Файл: Коммерческий подкуп: понятие и сущность.pdf

Согласно примечанию 1 к ст. 201 УК РФ выполняющим управленческиефункции в коммерческой или иной организации, а также в некоммерческой организации, не являющиеся государственным органом, органом местного самоуправления, государственным или муниципальным учреждением признаетсялицо, выполняющее функции единоличного исполнительного органа, члена совет директоров или иного коллегиального исполнительного органа, а такжелицо, постоянно, временно либо по специальному полномочию выполняющееорганизационно-распорядительные или административно-хозяйственные функции в этих организациях.

Законодатель довольно определенно дифференцировал все организации(юридические лица) на две группы, выбрав в качестве критерия разделения ихорганизационно-правовую форму. Коммерческие организации - это юридические лица, преследующие в качестве основной цели своей деятельности извлечение прибыли. Иные организации - это некоммерческие организации, неимеющие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности ине распределяющие прибыль между участниками. Каждая коммерческая и некоммерческая организация обладает своими органами управления и аппаратом,которые включают в себя лиц, наделенных определенными полномочиями ислужебным положением.

Ученые к управленческим функциям (полномочиям) относят:

1) Организационно-распорядительные функции - полномочия, связанные сруководством деятельностью других людей. К ним, в частности относятся руководство в целом коммерческой или некоммерческой организацией, структурным подразделением, участком работы, производственной деятельностью отдельных работников и тому подобное;

2) Административно-хозяйственные функции - полномочия, связанные справом распоряжения и управления имуществом^[11]. К ним относятся совершениесделок, заключение контрактов от имени организации, установления порядкахранения, переработки и реализации имущества, учет и контроль над расходованием материальных ценностей, организация реализации товаров и оказанияуслуг, получение и выдача денежных средств и документов и другие.

На основании вышеизложенного считаем, что нужно определить переченьлиц, которые исполняют управленческие функции в коммерческих или иныхорганизациях. К ним, в частности, можно отнести: членов совета директоров(наблюдательного совета), президентов, директоров, управляющих, председателей правлений и других руководителей организаций, их заместителей и членов правления, руководителей филиалов, представительств, дочерних предприятий, руководителей структурных подразделений, бухгалтеров, руководителейучастков работ и т.п.Также для квалификации имеет большое значение получение лицом, осуществляющим управленческие функции в коммерческой или иной организации,ценностей за совершение действий (бездействия), входящие в его полномочиялибо совершаемое с использованием своего служебного положения. На данный момент российское законодательство предусматривает административную ответственность юридических лиц за некоторые действия (бездействие), совершение которых уголовно наказуемо для физического лица. Данным видом ответственности предусматривалось заменить уголовную ответственность юридических лиц. Так, например, при незаконной передачи предметаподкупа виновное в преступлении физическое лицо подлежит ответственностипо ч. 1 ст. 204 УК РФ, а организация, в интересах которой действовало этолицо, - по ст. 19.28 КоАП РФ.

Таким образом, является неосновательным порядок, при котором одно и тоже деяние устанавливается в законе и как преступление, и как административное правонарушение в зависимости от субъекта, его совершившего^[12]. Социальнаяопасность деяния, как правило, дифференцируется на основании таких элементов состава как объект и объективная сторона противоправного деяния. Помимо этого, участие в событии преступления юридического лица, воля которого обращена к достижению преступного результата, не уменьшает, а значительно увеличивает общественную опасность деяния, т.к. коллективный субъект отличается несоизмеримо большими финансовыми, организационными ииными возможностями для подготовки, совершения и сокрытия преступления,чем отдельное физическое лицо или даже группа физических лиц.Также в проекте Закона определены две формы вины юридического лица впреступлении:

1. Концепция вины субъективистского толка (теория отождествления), когда вина юридического лица определяется виной физического лица, официально действовавшего от его имени.

2. Объективистское направление вины юридического лица, в частноститеория вины прошлого поведения, которая заключается в том, что организацияможет быть виновна в том, что не обеспечила должный уровень корпоративного контроля за деятельностью членов своих органов управления и контроля ине приняла всех зависящих от нее мер в соблюдению запретов, нарушение которых влечет уголовную ответственность.

Поэтому, по нашему мнению, следует согласиться с авторами проекта Закона в том, что учреждение института уголовной ответственности юридическихлиц даст возможность более эффективно противодействовать преступлениям,совершенным в интересах коммерческих и некоммерческих организаций.Таким образом, субъективными признаками коммерческого подкупа являются субъективная сторона, которая всегда выражается виной в форме прямогоумысла, и субъект коммерческого подкупа, которым при передачи предметаподкупа является общим, а при получении подкупа - специальным - лицо, выполняющее управленческие функции в коммерческой или иной организации.

2.4. Квалифицированные виды коммерческого подкупа и основанияосвобождения от уголовной ответственности за дачу коммерческого подкупа

К квалифицированным видам коммерческого подкупа относятся преступления, которые зафиксированы в ч. 2 и ч. 4 ст. 204 УК РФ. На основании того,что обстоятельства, определенные данными нормами, повышают общественную опасность коммерческого подкупа, то за совершение данных деяний применяются более строгие наказания.

Часть 2 ст. 204 УК РФ устанавливает ответственность за незаконную передачу лицу, выполняющему управленческие функции в коммерческой или инойорганизации, предмета подкупа за совершение действий (бездействия) в интересах дающего в связи с занимаемым этим лицом служебным положением, еслидеяние:

а) совершено группой лиц по предварительному сговору или организованной группой;

б) совершено за заведомо незаконные действия (бездействие).

Часть 4 ст. 204 УК РФ регламентирует незаконное получение лицом, выполняющим управленческие функции в коммерческой или иной организации,предмета подкупа за совершение действий (бездействия) в интересах дающегов связи с занимаемым этим лицом служебным положением, если деяние:

а) совершено группой лиц по предварительному сговору или организованной группой;

б) совершено с вымогательством предмета подкупа;

в) совершено за незаконное действие (бездействие).

Группа лиц по предварительному сговору понимается на практике как соисполнительство. Однако действие лиц, не имеющих признакиспециального субъекта, участвующих в получении предмета коммерческогоподкупа, квалифицируются как соучастие в коммерческом подкупе (ст. 204 УК71 РФ со ссылкой на ст. 33 УК РФ). При этом надо давать точную юридическуюоценку действиям каждого соучастника, основываясь на определении характераи степени фактического участия каждого их них в совершении преступления.

Так, Ш. осужден за организацию и руководство исполнением коммерческого подкупа, т.е. незаконного получения лицом, выполняющим управленческие функции в коммерческой организации денег за совершение действий в интересах дающего в связи с занимаемым положением. Кассационная коллегиясочла приговор, подлежащим изменению ввиду неправильного применения судом уголовного закона при квалификации действий осужденных. Судом былоустановлено, что Ш. и З. договорились между собой незаконно получить от начальника Управления лесного хозяйства по Амурской области В. Денежныесредства за отказ ООО от участия в аукционе. Ш., имея опыт деловых переговоров проявил инициативу в достижении договоренности с В., вел такие переговоры, в ходе которых З. с озвученными Ш. требованиями соглашался, не утверждая обратного. После того, как В. согласился с требованием руководстваООО, Ш. и З. встретившись с В. в служебном кабинете последнего с целью получения и передачи денежных средств и передачи ему сертификата электронно-цифровой подписи как гарантии неучастия ООО в аукционе. При этом Ш. опасаясь быть застигнутым на месте преступлении, предложил В. передать ему денежные средства за пределами кабинета, на что В. согласился. После этого В. ИШ. проследовали в автомобиль, в ходе поездки на котором В. передал Ш. денежные средства, а Ш. В. - сертификат. З., реализуя совместный с Ш. преступный умысел, с целью обеспечения конспирации проследовал на своем автомобиле за автомобилем Ш. Судебная коллегия пришла к выводу, что описанныевыше действия осужденного Ш. не представляют собой организацию и руководство незаконным получением З. как лицом, выполняющим управленческиефункции в коммерческой организации, денежных средств за совершение имдействий в интересах дающего, а являются пособничеством в совершении указанного преступления.

По аналогии со ст. 291.1 УК РФ, определяющей уголовную ответственность за посредничество во взяточничестве, проект Закона о внесении изменений в УК РФ и УПК РФ предлагает зафиксировать уголовную ответственностьпо ст. 204.1 УК РФ без ссылки на ст. 33 УК РФ за посредничество в коммерческом подкупе, т.е. «непосредственной передачи предмета коммерческого подкупа (незаконного вознаграждения) по поручению лица, передающего предметкоммерческого подкупа или получающего его, либо иное способствование этимлицом достижения или реализации соглашения между ними о передаче и получении предмета коммерческого подкупа, в значительном размере».Организованная группа, исходя из положений ст. 35 УК РФ, характеризуется такими признаками, как устойчивость, более высокая степень организованности по сравнению с другими формами соучастия (например, группой лиц,группой лиц по предварительному сговору), распределением ролей, наличиеморганизатора (или) руководителя.

В организованную группу по получению предмета коммерческого подкупа, помимо одного или нескольких лиц, выполняющих управленческиефункции в коммерческих или иных организациях, могут входить лица, не обладающие данными признаками. Действия всех членов организованной группыподлежат квалификации по соответствующей части ст. 204 УК РФ без ссылкина статью 33 УК РФ.Следовательно, под незаконными действиями (бездействием), за совершение которыхлицо, выполняющее управленческие функции в коммерческой или иной организации, получило подкуп, следует понимать действия (бездействия), которые:совершены лицом с использованием служебного положения, однако в отсутствие предусмотренных законом, уставом организации и другими актами оснований и условий для их реализации; относятся к полномочиям другого лица; совершаются лицом единолично, однако могли быть осуществлены только коллегиально либо по согласованию с другим лицом или органом; состоят в неисполнении служебных обязанностей; никто и ни при каких обстоятельствах невправе совершать.

Таким образом, установлены три основания освобождения от уголовнойответственности:

1) Лицо, активно способствовало раскрытию и (или) расследованию преступления, которое должно состоять в совершении лицом действий, обращенных на изобличение причастных к совершению преступления лиц (посредника,принявших или передавших предмет коммерческого подкупа), обнаружениеимущества, переданного в качестве предмета подкупа и др.

2) В отношении лица имело место вымогательство. Вопрос о понятии вымогательства рассмотрен выше. Однако О. Борисова отмечает, что вымогательство как основания освобождения от уголовной ответственности выступаеткомпонентом деятельного раскаяния, т.е. когда лицо, законные интересы которого были поставлены под угрозу, должно активно способствовать раскрытию преступления и тем самым доказать, что оно не общественно опасно. По нашему мнению, раскаяние и способствование раскрытию совершенного преступления практически имеет значение тогда, когда подкуп передавался за совершение действий (бездействия), удовлетворяющих незаконный интерес дающего. Однако данное обстоятельство не относится к вымогательству.

Следовательно, вымогательство предмета подкупа является самостоятельным основание освобождения от уголовной ответственности.

3) Лицо добровольно сообщило о подкупе органу, имеющему право возбудить уголовное дело. Сообщение (письменное или устное) о преступлениидолжно признаваться добровольным независимо от мотивов, которыми руководствовался заявитель. При этом не может признаваться добровольным сообщение, связанное с тем, что о коммерческом подкупе стало известно органам власти^[13].

Итак, квалифицированными видами коммерческого подкупа, за которыеустановлена более высокая уголовная ответственность, являются совершениекоммерческого подкупа группой лиц по предварительному сговору или организованной группой (п. «а» ч. 2, п. «а» ч. 4 ст. 204 УК РФ), за незаконное действие(бездействие) в интересах дающего (п. «б» ч. 2, п. «в» ч. 4 ст. 204 УК РФ), атакже применительно к получению с вымогательством предмета подкупа (п.«б» ч. 4 ст. 204 УК РФ). С учетом сложности расследования коммерческогоподкупа законодатель установил три самостоятельных основания освобождения от уголовной ответственности за передачу предмета подкупа: активноеспособствование расследованию и (или) раскрытию преступления; вымогательство со стороны получателя предмета подкупа; добровольное сообщение о подкупе в правоохранительные органы.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Подведем итоги работы. Итак, в своем становлении коммерческий подкуп прошел несколько этапов развития, беря свое начало с установленной системы кормления и посула.

С развитием экономики и появлением новых субъектов экономических отношенийкоммерческий подкуп выделился в самостоятельный состав преступления.

В Российской Федерации за коммерческий подкуп установлена ответственность в ст. 204 УК РФ, объединившей два состава: передача или получениеподкупа лицу, выполняющему управленческие функции в коммерческой илииной организации, за совершение действий (бездействия) в интересах дающегов связи с занимаемым этим лицом служебным положением.

Необходимость регулирования данного преступленного деяния обусловлена не только национальным законодательством, но и международными актами.

К необходимым элементам для квалификации состава коммерческого подкупа относятся: объект, предмет, объективная сторона, субъективная сторонакоммерческого подкупа.

Под объектом коммерческого подкупа предлагаем понимать управленческие общественные отношения, обеспечивающие нормальное функционирование рыночных отношений и интересы службы в коммерческой или иной организации.