический подход

1.1.Особенности происхождения права

До настоящего времени специалисты не пришли к единой трактовке понятия «право». Дискуссии о праве в российской юридической науке выявили ряд основных подходов к определению его понятия и сущности. Первый подход это нормативный. С этой точки зрения право есть определенный набор норм права и иных формах права.

Право столь сложное и многогранное явление, что и реализация может осуществляться в различных формах. Исторически именно нормативный акт выступает как основная форма и источник права. В основе любой системы права в настоящее время лежит нормативно-правовой акт, который состоит из норм права.

Норма права,  по мнению И.А. Иванникова, «является первичным элементом системы права»^[4]. То есть собственно само право выражено в данных нормах. Норма права всегда общеобязательна и формально определена.

В.С. Белых считает, что можно выделить социологический подход к праву отождествляющий право с регулируемыми им общественными отношениями, философский, связывающий право с мерой свободы и справедливости, а также иные подходы, включая новые подходы, которые «описывают право как юридический инструментарий, совокупность правовых средств, призванных обеспечить юридическое воздействие на общественные отношения»^[5].

Обычно понятие права дается через определение общеобязательности норм права. При этом многозначность определений права, неутихающие споры о его существе привели некоторых исследователей к пессимисти­ческому выводу, что сущность права познать нельзя и что любые определения даваемые праву являются частными, в силу широты понятия права.

---

Следует учесть, что на практике право включает в себя как естественное начало, так и позитивное право. Естественное право нередко обозначают как право по природе, как неизменное право. Данное направление основано на позиции различия права и закона. Право понимается, отмечает Н.А. Власенко, как «нечто присущее человеку, свойственное ему, неотъемлемое от него и проявляется в его правах»^[6].

Признано, что естественное право выступает как право, переданное человечеству извне и имеющее приоритетное значение по отношению к человеческим установлениям. Оно является первичным по отношению к нормам позитивного права.

Но наиболее важным типом правопонимания является по праву позитивизм. Позитивизм как учение о праве возник в первой половине XIX веке. К основным идеям и положениям «юридического позитивизма» в наше время относятся трактовка права как творения власти. Своим приказом государственная власть порождает право.

Вопрос о том, когда появилось право крайне сложен. Начальным этапом формирования права как некой системы социальных норм, по мнению Л.П. Рассказов, можно считать первобытно–общинный строй^[7].

Т.В. Кашанина одной из первых выделила этапы происхождения права. В частности ей была предложена довольно условная периодизация, связанная с детством права, юностью права и его зрелостью^[8].

То есть происхождение права охватывает собой большой период, связанный с различными этапами формирования государства и общества.

Детство права определенно приходится на период, называемый в историографии как первобытно–общинный строй. В историографии отсутствуют единые подходы к выделению нижней границы данного периода, так как это связано с предположением о том, когда же появился современный человек.

Возможно, человек современного типа появился около 1–1,5 млн. лет назад. Переход к государственности произошёл в пределах последних 5 - 6 тыс. лет.

По мнению В.П.Алексеева, А.И. Першиц первые государственные образования сложились в Азии и Африке на рубеже IV и III тысячелетий до н.э., в Америке –в I тысячелетии н.э., в других частях земного шара - ещё позднее»^[9].

Специалисты обращают внимание на то, что даже в примитивном обществе, существуют определенные социальные механизмы. В частности всегда существует саморегуляция жизни определенных человеческих коллективов.

Особенностью общества на данном этапе было существование первобытной демократии. Каждый род, племя решало возникающие вопросы коллективно, на общем собрании.

---

В основе управления лежали представления об авторитете отдельных членов рода, племени. Нельзя сбрасывать со счетов и то, что выделение власти отдельных лиц в первобытном обществе было связано с традициями членов рода, а также с уважением к тем или иным лицам.

При этом власть постепенно расщеплялась. Были вопросы, которые решались всем коллективом. При этом постепенно выделяется круг вопросов, которые решали отдельные члены рода, группы в лице старейшин, их совета, вождей, жрецов. Об этом можно судить на основании исследования современных примитивных племен.

В человеческом коллективе возникают определенные правила поведения (именуемые в настоящее время социальными нормами). В частности особое значение имело появление определенных ритуалов, где особое значение имело соблюдение установленной внешней формы его исполнения. При этом повторяясь, именно ритуалы постепенно начинают канонизироваться, то есть закрепляться в общей памяти, хранителем которой чаще всего выступают жрецы.

Особое значение имели брачные ритуалы, которые должны были у лиц, вступающих в брак создать ощущение незыблемости данного союза, его вечности. При этом в силу табу на кровосмесительство в ряде племен жених и невеста обычно были из разных родов. Сам брачный ритуал должен был создавать у невесты чувство причастности к иному роду.

Особое значение имели различные охотничьи ритуалы у тех племен для которых данное занятие было основным. Задабривание с помощью ритуального действия определенных божеств перед охотой создавало настрой у охотников на удачную охоту.

Постепенно ритуалы перекликались с обрядами, которые также выражались в определенных в символических действиях. Но в отличие от ритуалов обряды гораздо глубже проникали в психологическую сферу человека. Ритуалы чаще всего выражали самые простые эмоции. Обряды же выступали как более тонкие социальные нормы. Например, одним из первых обрядовых действий стали поминальные действия, связанные с похоронами соплеменниками.

В отличие от ритуалов обряды становились более сложными действиями. Для их исполнения требовалось участие посвященных лиц- жрецов, волхвов, шаманов. Именно на данных лиц возлагалась обязанность по соблюдению всех требований к обряду.

При этом особым отличием обрядов было то, что они выполняли и определенную воспитательную функцию. Например, обряд инициации, то есть перехода лица из состояния подростка во взрослое состояние преследовал цель выделить из числа подростков наиболее мужественных и сильных воинов.

---

Среди социальных норм выделились и мифы, то есть образные примеры, описания, сказки, которые учили людей определенным стереотипам поведения в обществе на примере поведения определенных лиц, героических персонажей в прошлом. При этом мифы определяли то, что можно делать в обществе, а чего делать нельзя. Само понятие миф связанно с преданием, сказанием, рассказом.

Выделяя социальные нормы следует учесть, что особое значение в первобытном обществе имели обычаи, нормы морали, различные религиозные нормы.

Религиозные нормы, появившись на догосударственной стадии развития общества, были основаны на убеждении, что боги (божества) правят всем миром, но при этом не вмешиваются напрямую в жизнь людей. Необходимо обращение к ним, задабривание, чтобы боги помогли человеку в его повседневной жизни. При этом обязательным условием появления религии становится формирование религиозных обрядов, а главное веры людей.

Именно вера в определенных богов, создавала возможности для закрепления в обществе определенных запретов, норм, связанных с религиозными представлениями.

Моральные нормы основаны и содержат представления о добре и зле. Эти категории носят довольно абстрактный характер, и определить их сложно. Нормы морали, в отличие от норм религии, не навязываются извне, а основываются на свободном и самостоятельном убеждении. В установлении нравственных правил человек является предоставленным себе и своей совести. При этом считается, что моральные нормы в догосударственный период были слабо развиты.

Особое значение имеют предписания, устанавливающие те или иные запреты. Типичным примером такого запрета выступает табу, то есть установленные группой людей запреты на посещение тех или иных мест, или совершение определенных действий.

Первое употребление этого термина европейцами восходит к море­плаванию Дж. Кука, который во время своего третьего пла­вания в 1777 году услышал на островах Тонга в Океании, а за­тем и на Таити данное слово. Фактически именно табу, по мнению современных исследователей, стало «началом уголовно-правовых запретов»^[10].

Любое табу, как отмечал известный британский социолог, исследователь примитивных племен Б. Малиновский, не только устанавливает запрет, но и «предоставляет право, определенным органам древнего общества действовать, а в случае нарушения табу применять к нарушителям санкции»^[11].

Данные регуляторы позволяли избавиться от страха перед природой и окружающей средой. Именно они на наш взгляд создавали условия для установления в обществе стабильных, в определенной мере предсказуемых и гарантированных отношений.

---